（经济法学专业论文）我国农村土地信托法律制度之研究.pdf

中南大学硕十论文摘要 摘要 随着市场经济的深入和农村经济的发展，我国家庭联产承包责任 制形式的小规模农户经营已经不适应规模化、产业化、专业化经营的 现代农业发展的需要。因此，土地承包经营权的流转应运而生。经济 发达地区的农民在探索土地承包经营权流转新方式时，将西方国家的 信托理财制度引入到农村土地流转之中，形成了我国农村土地信托。 农村土地信托是以农村土地承包使用权为信托财产而设立的一 种土地使用权流转方式。农村土地信托的法律构造包括“三大确定性” 和“两大”特定要件：即信托的目的就是获取土地的最大收益；信托 财产是农村土地承包使用权；委托人通常设立私益信托；信托期限受 到土地承包期限的约束以及为保护信托收益而设立信托监察人。农村 土地信托契约是农村土地信托法律制度的重要内容。农村土地信托契 约包括信托的设立、事项的变更、终止的情形；农村土地信托的公示 应当在信托契约中明示；委托人、受托人、受益人和信托监察人的权 利义务是契约的必然内容。通过对农村土地信托法律构造和农村土地 信托契约分析来建立和完善我国农村土地信托制度。在农村土地信托 存续过程中，农村土地承包使用权的真实转让、扩大受托人范围、土 地信托税制的准确征收、土地用途的灵活性变更以及政府主管机构明 确的职责有利于农村土地信托制度的建立和完善。 关键词：农村土地土地承包使用权农村土地信托 农村土地信托法律制度 中南大学硕士论文 a b s t r a c t a b s t r a c t w i t ht h ei n d e p t hm a r k e te c o n o m ya n dt h ec o n t i n u a ld e v e l o p m e n to f r u r a le c o n o m y , t h es m a l l s c a l e p e a s a n t h o u s e h o l dm a n a g e m e n ti nt h e f o r mo ft h ef a m i l yu n i t e dc o n t r a c ti no u rc o u n t r yd o e s n ta d a p tt ot h e d e v e l o p i n g n e e do ft h e l a r g e - s c a l ea g r i c u l t u r e o fm o d e r n i z a t i o n , i n d u s t r i a l i z a t i o na n ds p e c i a l i z a t i o n s o ，t h et r a n s f e r e n c eo f t h er i g h to f t h e c o n t r a c t e dl a n do p e r a t i o nc o m e si n t ob e i n gt oc o m p l yw i t ht h et e n d e n c y o ft h ed e v e l o p m e n to ft h em o d e r na g r i c u l t u r e w h i l et h e ya r es e e k i n ga n e wm o d eo ft h ec o n t r a c t e dl a n dt r a n s f e r e n c e ，t h e p e a s a n t si nt h e d e v e l o p e de c o n o m ya r e al e dt h et m s ts y s t e mi n t ot h et r a n s f e r e n c eo ft h e r u r a lc o n t r a c t e dl a n d t h e r e f o r e ，t h er u r a ll a n dt r u s tc o m e si n t ob e i n gi n o u rc o u n t r y t h er u r a ll a n dt r u s ti sat r a n s f e r r i n gm o d eo ft h e r i g h tt ou s eo fl a n d ， i nw h i c ht h er i g h tt ou s eo ft h er u r a lc o n t r a c t e dl a n di st r a n s f o r m e di n t o t h et r u s tp r o p e r t y t h el e g a lc o n s t i t u t i o ni n c l u d e s t h r e ec e r t a i n t i e s a n d t w o i m p o r t a n tc o n d i t i o n ss p e c i a l l yd e s i g n a t e d ：t h ei n t e n t i o nt oa c q u i r e t h ec e i l i n gp r o