（民商法学专业论文）论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护.pdf

论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 中文提要 中文提要 股东投资公司的根本目的在于获得投资回报，股利是股东获取投资回报的重 要途径，因此，股利分配请求权的实现与否对股东而言意义重大。股利分配请求 权从性质上分为抽象股利分配请求权和具体股利分配请求权。抽象股利分配请求 权是股东基于股东资格而享有的一项固有权，性质上是一种期待权，只有待公司 形成股利分配决议，其转化为具体股利分配请求权后才能得以实现。 在有限责任公司中，大股东和小股东在股利分配问题上存在诸多利益冲突。 在资本多数决原则下，大股东易滥用表决权操纵公司股东会不对股利分配事项决 议，或者决议不分或少分股利，致使小股东抽象股利分配请求权无法实现。虽然 立法上对小股东抽象股利分配请求权的保护提供了一些救济途径，但这些间接的 救济方式都存在这样那样的局限，不能全面地保护股东受损的权利。本文通过对 有限责任公司小股东抽象股利分配请求权受侵害的情形、原因及保护现状地分析， 指出现有保护方式的不足，提出引入强制分配股利之诉以完善有限责任公司小股 东抽象股利分配请求权的保护。然后通过对强制分配股利之诉的正当性、制度优 势以及国外的相关立法规定、司法实践的分析，论证了强制分配股利之诉在我国 的可行性。最后，对我国强制分配股利之诉的具体制度设计提出了一些设想。 关键词：股利股利分配请求权强制分配股利之诉 作者：张婷 指导老师：石平 英文提要 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 d i s c u s so nt h ep r o t e c t i o no ft h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s a b s t r a c tr i g h tt od i v i d e n d sd i s t r i b u t i o ni nl i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n y - 一 a b s t r a c t s h a r e h o l d e r sa r ea i m e da to b t a i n i n gr e t u r n sb yi n v e s t i n gi na c o m p a n y d i v i d e n d d i s t r i b u t i o ni sa m a j o rs o u r c ef o rs h a r e h o l d e r st og e ti n v e s t m e n tr e t u r n s s o ，w h e t h e rt h e r i g h tt od i v i d e n d sd i s t r i b u t i o nw i l lf u l f i l li sv e r yi m p o r t a n tt os h a r e h o l d e r s s h a r e h o l d e r s r i g h tt od i v i d e n d sd i s t r i b u t i o nc a nb ed i s t i n g u i s h e di n t oa b s t r a c to n ea n dc o n c r e t eo n e t h ea b s t r a c ts h a r e h o l d e r s r i g h tt od i v i d e n dd i s t r i b u t i o ni sai n n a t er i g h tb a s e do nt h e s t a t u so ft h es h a r e h o l d e r , w h i c hj u s ti sa e x p e c t a n tr i g h t , a n do n l yi ft h es h a r e h o l d e r s m e e t i n gg e tt h r o u g har e s o l u t i o nt od i s t r i b u t i n gd i v i d e n d s ，i tw i l lt u r ni n t oc o n c r e t e s h a r e h o l d e r s r i g h tt od i v i d e n d sd i s t r i b u t i o na n dt h es h a r e h o l d e r sc a l lf u l f i l lt h er i g h t m a j o r i t ys h a r e h o l d e ra n dm i n o r i t ys h a r e h o l d e ru s u a l l yh a v ec o n f l i c t so fi n t e r e s to n d i v i d e n dd i s t r i b u t i o ni nl i m i t e dc o m p a n y m a