（经济法学专业论文）公司终止债权人保护制度研究.pdf

哈尔滨下程大学硕士学位论文 ；i i l i l l l l l li l l l l l l li l i l l l i l i l l l l l l l i i i l l l l l l l _ 摘要 在现今的激烈市场竞争下，公司终止的情况经常发生，在公司终止这一 阶段，维系公司各利益主体之间的一致利益基础已不存在，各方利益冲突尖 锐化，可能危及很多相关利益主体的合法利益，尤其是经常危及到债权人的 合法利益。为维护市场交易秩序的稳定和市场经济的发展为公司的债权人提 供法律上的保护，确保公司的稳定、健康和可持续发展。现代公司法不 仅需要关注公司、股东、董事之间的权利、义务、利益关系，对公司债权人 的法律地位及权利、利益也需提供有效的法律僳障。所以在公司终止阶段对 债权人保护制度的建立健全就显得尤为重要。 我国公司法中，公司股东和债权入利益的平衡保护还很不是，有关制度 对债权人利益的保护明显不足。公司法的许多规定在设计上缺乏操作性，甚 至有些重要规定还是空皇。为更好的保护公司债权入的合法权益，强亿公霹 债权人在公司法中的地位，我囡公司法应扬弃不利于公司债权人保护的规定， 确定有利于公司续权入的制度，以完善我国公司终止阶段豹公司债权人保护 制度。 本文采用经济分析的研究方法，从交易成本的角度入手，深入分析公司 终止的本质和如何建立健全保护公司债权人利益的制度。笔者在对现有法律 制度存在的缺陷进行分析的基础上就公司终止的三个阶段，即公司解散、公 司清算和公司终止后续问题处理的各个阶段中如何加强债权入利益的保护提 出相关的立法建议。 关键词：公司终止；债权人保护；交易成本 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 a b s t r a c t o n eo ft h ei m p o r t a n tf u n c t i o n so f ”t h ec o r p o r a t i o nl a w i st o p r o v i d e l e g a lp r o t e c t i o nt ot h ec r e d i t o r sa n dt oe n s u r ec o m p a n y ss t a b l e ，h e a l t h ya n d s u s t a i n a b l e d e v e l o p m e n t t h em o d e mc o r p o r a t i o nl a wn o to n l yp a y sc l o s e a t t e n t i o nt ot h er i g h t ，d u t y ，i n t e r e s tr e l a t i o no ft h ec o m p a n y ，s h a r e h o l d e r s ， d i r e c t o r s ，b u ta l s on e e d st op r o v i d et h ee f f e c t i v el a ws a f e g u a r dt ot h el e g a ls t a t u s a n dr i g h to ft h ec r e d i t o r so f c o m p a n y i nt h ef u r i o u sm a r k e tc o m p e t i t i o nn o w a d a y s ， t h et e r m i n a t i o no fc o m p a n yo f t e nh a p p e n s , a n di nt h i st e r m i n a t i o ns t a g e ，t h e f o u n d a t i o no ft h ec o n s i s t e n tb e n e f i th a s n te x i s t ，t h eb e n e f i tc o n f l i c t so fe a c h a s p e c ts h a r p e n i tm a ye n d a n g e rl e g a lb e n e f i to fr e l e v a n ta s p e c t ，e s p e c i a l l yt h e b e n e f i to fc r e d i t o r s ，s oi ti se s p e c i a l l yi m p o r t a n tt ob u i l du pt h er e g u l a t i o n so f p r o t e c t i n gt ot h ec r e d i t o r si nt h ec o m p a n y st e r m i n a t i o ns t a g e i n t h ec o r p o r a t i o nl a w ”o fo u rc o u n t 巧, t h eb a l a n c e dp r o t e c tb e t w e e nt h e s h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o