f i to fl a n d ，t r u s te s t a t eb e i n gt h er i g h tt ou s eo ft h er u r a l c o n t r a c t e dl a n d ，s e t t l e r su s u a l l ya s c e r t a i n i n gt h e m s e l v e sa sb e n e f i c i a r i e s ， t h el i m i to ft h et r u s tr e s t r a i n e db yt h ep e r i o do ft h ec o n t r a c t e dl a n da n d t r u s ts u p e r v i s o rc r e a t e df o rp r e t e c t i n gt h et r u s tb e n e f i t t h ec o n t r a c to ft h e r u r a ll a n dt r u s ti st h ei m p o r t a n tp a r t yo f t h el e g a ls y s t e mo f t h er u r a ll a n d 中南大学硕士论文a b s t r a c t t r u s t ，a n dt h ec o n t r a c tc o n s i s t so ft h es p e c i a lc o n d i t i o n so ft r u s tc r e a t i o n ， i t e m s c h a n g e sa n dt h es i t u a t i o n so ft e r m i n a t i o n ，t h er e g i s t r a t i o no ft h e t r u s te s t a t e , t h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so ft h et r u s tp a r t i e sa n ds u p e r v i s o r t h el e g a ls y s t e mo ft h er u r a ll a n dt r u s ti se s t a b l i s h e da n dp e r f e c t e db y a n a l y z i n gt h el e g a lc o n s t i t u t i o na n dc o n t r a c to ft h er u r a ll a n dt r u s t d u r i n gt h ep e r i o do ft h er u r a ll a n dt r u s t ，t h er e a lt r a n s f e r e n c eo ft h er i g h t t ou s eo ft h er u r a lc o n t r a c t e dl a n d ，t h ee n l a r g e dr a n g eo ft h et r u s t e e s ，t h e e x a c tt a xo ft h el a n dt r u s t ，t h ef l e x i b i l i t yo ft h ed e s i g n e dl a n du s ea n d e x p l i c a t i n gr e s p o n s i b i l i t yo ft h el o c a lg o v e r n m e n t sa n di t sd e p a r t m e n ti n c h a r g ec a nc o m r i b u t e t ot h ee s t a b l i s h m e n ta n dp e r f e c to ft h el e g a ls y s t e m o ft h er u r a ll a n dt r u s t k e yw o r d s ：r u r a ll a n dr i g h tt ou s eo ft h er u r a lc o n t r a c t e dl a n d r u r a ll a n dt r u s t l e g a ls y s t e mo f t h er u r a ll a n dt r u s t i i i 原创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不 包含为获得中南大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我 共同工作的同志对本研究所作的贡献均已在在论文中作了明确的说 明。 储签名：蝉日期：掣钍月上日 关于学位论文使用授权说明 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留学位论文，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位 论文的全部或部分内容，可以采用复印、缩印或其它手段保存学位论 文；学校可根据国家或湖南省有关部门规定送交学位论文。 