j o r i t ys h a r e h o l d e r su s u a l l ym a k e 心o fi t s s u p e r i o r i t yo fp o s i t i o nt om a n i p u l a t et h es h a r e h o l d e r s m e e t i n gt od e n yd i s t r i b u t i n g d i v i d e n d s ，s om i n o r i t ys h a r e h o l d e r sc a n tf u l f i l lt h e i ra b s t r a c ts h a r e h o l d e r s r i g h t i n l e g i s l a t i v e ，t h el a wp r o v i d e ss o m ei n d i r e c tl a wp a t ht op r o t e c ts h a r e h o l d e r s a b s t r a c t r i g h to fd i v i d e n dd i s t r i b u t i o n ，b u tt h e yc a n to f f e rc o m p r e h e n s i v ep r o t e c t i o na n dr e m e d y t h i sa r t i c l ea n a l y z et h es t a t u sq u od a m a g eo ft h ef i g h tt od i v i d e n dd i s t r i b u t i o n , c a u s e s o fi n e f f e c t i v ep r o t e c t i o no fs h a r e h o l d e r sr i g h tt od i v i d e n dd i s t r i b u t i o ni no u rc o u n t r ya n d t h ec u r r e n tl e g a lp r o t e c t i o ni nl i m i t e dc o m p a n y , t h ea u t h o rp o i n t so u tt h ec u r r e n tl e g a l p r o t e c t i o n sf l a w a n ds u g g e s t se s t a b l i s h m e n tl i t i g a t i o no ff o r c e dd i v i d e n d sd i s t r i b u t i o n t o p e r f e c t i n g t h e p r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n t e r e s t i nl i m i t e d l i a b i l i t y c o m p a n y t h e n , t h ea u t h o ra n a l y s e sd i v i d e n d sd i s t r i b u t i o n sl e g i t i m a c ya n di n s t i t u t i o n a l s t r e n g t h s ，o nt h eb a s i so ff o r e i g nc o r r e l a t i v el e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lp r a c t i c e ，a r g u i n g f o r c e dd i v i d e n d sd i s t r i b u t i o ni sf e a s i b l ei nc h i n a i nt h ee n d ，t h ea u t h o rp r o p o s e ss o m e c o n c r e t es u g g e s t i o n sf o re s t a b l i s h i n gd i v i d e n dd i s t r i b u t i o nl i t i g a t i o ni nc h i n a k 呵w o r d s ：d i v i d e n d s ；r i g h tt od i v i d e n d sd i s t r i b u t i o n ；f o r c e dd i v i d e n d sd i s t r i b u t i o n w r i t t e n b y - z h a n gt i n g s u p e r v i s e db y ：s h ip i n g 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 引言 股利分配请求权是股东权利的核心内容，股东投资公司的目的就是获得投资 回报，因此，股利分配请求权的实现与否对股东意义重大，尤其是对有限责任公 司的小股东，他们通常不担任公司的管理人员，无法像大股东一样凭借对公司的 控制权获得各种事实股利，也无法像股份有限公司的股东那样通过自由转让股份 获得资本增值，股利分配几乎是他们获得投资回报的惟一途径。 