r sb e n e f i ti sn o te n o u g h ，t h er e g u l a t i o n sc o n c e r n e da l e a l s od e f i c i e n tt op r o t e c tt h ec r e d i t o r sb e n e f i t al o to fr e g u l a t i o n sa r es h o r to f o p e r a t a b i l i t yo nd e s i g n ，e v e nm a n yi m p o r t a n tr e g u l a t i o n sa r es t i l lac o m p l e t e b l a n k f o rt h ep r o t e c t i o nt ol a w f u lr i g h t sa n di n t e r e s t so ft h ec r e d i t o r si nt h e c o m p a n y , a n dt os t r e n g t h e nt h ec r e d i t o r sp o s r i o ni nt h ec o m p a n y ，o u rc o u n t r y s c o r p o r a t i o nl a ws h o u l dt h r o wa w a yt h er e g u l a t i o n sh a r m f u lf o rt h ep r o t e c t i o nt o t h ec r e d i t o r so fc o m p a n y , a n de s t a b l i s ht h er e g u l a t i o n sb e n e f i c i a it ot h ec r e d i t o r s o fc o m p a n y , w h i c hw i l lp e r f e c to u rc o u n t r y sr e g u l a t i o n so fp r o t e c t i n gt oc r e d i t o r s i nt h ec o m p a n y st e r m i n a t i o ns t a g e t h em a i nb o d yo ft h eb o o ka d o p t st h er e s e a r c hm e t h o do fe c o n o m i c a n a l y s i s ，a n di ts t a r t sw i t ht h ep o mo fv i e wo ft r a n s a c t i o nc o s t ，t ot r i e st oa n a l y s e t h en a t u r eo ft h ec o m p a n y st e r m i n a t i o na n dh o wt oe s t a b l i s ha n dp e r f e c tt h e r e g u l a t i o n so fp r o t e c t i n gt ot h ec r e d i t o r sb e n e f i ti nt h ec o m p a n y t h ea u t h o rt i t l e s 哈尔滨t 稃大学硕十学何论文 t ob r i n gf o r w a r dt h el e g i s l a t i v ep r o p o s eo nh o wt os t r e n g t h e nt h ep t o t e c t i o nt o c r e d i t o r sb e n e f i ti nt h et h r e es t a g e so fc o m p a n y st e r m i n a t i o n , w h i c ha r et h es t a g e o fc o m p a n y sd i s s o l u t i o n , t h es t a g eo fc o m p a n y sc l e a r i n ga n de a c hs t a g eo f d e a l i n gw i t l lp r o b l e m sa f t e rt h ec o m p a n y st e r m i n a t i o n k e yw o r d s ：t h et e r m i n a t i o no fc o m p a n y ；p r o t e c t i n gt ot h ec r e d i t o r s ；t r a n s a c t i o n c o s t 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下，由 作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用已在 文中指出，并与参考文献相对应。