越弛虬掣年臼乒日 中南大学硕+ 论文 第一章导论 第一章导论 1 1 农村土地信托的缘起 自从上个世纪8 0 年代我国实行农村土地家庭联产承包责任制以来，农村经 济获得了前所未有的发展。但是，随着整个社会经济的迅速推进，农业经济逐步 向工业经济转型，在这种经济转型过程中，原来平静的农村土地承包经营制也产 生了阵阵涟漪，那就是在稳定承包经营权的基础上，出现了农村土地使用权流转， 如出租、转包、转让、股份制、反租倒包等。本世纪初，一种新的农村土地使 用权流转方式农村土地信托开始萌芽，并呈现蓬勃发展的趋势。农村土地信 托的出现有其现实的根源。 1 1 1 土地严重抛荒 经济转型、城市化进程的加快、分散式农业生产的低效益使有一定文化层次 的中青年农民进入城市，成为“农民工”。 “农民工”原所承包的集体经济组织 的土地，如果不通过其他方式继续耕种，就被荒废了。据有关资料表明，湖南衡 阳市所辖的常宁市有耕地面积5 6 万亩，全年性抛荒和季节性抛荒约占1 5 万亩， 因自然灾害和遭受污染而导致抛荒耕地面积约占5 万亩，两项合计占耕地面积的 3 5 6 。安徽省土地抛荒面积为1 3 5 万亩，占全省承包面积1 2 ，生产条件较差 的江淮地区的少数地方抛荒面积高达5 1 0 9 6 ，巢湖市2 0 0 1 年耕地抛荒面积比 1 9 9 8 年同期增长了7 7 。达2 4 万亩，其中全年性抛荒1 3 万亩，季节性抛荒l1 万亩。湖北荆州地区的承包耕地面积为5 9 4 3 万亩，1 9 9 9 年耕地抛荒5 0 万亩， 占所承包耕地面积的8 4 ，2 0 0 0 年抛荒面积达9 3 万亩，占耕地面积的1 5 6 ， 仅监利县抛荒耕地面积达4 l 万亩，占耕地面积的2 3 7 ，弃耕农户占3 0 。湖南、 湖北、安徽是我国重要的粮食生产地区，耕地抛荒严重影响农业生产。近年来， 随着城乡人口流动的增多和城乡收入差距的增大，土地抛荒呈现出不断蔓延增长 趋势，而且从东南沿海的发达地区向西部落后地区延伸，已经波及到全国各地。 农村土地大量被抛荒引起了许多矛盾和问题。管第一，抛荒与耕地保护的法律制 度相违背。民以食为天，食以地为本。我国人均耕地面积不到世界平均耕地面积 。农村土地承包使用权流转被称为二次流转。土地权利的流转包括两级市场：一级市场主要是所有权人对 土地使用权的流转即土地出让市场；农村土地一轾市场就是农村集体经济组织依法将其土地使用权在一 定期限内 j 让给本集体组织成受或者其他单位二级市场是在一级市场的摹础i ：进行的第一二次士地使用权 流转，即所有权以外的士地权利的转让市场。我国农村土地二级市场是士地使用权人将土地使用权通过出 租、转让、转包，反租倒包、股份制等方式交付给第三人使用所形成的市场。 o 丁国峰等我国农村土地抛荒现象的法律浅析市场周刊管理探索。2 0 0 4 ( 1 0 ) ：1 5 - - 1 7 l 中南犬学硕士论文 第一章导论 的1 3 ，人均耕地面积为1 4 亩，。耕地面积的不足严重制约了农业的发展。耕 地被抛荒不仅造成土地资源的闲置浪费，而且与土地管理法第3 7 条规定： “禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地”的法律相冲突，与我国耕地保护的国策 相抵触。第二，严重制约农村经济的发展。大量的耕地被荒废使土地资源的自然 生产力降低，农业生产条件恶化，农业基础设施废弃，严重阻碍农村经济的发展。 这与农业法第7 9 条“增加农民收入，促进农村经济全面发展”的法律规定 不相吻合。 1 1 2 目前农村土地主要流转方式的缺陷 农村经济改革以来，家庭联产承包责任制是我国农村经济的主要生产方式。 农村土地承包经营责任制是以“福利分地”的形式来保障集体经济组织成员享有 均等的土地承包经营权，土地承包责任制是对计划经济进行彻底的改革，是农村 土地制度的一次飞跃。但是，依据土地的质量、位置、农业基础设旋的便利等因 素在集体经济组织成员中“按户承包，按人分地”方式造成了土地耕作的细碎化。 分散式的、细碎化的、自给自足的、低效益的农业生产已不能满足农民同益增长 的物质和精神方面的需要，也不适合现代化农业发展的内在要求。另外，外出务 工或者从事第二、三产业的土地承包者，既想保有土地承包权又不愿荒废耕地， 既想自己不耕种又想获得收益，就将承包地交给第三人使用。因此，在农村土地 承包经营的基础上又出现土地使用权流转。目自妒我国农村士地使用权流转的主要 方式有出租、转包 、转让。、股份制。、反租倒包。和“四荒”拍卖等o 。 农村土地承包使用权流转在一定程度上起了积极作用：第一，体现了农民自 主经营的权利意识；第二，减缓和减少耕地被抛荒的速度和数量；第三，农民获 得了一些收益。 o 胡康生中华人民共和国物权法释义_ e 京：法律出版社，2 0 0 7 ：2 6 7 。 o 出拥就是土地使用权人将十地的使用权租赁给承租人而次性或肯分期收取租金，承租人享有十地所 有权的发包人不发生任何关系，土地使用收人与发包方的承包关系仍然存在并小冈使用权i ：租而被解除。 