抽象股利分配请求权是股东基于股东身份享有的请求公司分配股利的股东权 权能，属于期待权，该权利得以实现的条件是公司存有利润并且公司已经形成了 股利分配的决议。实践中，大股东出于私利，常常滥用资本多数决原则操纵公司 股东会不对股利分配事项决议，或者决议不分或少分股利，致使小股东抽象股利 分配请求权无法实现，投资目的落空。根据现有的立法规定，小股东抽象股利分 配请求权受到侵害时只能通过股权转让、股东会决议无效或可撤销、异议股东股 份回购请求权、公司解散等途径获得间接救济，小股东权利无法得到全面保护。 司法实践中的主流观点认为股利分配属于公司自治范畴，公司未形成分配决议的 情况下法院不宜介入，因此对抽象股利分配请求权的保护持否定态度。立法规定 的不完善和司法实践的否定态度使得小股东抽象股利分配请求权的救济变得困难 重重。然而近年来，大股东操纵股东会常年不做出股利分配决议的现象比比皆是， 小股东抽象股利分配请求权受到了严重地侵害。如果法律不能对受侵害的小股东 提供必要的保护，长此以往必将会严重打击小股东投资的热情和信心，严重影响 公司乃至整个市场经济的发展。因此，完善小股东抽象股利分配请求权的保护机 制具有重大的现实意义。 本文对实践中有限责任公司小股东抽象股利分配请求权受侵害的情形进行分 析，总结了股东权利受侵害的原因，并对立法上现有的救济方式逐一分析，指出 了现有保护方式的不足之处，导出引入强制分配股利之诉以完善对有限责任公司 小股东抽象股利分配请求权保护的必要性。然后通过对强制分配股利之诉正当性、 制度优势以及国外的相关立法、司法实践的分析，论证了强制分配股利之诉在我国 的可行性。最后，对我国强制分配股利之诉的具体制度设计提出了一些设想。 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 一、股利分配请求权的基本理论 在正式进入有限责任公司小股东抽象股利分配请求权保护问题之前，有必要 对股利分配请求权的相关理论问题进行一般性的介绍，以此作为正文论述的铺垫。 ( 一) 股利的概念 我国立法上对股利的概念并没有明确的定义。“一般而言，股利是指公司将一 部分收入或利润按比例向股东支付的一种财产利益，可以是现金、非现金财产、 公司负债或公司股票。 在我国公司法中，股东因其对公司出资或者占有公 司股份而获得的公司利润有不同的称谓。有限责任公司中称之为“红利圆或“利 润 ，股份有限公司则称之为“股利”，我国企业所得税法第6 条 则采用 了“股息 和“红利”的概念，对两者并未加以严格区分。 关于股利、股息和红利三者间的关系，学者观点不一。主流观点认为：“股利， 指股息和红利，均属盈余之一。 股息一般指公司按照股票金额，以确定的比率 向股东支付的公司盈余；红利是指公司在股息之外向股东分配的公司盈余，其比 率事先并不确定，需视公司盈余情况由股东会临时决定。o 股息和红利的区别不仅 表现在比率事先确定与否上，在分配顺序与强制程度上也有所不同。公司进行股 利分配时，应该首先扣除股息，然后才能分配红利，有时即使公司支付前者后仍 有盈余也不一定支付后者。根据股利载体的不同或者说表现形式的不同，股利分 配的方式通常有现金股利、财产股利、债券股利、股票股利、股票回购。 o 王洪伟；公司股利分配法律制度研究以相关利益平衡为中心 。中国民主法制出版社2 0 0 9 年版，第 2 3 页 o 公司法第3 5 条规定：。股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的 出资比例认缴l 叶j 资。但是，全体股东约定刁i 按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除 外”该条采用了“红利”的概念。 o 公司法第7 5 条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的 价格收购其股权：( 一) 五年不向股东分配利润，丽公司该五年连续盈利，并且符合奉法规定的分配利润条 件的”该条采用了“利润”的概念 d 公1 d 法 第1 4 0 条第2 款规定：“股东人会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准l j 前五日内不 得进行前款 j i ! 定的股东名册的变更登记。”该条采用了。股利”的概念。 o 企业所得税法 第6 条规定：“企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入，为收入总额包 括：( i i i ) 股息、红利等权益性投资收益”其中。股息”和“红利”两个概念并列 由武忆舟：公司法论 ，台湾三民书局1 9 8 0 年版，第3 9 6 页。 o 参见梁宇贤：公司法论 三民书局1 9 8 0 年版第4 2 9 、4 3 0 页；武忆舟：公司法论) 。三民书局1 9 8 0 年 版第3 9 6 页 和参见李建伟：公司法学) 中国人民人学出版社2 0 0 8 年版，第2 6 9 、2 7 0 页 2 一论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 的请求公司向自己分配公司税后利润的权利。 我国公司法第4 条规定：“公 司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 股利分配请求权 属于股东资产收益权的一种。