除文中己注明引用的内容外， 本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式 标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ： 叶粲3 - 日期：2 。o 墨年占月石e t 哈尔滨工程大学硕+ 学位论文 第1 章绪论 1 1 课题背景及研究目的和意义 l 。l 。l 课题背景 公司法的重要作用之一是为公司的债权人提供法律上的保护，确保 公司的稳定、健康和可持续发展。在我国市场经济发展初期，公镶法在姿 本支配原则的指引下，将其关注的重点放在公司、股东、董事之间的权利、 义务、利益关系方面，稳比之下对公司债权人权利、利益的关注和保护较为 原则和一般。而在我国市场经济高速发展的今天，公司作为市场竞争的重要 主体，在现代经济生活中扮演着越来越重要的角色，现代公司法不仅需 要关注公司、股东、蓬事之间的权利、义务、利益关系，对公司债权人的法 律地位及权利、利益也需提供有效的法律保障。 而在现今的激烈市场竞争下，公司终止的情况经常发生，在公司终止这 一阶段，维系公司各利益主体之间的一致利益基础已不存在，各方利益冲突 尖锐化。要减少公司终止给社会带来的不利影响，使之平稳的退出市场，就 必须要有规范的市场准出规则，而这与公司破产退出市场有着本质的不同， 公司因不能清偿到期债务而退出市场，公司终止是在公司的资产尚能够清偿 债务的情况下退出市场。所以必须保障公司终止后，各利益主体的权利义务 得到公平有序的安排，建立健全公司终止制度是解决这一问题的最佳方案。 但是，在当前司法实践中，虽然公司法刚刚修改，但公司终止阶段制度 尚在完善，有许多阖题无法解决，可能危及很多相关利益主体的合法利益， 尤其是经常危及到债权人的合法利益，所以在公司终止阶段对债权人保护制 度的建立健全就显得尤为重要。 纵观我囡法学界对公司终止时债权人利益保护问题的有关研究成果，我 们可以发现有以下特征及发展趋势： 一是债权人利益保护理论研究影响日渐广泛，引起很多学者的关注： 二是对公司终止的理论研究正自纵深发展，郯麸最初的全面的理论磷究 哈尔滨下程大学硕十学位论文 向目前局部的具体的制度设计方向发展： 三是对公司终止阶段债权人利益保护理论及制度设计的研究尚未全面展 开，许多问题尚待研究。 1 1 2 研究目的 各国现代公司法都以股东及债权人双重利益保护的和谐统一作为目标。 公司终止阶段的保护是债权人保护最重要的一环，因为它关系到债权人的利 益能否最终实现，是公司法的重中之重。 自我国实行社会主义市场经济以来，尤其1 9 9 3 年中华人民共和国公司 法颁布后，公司这一事物如雨后春笋般地涌现出来，成为了我国市场经济 的主体，在经济领域中发挥着愈来愈重要的作用，对我国经济发展的贡献至 大。但是，正如人类生命无法摆脱有限性一样，公司有生也必有亡，当其在 消灭时，面临着诸多问题需要解决，比如公司剩余财产的处理，比如公司法 人人格的对待、比如公司终止后债权人的保护等等，这些都涉及到诸多主体 的利益，其中公司债权人利益在这个阶段如何得到保护，如何得以实现，对 经济秩序的维护，意义至关重大。但由于我国公司法及相关法律法规在 这方面存在缺陷，其中主要表现之一就是缺乏完善和有效的公司终止制度， 从公司终止的解散阶段，再到公司终止的清算阶段，最后是公司终止的后续 阶段，都没有较为详细的规定，致使公司债权人的利益在终止的整个阶段并 没有得到较好的保护。正如有学者指出：“我国现有的公司制度在很大程度上， 跟我们的计划生育政策一样，是一个只管出生指标，而不去管死亡的制度， 反映了我们国家的一个心态。因此我们现在有大量的公司被吊销了营业执照， 或者是年检不通过，但是到底有多少企业仍然处于清算法人状态，而现在挂 名在工商局里面呢如果没有一个清算机制，我相信投资者依然不愿意进 入到一个公司里面去。”川而且无论是公司终止概念的界定还是公司解散、公 司清算等规定，我国在这方面都存在缺掐，给股东侵害债权人以可乘之机。 新修订的公司法尽管对此有所改进，但是规定中仍然存在着种种弊端，还有 待于进一步完善。本文在充分吸收国内相关理论研究成果、借鉴发达国家制 2 哈尔滨工程大学硕十学位论文 度安排的基础上，从公司的基本概念入手、对公司终止制度进行理论分析， 突出强调在公司终止阶段如何从法律制度上保护公司债权人利益。对公司终 止阶段的债权人保护制度从理论到实践展开探索，以期建立一个完善的债权 人保护制度体系。 1 1 3 研究意义 早在罗马法时期人们就已经有了保护善意第三人合法权益的商事交往原 贝u 2 1 ，而在中世纪的商事习惯法中进一步得到发展。商品经济及市场经济发 展的历史证明，保护善意第三人的合法权益就是保护社会正常交易的安全， 就是保护正常的市场秩序。作为市场的重要主体，公司自身的组织特点决定 了它在创立、运行乃至终止的各个过程中，必然与其它主体发生密切的联系， 公司的一举一动不仅影响到公司及股东，而且影响到公司债权人及广大社会 公众的利益，进而影响到整个市场经济的运转。对公司而言，保护善意第三 人的合法权益就是保护与公司进行正常交易的主体的合法权益，而且随着社 会经济的发展，债权人的地位变得更为重要，日本民法学家我妻荣对此有经 典的见解，他认为：“随着传统所有权价值化之演化，现代债权已经成为支配 社会方方面面利益的表现所在，因而对债权利益之保护，即为社会秩序之维 护，以债权为代表的利益已经成为现代社会一切秩序的基础所在【3 】。