o 转包是指承包人在承包期限内，将所承包的十地的全部或者一部分以一定的条件发包给第三人经营、收 益，第三人向承包人履行义务而与士地所有权者没有关系，承包人与土地所有权者的承包关系没有解除， 承包含时鲑续有效，仍然向土地所有者履行义务。 。转让足指土地承包人与第三方在自愿、平等的基础卜进行充分协商，承包人将自己承包的七地的全部或 者部分转移给第二三方，由第三方向土地发包人履行十地承包合用规定的原承包人的义务，厦承包人自功退 出承包关系，终止与发包方的权利义务关系，重新确定第三方与发包方之间的权利义务关系。 o 股份制是指十地承包方以七地承包使用权作价入股组成股份合作纽织，参与农业生产性的股份制或股份 合作经营，以入股七地使用权作为分红依据，原七地承包合州关系小变。 o 反租倒包是指集体经济组织在农户自愿的基础j ：将农户承包的十地反租过来，进行集中统一投资开发或 者进行生产条件改善后，再发包给有能力、技术实行规模化生产的个人或单位，由集体经济组织获得收益 或者收取租金分发给原承包经营户。 。“l ! q 荒”是指荒山、荒坡、荒沟和荒滩。四荒”拍卖是指农村集体绛济组织代表本集体经济组织所有成 员，将本集体经济组织的荒山、荒坡、荒沟、荒滩等士地在一定期限内的使用权进行公开拍卖，然后将拍 卖所得用语集体经济组织的公共事业或分发给集体组织成员。 2 中南犬学硕士论文 第一章导论 但是，由于农村社会保障制度不完备和有关农村土地法律制度不完善的情况 下，农村地承包使用权流转在实施过程中存在不少弊端： 第一，土地承包使用权流转并没有按照法律规定的程序进行。土地承包法 第3 7 条规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转， 当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意。采取 转包、出租、互换或其他方式流转的，应当报发包方备案”。2 0 0 1 年中共中央关 于做好农户承包地使用权流转工作的通知中要求“确定流转关系后，应当签订 合同”。在实际土地流转中，由于当事人双方是同一集体经济组织成员，而且流 转规模不大，因此，一般不签订书面合同，只有口头协议，同时，也没有经过发 包方同意或者报发包方备案。 第二，农村土地承包使用权流转的局限性。它表现在流转只是局限于集体经 济组织成员之间，并不扩大到该集体组织以外的个人和单位。现行法律限制流转 规定主要立足于从土地使用权者的收入来源、稳定职业、保护耕地以及防止地方 政府损害农民利益。土地承包法第四十一条：“承包方有稳定的非农职业或者 有稳定的收入来源的，经发包方同意，可以将全部或部分土地承包经营权转让给 其他从事农业生产的农户”。2 0 0 1 年1 2 月发出的中共中央关于做好农户承包 地使用权流转工作的通知中不提倡“工商企业长时间、大面积租赁和经营农户 承包地，地方也不要动员和组织城镇居民到农村租赁农户承包地”。此通知又做 出了“由乡镇政府或村级组织出面租赁农户的承包地再进行转租或者发包的。反 租倒包，不符合家庭承包经营制，应予制止”的决定。 第三，土地流转范围小、期限短不利于现代农业的发展。现代农业是一种机 械化、商品化、产业化的规模经营。出租等土地承包使用权流转因范围窄、规模 小、期限短，仍然不能解决农业社会化大生产的发展趋势与土地分散经营的矛盾。 第四，领导干部损害农民的利益。集体经济组织的领导干部在这些土地承包 使用权流转中起着或多或少的作用，尤其是在转包、反租倒包、“四荒”拍卖中， 集体经济组织领导起关键性的作用。他们利用土地流转机会徇私舞弊，从中渔剩， 严重损害了农民的利益。 现有的农村土地承包使用权流转方式的种种不利因素，促使土地承包权者寻 求能避免上述弊端的新的土地流转方式。 1 2 农村土地信托的萌芽 浙江绍兴县是经济强县，由于经济发达，越来越多的农民已经离土离乡，在 。绍兴县财政局积极探索土地信托机制农村财政与财务，2 0 0 1 ( 9 ) ：1 4 - 1 5 3 中南人学硕+ 论文 第一章导论 县城或者其他地方从事二、三产业，大量农田常年被弃耕抛荒，而且出现了“有 地无力耕、有力无地耕”的怪想象。绍兴县委、县政府在分析该县人多地少、种 粮为主、农业比较效益低的农业生产状况的基础上，针对土地规模结构较小、农 业种养结构单一这一效益农业发展的主要矛盾，通过调查研究，紧紧抓住土地 流转这个“牛鼻子”，运用市场经济的理念，采用信托方式加快和改善土地流转， 促进结构调整，发展效益农业。 绍兴的具体做法：在坚持土地流转的基本原则下，建立县、镇、村三级土地 信托服务体系，开展三项土地信托服务。 县级为土地信托服务中心，设在县土地经营管理总站内，负责土地信托服务 的同常工作，并相应建立县土地信托协调领导小组，由县政府分管农业的副县长 牵头，县农办、农业局、林业局、水产局、土管局、法制局为成员单位；镇级为 土地信托服务站，设在镇农办内，镇农发办、经管站、土管所、司法所等部门负 责人为成员，负责辖区内土地信托服务；村级的土地信托服务则由村经济合作社 承办。结果，县级成立了土地信托服务中心，2 0 个乡镇全部建立了土地信托服 务站，7 4 4 个村的土地信托服务由村经济合作社承担 。 绍兴县在开展土地信托服务过程中，着重抓好了三个环节。一是土地流转前 的土地承包经营权的供求登记和信息发布。