股东投资的根本目的是为了获得投资收益，一般来 说，股东投资收益主要来源于两方面：股利收入和资本利得。所谓股利收入是指， 公司根据经批准的利润分配方案支付给股东的投资回报，是股东行使分红派息权 的结果；资本利得是指，出售股权时，卖出价与购入成本的差额，是股东转让股 权所得。 资本利得通常只有在股东转让股权、离开公司时才能得以实现。股东获 取收益的最主要的方式就是分取股利，因此，股利分配请求权的实现与否对股东 意义重大。学理上认为，股利分配请求权是一种具有层次型的权利结构，并将股 利分配请求权划分为抽象股利分配请求权和具体股利分配请求权。国 所谓抽象股利分配请求权是指，股东基于股东资格和地位而享有的请求公司 进行股利分配的一种股东权权能。首先，抽象股利分配请求权是股东基于股东身 份而享有的一项固有权利，不容公司章程或公司机关予以剥夺，因为获取股利是 股东投资的终极目的，也是公司作为营利性法人的本质要求。其次，抽象股利分 配请求权是一种期待权。所谓期待权，是指“权利发生要件之事实中，惟发生一 部分，其他一个或数个事实尚未发生之时，法律对将来权利人所与之保护。一 期 待权的当事人实际上尚未取得权利，其实现与否依赖一定的事实发生，因此又被 称之为“生存过程中的权利 。抽象股利分配请求权由期待权转化为既得权的条件 有两个：第一，公司存有利润。这里的利润按照我国公司法规定是指缴纳税 费、弥补亏损、提取公积金后所剩余的利润。第二，公司决策机关形成了股利分 配的决议。可见，“普通股东不具有这种确定分派请求权，只有通过为决算而召集 的股东会上进行的分配决议，才能使其分派请求权得以现实化。一回 具体股利分配请求权，又称股利金额支付请求权，是指当公司有可供分配的利 润并且公司已经通过股利分配的决议时，股东根据股利分配的决议而享有的请求 公司按其持股类别和比例向其支付特定股利金额的权利。o 具体股利分配请求权有 。刘俊海：股份有限公司股东权的保护 ，法律出版社2 0 0 4 年版，第1 9 5 页 参见邱海洋t 公叫利润分配法律制度研究 ，中国政法人学出版社2 0 0 4 年版，第3 9 页 卿参见蒋人兴l 公司法的艘开与计判法律f f i 版社2 0 0 1 年版，第3 2 7 、3 2 8 页i 刘俊海；股份有限公司股 东权的保护) ，法律法律l j j 版杜2 0 0 4 年版，第7 9 、8 0 页 o 参见蒋人兴：公司法的展开与评判法律f 1 1 版社2 0 0 1 年版，第3 2 7 页 和史尚宽：民法总论，中国政法大学h i 版札2 0 0 0 年版，第2 6 页。 邸【韩】拿哲松；韩周公川法吴1 1 焕详，中国政法人学版士f ：2 0 0 0 年版，第6 3 1 页这凰的“确定分派请 求权”就足指将抽豫股利分配请求权转化具体的股利分配请求权。 巾参见蒋人兴。公卅法的艘开j 计判，法律f 1 版社2 0 0 1 年版，第3 2 7 页 4 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 在股份有限公司中存在普通股和优先股之分，持优先股的股东获得公司的利 润称之为“股息 ，而持普通股的股东获得公司的利润称之为“红利，所以在股 份有限公司中将“股利 视为“股息 和“红利”的合称是没有问题的。本文以 有限责任公司为研究对象，虽然有限责任公司并不采用“股利 的概念，但是本 文仅仅是探讨“股利 这一概括性财产利益的分配，将“股利应用于有限责任 公司中，仍符合其产生于股东对公司投资的本质。而且事实上我国公司法以 及企业财务通则等有关法律和财务法规也未对“股息和“红利加以严格 区分，统称为“股利 。因此本文的论述也采用“股利 这一概念。 “围绕着公司的利润分配，广泛存在着股权保护、股权平等、债权实现、职 工利益保护、税收等方面的利益冲突。一为了兼顾各方利益，各国法律都对公司 分配股利规定了严格的条件。在我国，股利分配需要满足实质要件和形式要件。 股利分配的实质要件是公司存有可供分配的利润。根据资本维持原则，各国公司 法大都贯彻“无盈不分”的原则，公司没有利润不得分配股利。即便公司存有利 润，也不能将利润全部分配给股东。为了保证公司的发展后劲，提高公司对债权 人的总体担保能力以及保护劳动者权益，各国公司法通常对公积金的提取做了强 制性的规定。圆根据我国公司法第1 6 7 条之规定，公司利润在缴纳税费、弥 补亏损、提取公积金后有剩余的才可向股东分配，否则将构成违法分配股利。 满足了上述股利分配的实质要件后，股利分配还要满足一定的形式要件。只 有公司决策机关经过法定程序形成分配决议后，股东才能请求公司分配股利。由 于公司的治理结构的不同，各国公司法对股利分配决策机关的规定也不同。在大 陆法系国家，公司股利分配事项一般由公司股东会来决议，英美法系国家则一般 将此种意思决定机关规定为董事会。我国公司法规定由董事会制定股利分配 方案，然后交由股东会审议批准。 ( 二) 股利分配请求权的概念 “所谓股利分配请求权，是指股东基于其公司股东的资格和地位而依法享有 邱海洋：公司利润分配法律制度研究 ，中国政法火学j l 版礼2 0 0 4 年版，第8 页 蕾参见董再强：股东盈余分配请求权的i 习法救济 ，来源网易博客， h t t p ：d z q l a w y e r 5 2 7 2 b l o g 1 6 3 c o m b l o g s t a t i c 2 5 6 4 3 2 2 2 2 0 0 7 5 2 4 i1 1 6 3 8 8 0 3 ，2 0 11 3 1 l 访问 尊公司法 第1 6 7 条规定：。