登记、汇集可流转土地的数量、区位、 类别等情况，接受土地供求双方的咨询，多渠道、多形式向辖区内外及时发布土 地储备和可开发土地资源的信息，推介可开发项目。二是土地流转中的协调鉴证。 协调流转双方提出的有关事宜，在平等协商并取得一致的基础上，落实契约关系， 办理合同鉴证手续。三是土地流转后的跟踪服务和纠纷调处。主动帮助土地经营 者进行开发项目的可行性论证，积极丌展信息、技术、信贷、司法调解等综合性 服务。 绍兴土地信托服务的成效是显著的。实行土地信托，使土地流转从小范围流 转向大范围流转；从临时性、个案性流转变为经营性、整体性流转；从对土地流 转的单项性服务转变为对效益农业连片发展的综合性服务。一是土地流转和结构 调整的规模。2 0 0 1 年2 月到6 月，全县已流转土地1 5 8 万亩，流转率达4 0 ， 当年年底超过5 0 。全县结构调整面积达1 2 6 万亩，比上年增长6 5 ，其中稻田 养殖3 9 4 8 7 亩，比上年增长11 4 ，并落实了优高农业示范方1 3 5 方，面积达2 2 7 9 2 亩。二是农户得实惠、集体增收入、经营者获利益。据绍兴县对柯桥镇的四个村 的抽样调查，四个村共流转土地1 4 8 1 亩，农户在不投入、不承担任何风险的情 况下，亩均收入达2 2 5 元，同时农户可以安心外出务工经商，增加收益；村集体 。由于村经济台作社承担土地信托服务，对流转土地进行登记，农民将其称为“土地银行一。 4 中南大学硕士论文 第一章导论 通过土地倒包，责任田亩均增加承包款3 3 0 元，口粮田亩均增加承包款1 0 5 元， 四个村比流转前共增收1 7 万元，如河桥镇先锋村村支书说：“原来村里一年要补 贴电费给种粮户l 万多元，现在通过土地流转，不仅不要补贴电费，还可以获得 土地流转经营收益3 万多元”；经营者获得租金较低的成片土地，开发规模化、 产业化的效益农业，预计每亩收入提高2 一l o 倍，如先锋村村的养虾大户每亩可 获净收益6 0 0 元，鱼蚌混养三年后出售，每年每亩可获净收益1 1 0 0 元，分别比 种粮每亩增收4 5 0 元和9 5 0 元。 浙江绍兴农村土地信托流转方式这- 4 , 点“星火”被“点燃”后，充满了生 机活力，给农村土地流转提供了一种新的方式，给农业发展提出了一种新的思路。 因此，全国各地立即产生了反响，如湖南，河南，四川，贵州广东等省均冒出 了一些“零星之光”，农村土地使用权信托流转将形成一股“燎原之势”。 1 3 推行农村土地信托的重要意义和有利条件 ，3 1 推行农村土地信托的重要意义 农村土地信托是一种新的土地承包经营权流转方式，浙江绍兴的实践产生了 良好的效果。因此，推行农村土地信托和建立农村土地信托制度具有重要的意义。 l 、有助于遏止只益严重的土地抛荒 农村土地进行信托流转，可以让土地开发公司、种植大户、养殖大户实行规 模经营，不仅把耕地进行充分有效开发，而且可以把闲置和抛荒的土地重新利用 起来，在一定程度上有助于遏止土地抛荒。如安徽桐城市的挂车河镇成立的益民 土地开发公司，舒城县的某些乡镇成立的土地流转服务中心，尤其是浙江绍兴县 建立的县，乡、村三级土地信托服务体系，大大减少了土地被抛荒闲置的数量回。 2 、有助于农业规模化经营和产业结构的调整 在不剥夺农民土地承包经营权的情况下，农村土地进行信托流转，可以将分 散耕作的土地集中在一起，进行合理、高效开发，将粗放型农业生产方式转化为 集约型农业生产方式，调整农业产业结构，使农业生产实行现代化、产业化、专 业化、商品化的规模经营。 3 、有助于农村土地流转市场的建立与完善 农村土地进行信托流转，就是将土地承包经营权转移给公开的土地信托机构 或者种养大户，让农村土地流转交易公开化，既能体现农村土地流转交易的公平 性，又能获得法律政策的监督和保护，有利于农村土地流转市场朝着良性方向发 。吴国兴建构农村土地信托制度破解三农问题上海市经济管理干部学院学报，2 0 0 3 ( 9 ) ：6 4 5 中南大学硕士论文第一章导论 展，符合市场经济发展规律。 4 、有助于社会信用体系的建立和完善 信用体系的建立与完善是市场经济发展成熟的重要标志。农村土地信托制度 的有效运作，有利于培育社会民众的信用意识，营造诚实为本、信用至上的社会 环境，促进市场经济的快速、良好、有序的发展”。 5 、有助于资源充分、合理利用 农村土地进行信托流转，可以将荒地进行开发，技术人才有用武之地，而且 可以吸引大量资金投入。如绍兴推行农村土地信托后，经商的张卫青投资1 5 万 元、丁文祥投资3 5 万元，农艺师郑云华技术入股1 0 万元，与先锋村签订了2 1 5 亩为期6 年的土地出让合同。使土地资源、人力资源、财力资源得到了合理配置 和充分利用。 3 2 推行农村地信托的有利条件 1 、土地承包经营权的长期稳定性 信托本身就是长期、稳定的投资理财经营活动。农村土地信托的财产是土地 承包使用权，那么土地承包使用权必须具有长期稳定性，而这种承包经营权受现 行法律法规的保护具有长期的稳定性。1 9 9 3 年关于当i j f 农业和农村经济发展 的若干政策措施规定：将原来规定土地承包权一般应在十五年以上改为延长至 三十年，而对开垦荒山、营造林地、治沙改土等开发性生产的，承包期可以更长； 1 9 9 3 年关于农业和农村工作的决策中再次强调，稳定土地承包经营，并提倡承 包期内“增人不增地，减人不减地”的办法； 1 9 9 8 年中共十五届三中全会专门 研究和部署农业和农村工作，形成了关于农业和农村工作若干重大问题的决 议，进一步强调要坚定不移地贯彻土地承包期再延长3 0 年的政策，特别是出抓 紧制定确保农村土地承包关系长期稳定的法律关系，赋予农民长期而有保障的土 地使用权。