公司分配当年利润时，应当提取利润的雨分之十列入公司法定公积金公司法 定公积会累计额为公司注册资本的西分之五+ l + 以卜的。可以不冉提取。公司的法定公积金不足以弥补以前 年度亏损的，拍：依照前款规定提取法定公积金之前应当先用当年利润弥补亏损” 劫参见卜耀武：当代外国公司法) 法律h ；版社1 9 9 5 年版。第3 2 页 3 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 一 以下特点：首先，债权性。自公司宣布分配股利之日起股东取得具体的股利分配 请求权，此时股东和公司之间形成了以分配决议为内容的债权债务关系，股东可 请求公司按照分配决议的内容履行义务，公司拒绝履行的，股东可向法院请求强 制执行。但在公司尚未宣布分配股利之前，股东只享有抽象股利分配请求权，股 东不能像债权人一样，对公司提起具体的给付请求权。关于此点，大陆法系和英 美法系国家的学者均无异议。其次，社团性。具体股利分配请求权虽然具有债权 性，但与第三人的债权不同，其有强烈的社团性。因为该权利是源于股东的资格 和地位所蕴含的抽象股利分配请求权。再次，既得权性。具体股利分配请求权已 经具备了实现的现实可能性，是一种已经实际取得的权利。 综上所述，抽象股利分配请求权与具体股利分配请求权都是股利分配请求权 的组成部分，是股利分配请求权在不同时期的表现形态。白投资者取得股东资格 之日起即享有了抽象股利分配请求权，但这仅仅是种期待权，权利能否实现尚未 确定。抽象股利分配请求权实现的条件是公司存有利润并且公司决议分配股利， 此时抽象股利分配请求权就转化成了具体股利分配请求权。 ( 三) 本文研究对象：有限责任公司小股东抽象股利分配请求权 公司分配股利是小股东获得投资收益的重要途径，如果法律不能保障小股东 股利分配请求权的实现，小股东的投资公司的目的就无法得到满足，长此以往必 将严重打击小股东投资的信心和热情，给市场经济的稳定与繁荣带来巨大的负面 影响。反之，小股东的投资得到了预期回报，必然会使得投资者对公司甚至整个 市场充满信心，从而吸引更多的投资者聚积更多的资本用于公司的发展，这将对 公司的发展和市场经济的繁荣起到积极的推动作用。 如上所述，抽象股利分配请求权和具体股利分配请求权是股利分配请求权在 不同阶段的表现形态，无论是抽象股利分配请求权还是具体股利分配请求权受到 侵害，股东的股利分配请求权都无法实现，股东投资的目的都无法满足。因此， 对抽象股利分配请求权和具体的股利分配请求权的保护都非常重要。但是，具体 股利分配请求权具有债权性质，可以类推适用债法原理。即使公司法没有相 关的规定，股东也可依一般债权之规定获得较为完备的救济。而抽象股利分配请 求权是股东基于股东资格而享有的固有权，从定义上看属于股利分配请求权的本 质层面，公司法理应更多关注并提供完备的救济途径以保障该权利的顺利实现。 实践中，大股东滥用权利侵害小股东抽象股利分配请求权的情况频繁出现，但遗 一 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 憾的是，由于现有保护机制的不完善，这些案件都无法获得相应的救济。 小股东抽象股利分配请求权受侵害的现象在有限责任公司和股份有限公司都 屡见不鲜。但是在股份有限公司，特别是上市公司，股东取得投资回报的方式除 了获得股利之外，还依赖于股票的升值，并且对众多小股东而言主要是依靠后者。 由于存在公开的供股票流通的证券市场，股东可以合理的价格自由买卖和转让股 份。当大股东操纵股东会长期不分配股利时，小股东可以通过转让股份的方式规 避公司不分利润或少分利润对自己造成的不利益。此外，股份有限公司的股利政 策直接影响股票的价值，公司长期不分配股利必然会导致股东大量的抛售股票， 股票价格下跌。股份有限公司的控制人基于市场的压力会重新审视公司的股利政 策。值得一提的是，根据我国证监会关于加强社会公众股股东权益保护的若干 规定第4 条之规定，长期不分配股利的股份有限公司会失去融资能力。以上这 些因素使得股份有限公司小股东股利分配请求权受侵害的程度大大降低。 但在有限责任公司中，所有权和经营权的分离程度较低，大股东通常担任公 司的高级管理人员，他们可以利用对公司的控制权获得多种事实股利，即便公司 不分配股利也不会影响他们投资目的的实现，况且他们根本不希望公司分配股利 ( 下文中将具体阐述) 。但对于小股东而言，他们一般不担任公司管理者，无法像 大股东那样获得各种事实股利，加之有限责任公司人合性和封闭性的特点，股份 转让受到严格的限制。当大股东操纵股东会长期不做出股利分配的决议时，有限 责任公司的小股东无法像股份有限公司的股东那样通过自由转让股份的方式脱 身，最终成了“出资囚徒 ，利益受到了极大的损害。因此，本文主要以有限责任 公司为研究对象，探讨小股东抽象股利分配请求权的保护问题。 国证j i f 【会关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定 第4 条规定：。卜市公司应实施积极的利润分配办 法，利润分配应重视对投资者的合理投资i 口j 撤，上市公司最近3 年朱进行现金利润分配的。小得向社会公 众增发新股、发行可转换公一j 债券或向原有股东配售股份。” 