2 0 0 2 年农村土地承包法正式以法律形式规定了耕地承包期为3 0 年、草地承包期为3 0 一5 0 年、林地承包期为3 0 - 7 0 年，用以长期稳定农村土地承 包经营权。 2 、发展现代农业的政策 2 0 0 6 年和2 0 0 7 年中央的发布了关于推进社会主义新农村建设的两个“一号 文件”，要求“推进现代农业产业建设，促进农民持续增收”。2 0 0 7 年的“一号 文件”提出了“提高土地产出率、资源利用率和农业劳动生产率，提高农业素质、 效益和竞争力。建设现代农业的过程，就是改造传统农业、不断发展农村生产力 。吴国兴建构农村土地信托制度破解三农向题上海市经济管理干部学院学报，2 0 0 3 ( 9 ) ：g o 一6 4 。绍兴县财政局积极探索土地信托机制农村财政与财务，2 0 0 1 ( 9 ) ：1 4 - 1 5 。 6 中南大学硕士论文第一章导论 的过程，就是转变农业增长方式、促进农业又好又快发展的过程”和“加强区域 农业科研中心的创新链力、优化区域布局、支持一树一品发展”。“文件” 中虽然没有明确农村土地的运做方式，但是透露出现代农业要实现农业规模化、 产业化经营。现代农业的要求与土地分散经营之间的矛盾只有通过流转土地使用 权来解决。因此，发展现代农业的政策为土地信托流转发出了信号。 3 、农民思想观念的转变 随着社会经济的发展和农村经济改革的进一步深化，农民对土地的思想观念 有了重大转变。过去，农民把土地看作是维持生活唯一来源，看作命根子，拥有 土地为自己的利益进行劳动生产是长久以来梦寐以求的奢望，所以在实行家庭联 产承包责任制的初期，农民对土地的承包经营权是“寸土必争，寸权必夺”。随 着经济的发展和改革的深化，尤其是城市化进程加快以及第三产业的迅猛发展， 给农民创造了更多的就业机会，农民进城务工能够长期稳定地获得生活收入，土 地社会保障功能的唯一性在农民思想意识中在不断弱化和衰退；土地承包使用权 的流转并没有剥夺农民享有集体土地承包经营的权利，并在自己不参与土地经营 的情况下可以更多或者更高的获得收益。因此，农民对土地的完全依赖性的思想 观念在转交。 1 4 农村土地信托的研究现状 农村土地信托在我国是一个新生事物，有关农村土地信托的研究并不多。 目6 日有代表性的主要是吴兴国。、邬晓波。、孟晓苏。等人。 吴兴国认为土地信托是土地流转中的一项制度创新，认为建构农村土地信 托制度，有助于破解“三农”难题；提出了村委会不能作己承包土地的委托入， 他认为村民委员会是土地承包经营的发包方，村民委员会作为委托人就会肆意剥 夺农民的土地承包经营权和对国家法律的严重践踏，但也认为村民委员会可以作 集体共有土地信托的委托人；吴兴国还认为农村土地信托的受托人目前以具有独 立财产、能独立承担民事责任的法人较为适宜，但发展趋势是以专门设立的中介 组织为受托人的最佳选择；而且认为村民委员会和银行不能担任受托人，其理由 主要归结为当村民委员会经营失败，主张用集体财产赔偿农民的损失，其实集体 财产属于集体农民所有，等于自己赔偿自己；银行因为不良资产和外资银行的压 力，不宜担任农村土地信托受托人。吴兴国认为对我国农村土地信进行特别立法 和农村土地信托应当进行登记。吴兴国分析了村民委员会不能作承包土地的委托 。吴国兴建构农村士地信托制度破解三农目题j ：海市经济管理干部学院学报。2 0 0 3 ( 9 ) ：6 0 - 6 4 。邬晓波、王秀兰我周农村集体士地信托模式初探理论月刊2 0 0 4 ( 4 ) ：1 6 7 1 6 8 。 。孟晓苏以土地信托制度促进农村建设用地合理流转中国改革，2 0 0 4 ( 8 ) ：7 6 , - 7 7 7 中南大学硕士论文 第章导论 人，但并没有明确指出农村承包土地信托真正的委托人，没有明确指出具有完全 民事行为能力的土地承包经营权者就是农村土地信托的委托人。 邬晓波、壬秀兰借鉴日本、美国土地信托模式来探讨我国农村集体土地信托 模式，主张成立具有信息传递、中介服务、监督管理、经营管理等职能的农村土 地信托中心；农村土地信托中心可采用的运作模式是：原土地承包者作为委托人 与受益人将士地信托给土地信托中心，土地信托中心作为受托人既可以将土地经 营权出租、转让、转包、入股等方式给土地开发经营者从而收取租金、转让( 包) 金或股利；也可以与专业土地开发公司通过签订土地开发合同，收取开发收益， 也可以将士她使用权再进行出租、转让等活动。土地信托中心负责将信托红利给 委托人。邬晓波等提到的转让实际上是一种再转让。再转让是承包使用权的处分 行为，如果信托文件中没有约定，作为受托人应该不具备这样的权利。从其主张 的信托服务中心的职能上来看，并不具备信托财产处分的权利。同时，因为受托 人的转让土地承包经营权而宣告该信托结束，那么为了利用土地信托获取长期利 益的目的则无法实现。这和信托设立宗旨不符。因此，该观点有其欠缺之处。而 我们所说的受益权转让或流转，是指受益人本身所作的转让，并非是受托人所作 的转让，这与受托人转让存在本质上的区别。如果信托服务中心如果实施转让， 则视为违反信托。该观点在这里确有不妥。 盂晓苏提出实行“农村建设用地信托制度”，建议“在农村土地信托制度下， 农村集体或者农民个人将建设用地或者宅基地集中交给土地信托机构进行管理 和经营”，土地信托机构按照城乡发展规划的要求使用土地，依照国家法律规定 将士地投入流转市场进行交易，收取的租金以股份形式作为农村集体或者农民的 长期土地投资；并提出了“城里人或开发企业可以购买农民的土地股权”，确立 了集体经济组织以外的个人、组织可以进行土地股权流转。这里主要主张的是农 村土地的管理信托。由受托人掌管作为农村土地的信托财产，从事商业经营，以 其自身的优势为受益人创造最大的利益。这种理论上的一大突破是非农业人也可 以接受土地的转让。但是，农民个人的宅基地集中交给土地信托机构进行管理和 经营，而且通过流转市场进行交易，很难确定农民最终是获撂收益还是支付更高 的费用。因为，农民个人宅基地的使用权是法律赋予农民的一项社会保障性、福 利性的权利，该土地只能用于农民住居使用，不可用于商业性经营开发。如果宅 基地用于商业开发，实行市场流转，农民还得在市场上赡买以自己的宅基地所建 造的住房。这是不符合现实发展要求的，也是不切合实际的。 另外，关于探索农村土地信托中，就受益入的权利保护和交易上的安全， 李龙浩、张春雨。在构建我国土地信托登记制度的思考一文中提出了我国农 。李尼浩、张春雨构建我冒士地信托琶记制度的思考中国七地科学，2 0 0 3 ( 4 ) ：4 8 - 5 1 。 8 中南人学硕士论文第一章导论 村土地信托的登记制度。 这些代表人物从不同层面来探讨农村土地信托，对建立土地信托制度提出 了一些建设性的意见，但这些研究缺乏相关数据的分析和资料的论证，也没有分 析我国农村土地信托制度的内在关系和外在环境，在研究中提出了不切合农村实 际的观点，甚至是错误的观点，这很难给农村土地信托运作模式上以系统的指导 和规范调整。 1 5 研究农村土地信托制度的目的、方法、内容和思路 1 5 1 研究农村土地信托制度目的 本文从我国农村土地信托产生的背景入手，概述我国目前农村土地信托的现 象、意义及其研究现状，分析农村土地信托的法律构造和农村土地信托契约，探 求农村土地信托制度的建立和完善。 希望通过本文的研究，能够吸引更多专家、学者致力于农村土地信托方面的 研究，并且能够跳出以农村土地管理和农业经济为研究的范畴，以信托法的基本 原理为楔入点，挖掘农村土地信托的本质，同时充分认识其特殊性，为我国农村 土地信托制度的发展提出建设性的意见，促进学术争鸣。从更高层次上说，对农 村土地法律制度的研究，有利于信托法律制度的深入研究和全面完善，有利于信 托法律制度的培育，有利于信托理念深入社会的各个层次。 同时希望通过本文的研究，能够加速农村土地法律信托的相关立法的出台， 明确规定农村土地信托当事人的权利义务、土地信托的财产权公示制度以及信托 监察入制度，促进农村土地信托的健康、快速发展，促进“三农”问题的有效解 决，稳定土地承包经营权，增加农民的收入，为建设社会主义新农村创造切实可 行的条件。另一方面，也可以引导信托产品的创新，有利于我国整体信托环境的 改善。 1 5 2 研究的方法、内容和思路 本文运用理论联系实际的方法、逻辑分析法、实证列举法、系统分析法等研 究方法，对新的土地流转方式农村土地信托制度进行探究。逻辑分析法体现 在农村土地信托财产的分析，农村土地承包经营权作为信托财产，从其财产权适 格、可转移性、积极性，到其最终归属：第二章农村土地信托法律构造和第三章 农村土地信托契约是利用系统分析法进行分析阐述的。 本文的架构分为四个主要部分： 9 中南大学硕十论文第一章导论 第一章：主要介绍农村土地信托产生的背景：农村土地抛荒严重和目前土 地承包经营权流转的弊端；概述浙江绍兴的农村土地信托状况：论述推行农村土 地信托的意义与条件；简述农村土地信托研究的现状；提出本文要研究研究农村 土地信托制度的目的与内容、方法、思路。 第二章：主要分析农村土地信托的法律构造，其中界定农村土地信托的定 义：分析信托“三大确定性”，即信托目的的合法性、信托财产的特定性、确定 的收益人；分析农村土地信托的期限以及信托当事人的法律关系；最后，小结农 村土地信托的一些特点。 第三章：主要论述农村土地信托契约，包括农村土地信托契约的设立与生 效：农村土地信托公示制度；农村土地信托存续过程中信托事项变更与信托终止； 以及当事人的权利义务。 第四章：对建立和完善我国农村土地信托法律制度一点粗浅的思考，其中 包括农村土地承包经营权的真实转让、受托人资格问题、土地用途可变更的灵活 性设计制度以及相关的土地信托中的税制建设、政府主管机构的职责等。 1 0 中南大学硕士论文 第二章农村士地信托制度的法律构造 第二章农村土地信托制度的法律构造 虽然我们没有必要刻意了解封建主义的漫长历史，但应该了解到英美法财产 法的根源是来自土地的。土地是重要的财产，土地制度是财产制度的重要内 容。土地信托就是以土地权利为信托财产而设立的信托。土地信托制度是英国土 地保有制度发展的产物。我国土地制度实行的是国家所有制和集体所有制，农村 土地属于农民集体经济组织所有，农民通过家庭联产承包责任制享有土地的使用 权。本章主要从农村土地信托的定义、“三大确定性”、信托期限、信托监察人以 及当事人之问的法律来探讨农村土地信托的法律构造。 