6 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 二、有限责任公司小股东抽象股利分配请求权 受侵害的情形及原因 股东投资公司的目的在于获得投资回报，股利分配请求权是股东权利的核心 内容。抽象股利分配请求权作为该权利的本质层面，其能否顺利实现将直接关系 到股东投资的目的能否得到满足。然而，实践中，有限责任公司小股东抽象股利 分配请求权受侵害的现象严重。由于股利分配属于公司自治范畴，是否分配股利 由公司决策机关通过资本多数决自主决定，大股东常常基于自身利益的需要，滥 用资本多数决原则，操纵股东会作出不分或少分配股利的决议，导致小股东抽象 股利分配请求权无法转化为具体股利分配请求权，变相地剥夺了小股东抽象股利 分配请求权实现的可能，使该权利形同虚设。笔者在该部分主要对有限责任公司 小股东抽象股利分配请求权受侵害的具体情形以及原因进行探讨。 ( 一) 有限责任公司小股东抽象股利分配请求权受侵害的情形 1 、大股东操纵股东会回避对股利分配作出决议 公司经营状况良好，满足分配股利的法定条件，但大股东利用其对公司的控 制权不召开股东会回避对股利分配作出决议或者按期召开了股东会但不将股利分 配问题纳入决议事项中参加表决。 2 、大股东操纵股东会决议不分或少分配股利 公司有可供分配的利润，但以公司经营发展需要为借口过分提取任意公积金， 不分或少分股利。根据我国公司法的规定，公司分配当年的税后利润时，首 先要弥补亏损，然后再提取法定公积金，经股东会决议还可以提取任意公积金， 如果有剩余利润的才可向股东分配。关于任意公积金的提取数额法律并未加以限 制，完全交由公司股东会根据公司经营发展的需要自主决定。如果公司提取任意 公积金是基于扩大公司规模、应对未来经营风险等的考虑，那么从长远来看，这 是有利于公司发展的，也是符合股东利益的。但大股东和小股东在股利分配问题 上存在着诸多利益冲突，小股东期望通过分配股利获得投资回报，大股东则倾向 将利润留存公司，利用对公司的控制权支配这些利润牟取私利。因此，大股东常 常操纵股东会以公司经营发展需要为借口，过度提取任意公积金，任意公积金的 过度提取必然压缩了可供分配利润的空间。 7 二论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 3 、管理人员的过高报酬侵蚀利润 董事、经理的薪酬计入管理费用，薪酬的开支会导致公司会计成本的增加和 可供分配利润的减少。大股东投资公司后往往担任公司的高级管理人员，享受着 高额的报酬。对他们而言，增加薪酬少分配股利，一方面可以避免缴纳公司所得 税，另一方面也可以避免缴纳个人所得税。但对于有限责任公司的小股东而言， 他们通常不担任公司的管理人员，不能享受高额的报酬，获得投资回报的主要方 式就是股利。董事、高级管理人员的过高薪酬必然导致可供分配的利润减少，小 股东的股利分配请求权无法实现。 ( 二) 有限责任公司小股东抽象股利分配请求权受侵害的原因 导致有限责任公司小股东抽象股利分配请求权受侵害的原因是多方面的，归 结起来主要有以下几点： 1 、大股东与小股东在股利分配战略上存在利益冲突 大股东和小股东在公司地位的不同，二者对股利的预期也不同，大股东倾向 将利润留存公司，而小股东则希望公司分配股利。 首先，大股东可以不在乎股利，因为他们掌握对公司事实上的控制权，可以 通过各种途径获得事实股利。“事实股利是指股东获得的除了经过股利分配程序而 得到的股利之外的其他替代性利益。一。大股东获得事实股利的途径很多，主要包 括：第一，关联交易。例如与他人串通，高价向公司供应原材料或以低价购买公 司产品，从交易中获得超额利润；为了有利害关系的公司的生存和发展，让公司 承担其各种费用：将公司优良资产低价转让给关联人或以高价收购关联人劣质资 产；无偿或低价让关联人使用公司无形资产或者为关联人提供担保等。第二，滥 用公司财产，篡夺公司机会。大股东为了自己的私利滥用公司财产，将公司资产 以不同形式剥夺、占用、侵占、掏空，将属于公司的商业机会转归自己利用而从中 牟利。第三，通过兼任管理者获得高额报酬来获得投资回报。 其次，大股东不仅不在乎股利的分配，他们更希望将股利留存于公司而不是 分配给股东，因为这样便于他们控制并利用公司的资源。“对于大股东而言，钱在 公司等同于钱在自己手中，丝毫不影响使用本应分配给他的那部分股利，而且还 有机会使用本应属于其他股东的那部分股利。一o oj i 洪伟：公司股利分配法律制度研究一以相关主体利益平衡为中心，中国民主法制h 版社2 0 0 9 年版t 第1 1 3 页 事邱海洋：公司利润分配法律制度研究) ，中国政法人学出版社2 0 0 4 年版，第4 6 页 8 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 二 对小股东而言，他们通常不担任公司管理人员，不掌握对公司的控制权，无 法获得各种事实股利，其获得投资回报的惟一方式就是分配股利，因此，中小股 东更倾向公司多分配股利，这便与大股东的利益发生了冲突。 2 、大股东滥用资本多数决原则 “资本追逐利益的本性以及成本与收益相一致的运作模式是资本多数决得以 存在并作为决策中一种行之有效的方法被延续应用的最原始理由，因为如果令多 数资本得不到多数的表决权，则该资本所代表的利益得不到充分的实现和有效的 保证，成本与收益的失衡，将导致资本所有者用少资本取代多资本进行投资，公 司资本将会萎缩，无法良好运行。”资本多数决原则有其合理性的同时也存在着 一定的缺陷，即容易产生“多数者暴政 。