2 1 农村土地信托的定义 我国信托法第2 条规定：“信托是指委托人基于对受托人的信任，将其 财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益 或者特定目的，进行管理或者处分的行为”。绍兴财政局。定义农村土地信托：“所 谓土地篇托，是指在坚持土地所有权不变、承包权稳定的前提下，按照土地使用 权依法、自愿、有偿转让的原则，土地信托服务机构受土地承包者委托，将其拥 有的土地使用权在一定期限内有偿转让给其他单位和个人的行为”。吴兴国 ： “土地信托是指在坚持集体所有权和土地承包权不变的前提下，土地信托服务机 构接受土地承包者的委托，按照土地使用权市场化要求，通过必要的程序，将土 地承包者拥有的土地使用权在一定期限内依法、有偿转让给其他单位或个人的行 为”。包学松。：“土地信托是指土地信托服务组织接受土地承包者的委托，以市 场化的方式和程序，将其拥有的土地使用权在一定期限内依法有偿转让给需方”。 陈永昌。：“土地信托制是在坚持土地所有权、承包权不变的前提下，按照依法、 自愿、有偿转让的原则，土地信托机构接受承包者委托，将其土地使用权流转给 其他单位和个人”。邬晓波、王秀兰 ：“土地信托指土地信托机构接受土地承包 者的委托，在坚持土地所有权不变、承包权相对稳定的前提下，依据市场化、规 模化、现代化的要求，按自愿、平等与有偿的原则，将村民拥有的土地使用权在 一定期限内依法转让给其他单位或个人的行为”。刘永锋o ：“在坚持农民土地集 。约翰e 克里贝特、科温- 约翰逊、罗杰芬德利、欧内斯特e 史密斯著( 齐东祥，陈刚译) 财产法：案例与材料( 第七版) 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 3 ( 1 i ) ：1 7 5 。 o 绍兴县财政局积极探索土地信托机瓴农村财政与财务，2 0 0 1 ( 9 ) 1 4 - 1 5 。 o 吴国兴建构农村土地信托制度破解三农硒题上海市经济管理干部学院学报，2 0 0 3 ( 9 ) ：6 0 6 4 。 o 包学松论农地使用权流转的制度创新学术交流，2 0 0 2 ( 1 ) ：9 7 - 1 0 0 o 陈永昌土地产权制度的重大创新北方经贸，2 0 0 1 ( 7 ) ：6 - 7 。 o 邬晓波、王秀兰我国农村集体t 嚏信托模式初探理论月刊，2 0 0 4 ( 4 ) 1 6 7 - 1 6 8 毋刘永锋农村土地信托法律制度研究( 硕士论文) 兰州；兰州大学2 0 0 6 ( 4 ) ：1 9 - 2 0 。 i l 中南人学硕十论文 第二章农村土地信托制度的法律构造 体所有权和土地承包权不变的前提下，农村土地承包人基于对受托主体的信任， 为了使自己取得更大的土地收益、更加有效、充分地利用土地资源，将其承包地 的使用权信托给受托人，受托人以实现土地收益最大化为宗旨，以自己的名义对 土地使用权进行管理和处分，而土地收益由土地承包者享有的民事行为”。 综上可见。在农村土地信托定义的界定上，上述理论观点在体系上大多是没 有把握信托实质，显得混乱，一些论点与信托法的基础理论相悖。如“将其拥有 的土地使用权在一定期限内依法有偿转让给需方”。鉴于农村土地信托的特点， 受托人承受农地信托，实质上是向使用方收取租金。该租金便是该信托财产所产 生的收益，也就是受托人履行管理信托事务的义务的体现。而有偿转让则是使用 权的转让，等土地使用权届满时，如果其使用权持有人有使用权续签申请权。这 时的使用权利人就会不是原始的权利人。既然使用权利人不是原始权利人，所导 致的效果是信托终止。基于此，有偿转让的说法不恰切。 我国农村土地是集体所有制，农民只享有土地的使用权，各位学者对土地信 托定义中，都以土地使用权作为信托财产，这无疑是正确的。但有两点是值得商 榷的。即用土地信托来代替农村土地信托，使得农村土地信托概念扩大化；其次 是将土地承包使用权“委托”给受托人中的“委托”二字的使用，其效果导致不 能彰显信托的本质属性。这里牵涉到信托法的基本原理，也是研究信托法基础理 论的学者们激烈争论得一个问题，这里不作太多的介绍。笔者只是站在他人研究 的成果上，同意不使用“委托”而使用“转移”。因为信托的本质属性就是附条 件性的财产权的转移。这种转移只是形式上的转移，导致其受益权和形式上的 占有权相分离。这一点有别于大陆法系所有权的四项权能寓于一体的概念。也正 因此才铸就了信托的特点。所以，笔者认为农村土地信托的确切定义应为： 所谓农村土地信托，就是指委托人基于对受托人的信任，将自己的土地承包 使用权转移给受托人，受托人以自己的名义，按照委托人的意愿，为受益人的利 益的最大化管理和处分的行为。 在关于农村土地信托的上述定义下，笔者对农村土地信托中的相对关系人 的法律关系通过图表形式作了一个概括： 。参见艰制性权利转移说。限制性投剥转移学说是由r i 本著名信托法学者中野正经教授提出的，并由中南 大学张军建教授引入我国。其核心观点是：财产权的转移小是信托财产的完整枞的转移，而足根据信托目 的限制件的转移财产权。也就是说，限制性权利转移学说主张璺根据信托目的束限制权利( 财产权) 的 转移中野正俊、张车建：信托法【m 】，北京：中国方正出版社，2 0