资本多数决原则作为公司法的一项基本 原则，是以假设多数派利益和公司利益相一致为前提的，少数服从多数是团体决 策的基本机制，团体的意志由多数派的意见形成，团体的制度根据多数派的意志 设定，团体的行为体现多数派的利益。“多数派在团体内居于控制地位，又有按照 自己意志行事的权利，当其与团体间的利益存在分歧时，多数派完全可能利用形 成团体意思、控制团体行为之便，操纵团体作出有有利于自己但损害少数派、团 体的利益。 o 具体到公司股利分配问题上，股利分配是公司自治范畴，是否分配股利以及分 配多少股利由公司股东会按照资本多数决原则作出决议。而我国股权结构主要为 “一股独大 ，少数股东处于绝对的劣势状态，其根本无力抗衡大股东来捍卫自己 的权益，而股东大会也往往沦为“控股股东的大会 。o 大股东和中小股东在股利 方面的偏好不同，大股东倾向不分股利将利润留存公司，小股东则希望公司分配 股利，两者利益存在冲突，掌握公司多数投票权的大股东们完全可以通过滥用表 决权操纵股东会决议不分或少分配股利以维护自己的利益。 3 、有限责任公司的人合性兼封闭性 股份有限公司以资本联合为基础，具有显著的资合性。“在股份有限公司尤其 是上市公司，股东被经典地称为一个纯粹的收入购买者，他不会对公司作出任 何劳力的或企业家式的贡献，除了作为股东以外，他不会和公司有其他 。何欢：股东表决权排除制度研究，中网政法大学2 0 0 9 届硕= ：论文，第1 9 页 印蔡髓东：公司自治论，北京人学j 1 版社2 0 0 6 年版第1 6 9 页。 舶参见李建伟：公司制度、公司治理与公司管理法律在公司管理中的地位与作用 ，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第1 4 0 页 9 二论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 的联系，他可以随时通过市场卖掉手中的股票收回投资。”而在限责任公司中， 投资和劳务之间存在着更加亲密和紧凑的关系，公司的所有权和经营权分离程度 较低，股东大多参与公司的经营管理，大股东一般都担任公司的董事、经理等高 级管理人员，因此很容易凭借其对公司的控制权在股利分配问题上作出各种有利 于自己利益的决议。 有限责任公司的封闭性也是导致小股东股利分配请求权受侵害的重要原因。 所谓的封闭性指的是公司不可以通过发行股票向社会公众募集资金，股东的出资 缺乏流动性，不能像股份有限公司的股东一样通过证券市场自由地购买和转让股 份。证券市场的功能除了给买卖股份提供了一个出口之外，更重要的在于它提供 了一个价格评估的体系。“当公司通过这种公开市场购买股东的股票时，公司法假 定公司会公开披露它的购买意愿，所有的股东都能平等地进入市场，这时公司是 一个价格接受者，而不是一个价格制定者，这样中小股东受到压迫的机会就会大 大减少。 在有限责任公司中，由于缺乏这样一个证券市场，一方面股权的流动 性受限，转让股权不容易；另一方面，“股权的价格因为没有市场价格，评估的过 程将会耗费相对较高的交易成本 ， 给股权顺利转让带来了极大的障碍；除此之 外，“证券市场的缺乏排除了市场监督大股东和董事行为的功能，公司资源的次 佳利用将会产生。鉴于上述原因，当大股东操纵公司股东会长期不分或少分 股利时，小股东既无法获得股利，也很难通过转让股权的方式降低公司不分配股 利带来的不利益，小股东的出资犹如长期的无息贷款，供大股东无偿使用，自己 却成了“出资的囚徒 。 4 、大股东基于避税的考虑 有限责任公司的股利政策直接受到税法的影响。公司分配股利，必须承受双 重征税：公司需就利润缴纳公司所得税，股东就其所得股利缴纳个人所得税。为 了避免双重征税，有限责任公司一般倾向于不分配股利，使利润零化。“公司将大 量的利润以薪金、奖金和边际利益，如免费使用高档汽车、俱乐部会员资格等方 式，转移到管理股东名下，从而使公司利润降到最低。 o 在这种情况下，上述支 付可以归入公司成本而得以扣减，公司可以避免缴纳税收。虽然股东的薪金、奖 。姜文：对有限责任公司股东利润分配请求权法律保护的再思考 。中国政法大学2 0 0 9 届顾士论文，第2 l 页 樊云慧：英国少数股东权诉讼救济制度研究，中国法制 i ；版社2 0 0 5 年版，第1 6 8 页 章樊云慧：英国少数股东权诉讼救济制度研究 。中国法制 i ；版社2 0 0 5 年版，第1 6 9 页 由樊云慧：英国少数股东权诉讼救济制度研究，中国法制 l 版社2 0 0 5 年版第1 6 9 页 亭李建伟：公司法学 ，中国人民j b 版社2 0 0 8 年版第2 7 2 贝 1 0 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 二 金等收入也需要缴纳一定的税收，但与同等数目的股利税收相比要少得多。“如果 所有股东都能利益均沾，那么即使因此使公司利润归零而无须直接分配， 股东之间也能相安无事。 但事实上，只有掌握公司控制权的大股东才能享受高 薪酬、奖金和其他的边际利益，小股东获取投资回报只能依靠公司分配股利。大 股东为了逃避税负不分配股利的行为严重影响了小股东的股利分配请求权的实现。 m 李建伟、茅院生。有限公司强制分配股利之诉的法理基础，戟当代法学 2 0 1 0 年第2 期，第3 3 页 1 1 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 三、我国有限责任公司小股东抽象股利分配 请求权的保护现状 面对小股东抽象股利分配请求权受侵害的问题，我国公司法也提供了一 些保护途径，包括小股东事先在章程中约定股利分配事项、提起股东会决议无效 或可撤销之诉、股权转让、提起异议股东股份回购之诉、公司解散等，但是这些 救济途径能否有效地保障小股东的合法权益，值得我们探讨。 ( 一) 我国有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的立法保护 1 、事先在章程中约定股利分配事宜 公司治理的基本原则是公司自治，公司章程是公司意思自治的重要表现形式。 在公司成立之初，股东可以事先就有关股利分配的政策写入公司章程。公司法 规定，股东除了在章程中规定的绝对必要记载事项外，还可以约定股东会议认为 需要规定的其他事项。在不违反公司法强制性规定的情况下，公司章程的效力优 先于法律，并且除非经过法定程序修改外，公司、股东、董事、监事和高级管理 人员必须绝对遵守。因此，在设立公司之初，将股利分配的政策在章程中加以规 定，一方面可以避免小股东抽象股利分配请求权在今后受到大股东的压制；另一 方面，“可以将利益冲突的安排变得简明，省去了发生纠纷后法院对于诸如股利政 策是否为了公司利益，是否公平，是否属于大股东权利滥用审查的麻 烦，克服了审查结果的不确定性，省去了法院替当事人作出利益安排的不便。 但这种保护方式也存在诸多不足之处：首先，股东在对股利分配政策作出约 定之前，必须对公司的盈利信息、投资信息和预算信息有一定的了解，但这些信 息在公司的利益相关者之间是不对称的，因此股东很难就股利分配的事项达成一 致，即使达成一致也可能有失公允。其次，章程的约定是反复磋商、利益博弈的 过程，需要投入大量的时间，花费大量的金钱咨询专业顾问，这些因素共同导致 股利分配约定很难达成。再次，股东本身的有限理性使得其很难对股利分配事项 作出完备的安排。由于股东对公司目前和未来发展的认知有限，股利分配的约定 很可能造成公司资产的无效率配置，从而影响公司今后的发展。即使最后股东对 股利分配事项达成一致并将其写入公司章程，小股东因其股权的劣势也无法对章 。邱海洋：公司利润分配法律制度研究 ，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第1 3 1 页 1 2 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 三 程进行有效监督，大股东完全可以利用其对公司的控制权修改公司的章程。 2 、提起股东会决议无效或可撤销之诉 根据公司法第2 0 的规定：“股东不得滥用权利，股东滥用权利给其他股 东利益造成损害的应承担损害赔偿责任。 公司法第2 2 条规定了股东会决议 无效或可撤销的情形，股东会决议内容违反法律、行政法规、章程的无效，股东 会会议的召集程序或表决方式违反法律、行政法规、公司章程的可以撤销。当大 股东操纵股东会以各种借口决议不分或少分股利，实则是将利润留存公司以便牟 取私利或者达到压制、排挤小股东目的时，就违背了诚实信用原则，是滥用股东 权利的行为，受害股东可以提起股东会决议无效之诉。如果股东会会议召集程序 或表决方式存在违反法律、行政法规、公司章程的，股东可以向法院申请撤销决 议。 提起股东会决议无效或可撤销之诉对小股东抽象股利分配请求权的保护也存 在一定的局限性：首先，股东会决议无效或可撤销之诉的依据不是小股东抽象股 利分配请求权受到侵害，而是大股东对诚信义务的违反，因此，对股利分配请求 权的保护是间接的。其次，股东会决议无效或可撤销之诉属于形成之诉，法院只 能通过对决议程序性及合法性审查判决决议无效或可撤销，而不能要求公司重新 对股利分配形成决议，更不能代替公司作出分配股利的决议。再次，即使股东会 决议被判决无效或被撤销之后，公司重新作出分配决议的，也可能只是象征性的 分配极少的股利，小股东的抽象股利分配请求权仍1 日无法实现。总之，提起股东 会决议无效或可撤销之诉对小股东抽象的股利分配请求权只能起到间接保护的作 用，不能全面救济受损的权利。 3 、股权转让 公司法第7 2 条规定：“有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或者 部分股权。 当大股东无视小股东的合法权益，操纵股东会长期不作出股利分配的 决议时，小股东可以根据股权转让之规定转让股权退出公司以避免权利进一步受损。 虽然股权转让的规定为权利受侵害的股东提供了一个摆脱困境的便捷方法， 但也存在诸多局限： 首先，有限责任公司自身的特点导致小股东转让股权很困难。根据公司法 r i o 公司法第2 2 条规定：“公司股东会或者股东大会、莆事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。公司 股东会或肯股东人会、莆事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内 容违反章程的，股东白决 义作出之起六十i | 内请求人民法院撤销” 1 3 三 论有限责任公司小股东抽象股利分配请求权的保护 的规定，股东转让股权时公司其他股东有优先购买权。这部分股权对大股东显然 是没有吸引力的，因为他们已经拥有了对公司的控制权，买不买这部分股权不会 影响他们对公司的控制，相反，购买这部分股份还会增加自己的投资，所以小股 东一般只能选择将股份转让给公司股东以外的第三人。第三人会考虑到有限责任 公司股东之间有特殊的依赖性，进入