公 司发展的历史证明，自有限制度产生以来，对与公司交往的第三人利益的保护 就成为维护整个市场经济秩序的重要环节。因此，公司法在创立、运行乃至 终止的各个过程中保护公司和股东利益的同时，也应注重保护第三人的利益， 尤其是公司债权人的利益。而建立完备和完善的公司终止阶段的公司债权人 保护制度，正是债权人实现其利益的前提条件，具有重大的经济与社会意义。 1 2 文献综述 1 2 1 国外文献综述 关于债权人利益保护问题，源自于公司社会责任理论的兴起，而该理论 是近现代社会化思潮的必然产物，西方发达国家由于经济起步较早，对该理 哈尔滨下程大学硕士学位论文 论的研究和运用也走在前面，并已将该理论反映到了其立法与执行方面，形 成了较完善的债权人利益保护制度。国外研究的角度各异，多从立法角度进 行论述，所以从各国对这方面的立法形式，就可管窥一般。美国公司法、 法国商事公司法、台湾地区公司法、日本公司法等等在这方面的 制度设计都非常出色。这是因为自二十世纪以来，自由竞争造成了垄断，资 本主义经济出现了一些新情况。为适应经济发展需要，各国纷纷对原有法律 进行调整，其中也相应地调整了公司法律制度和债权法律制度。这一时期公 司债权人保护制度的研究和特点主要体现在以下几个特点：第一，社会公共利 益原则被引入公司立法，各国公司立法己经意识到保护公司债权人利益的重 要性，把保护公司债权人利益作为公司立法的目的之一。第二，在公司成立、 公司行为和公司终止方面采取了限制态度，确立了公司财务信息公开和公司 清算制度。第三，在公司法中确立了公司债的持有人的权利及公司终止阶段、 公司破产时债权人的受偿权的内容及其特殊性。第四，债权法中的诚实信用、 禁止权利滥用和公序良俗原则等在规制公司行为方面有利于保护公司债权人 利益，尤其在合同之债和侵权之债中其作用更为显著。随着公司债权人保护 制度的重视和发展，对公司终止阶段中债权人保护的研究逐渐开始受到关注。 1 1 2 国内文献综述 在我国，由于市场经济出现较晚，经济也不发达，公司法律制度还存在 很多缺陷。而法律是社会生活的反映，只有具备了相应的经济或社会生活基 础，法律研究才会对出现的问题进行关注，因此，有关公司终止阶段如何从 法律制度上保护公司债权人利益的研究也出现得很晚，其只是在我国确立市 场经济之方向后，才逐渐为学界所意识，开始了有关问题的研究。在我国对 有关该问题的较早研究应该是刘俊海先生，他在上世纪9 0 年代中期出版的公 司的社会责任一书中，对公司社会责任理论进行了较为系统的介绍和阐述， 并针对中小股东、消费者及公司雇员等相关利益人进行了分析和论述，但没 有涉及到公司债权人利益的保护。真正开始较系统地研究债权人利益保护的 是张民安先生，他在公司债权人的法律保护一文中，以比较法为基础， 4 哈尔滨丁程大学硕士学位论文 探讨了公司董事与债权人利益保护等有关问题。之后对有关公司债权人利益 保护的研究开始多起来，如陈丽洁女士的公司合并中债权人利益的保护、 刘凯湘和宋敏的公司债权人制度研究等，这些文章从不同角度讨论了公 司债权人利益保护的问题。而熊进光先生的公司终止、清算中的债权人利 益保护问题、李燕女士的对我国公司终止的有关法律规定的反思、张缨 的我国公司解散与清算法律制度的不足及完善则从公司终止、公司解散、 公司清算等角度对公司债权人保护作了初步探讨，使该领域的研究得以不断 深入。 1 3 本文的写作思路 本文将采用经济分析法学和比较研究的方法，理论联系实际，从公司终 止阶段这个角度对公司债权人保护制度作一定的探索。本文第一章为绪论， 介绍了本文的研究背景、文献综述、研究目的和意义、写作思路、写作创新 之处；第二章公司终止阶段的基本理论分析。先从基本理论入手，分析公司 终止制度的法律内涵和性质的界定。并分析我国法律对公司终止阶段的现状 与不足，对如何完善我国公司终止制度提出自己的看法；第三章公司债权人 保护制度的基本理论分析。第四章论述公司启动阶段即公司解散时的债权人 保护；第五章论述公司展开阶段即公司清算时的债权人保护；第六章论述公 司终止后续阶段的债权人保护，主要涉及两个主要问题，即对悬疑债权的处 理和公司终止后的社会责任问题。 1 4 本文的研究方法和创新之处 1 4 1 本文的创新之处 本文创新之处在三个方面。首先，本文系统地提出了公司终止的三个阶 段，包括公司终止的启动阶段、公司终止的展开阶段、公司终止处理后续问 题的阶段，以及在这三个阶段的债权人保护问题。以前人们在研究公司终止 阶段时般分为公司解散和公司清算两个阶段，笔者认为这样划分无法很好 的体现公司终止的程序特性，并且不易于理解。 哈尔滨工程大学硕十学位论文 其次，本文创造性的将经济分析法学的方法应用在该领域的问题研究上， 从基本理论入手解决该领域制度上的问题。法学理论很少能够明确提出一个 标准或者一个具体的理论能够指引法律制度设计达到公平、正义并富有效率， 笔者引入交易成本的理论来指导制度设计的方向，以便使制度能够更加贴近 现实生活，更加富有效率。引入“帕累托最优”( p a r e t os u p e r i o r i t y ) 或卡尔多。 希克斯( k a l d o r - h i c k s ) 标准来检验法律制度的有效性，这些都包含了笔者独 到的见解。 再次，系统的并明确提出在整个公司阶段中的后续问题处理阶段。笔者 认为公司终止后续问题的处理，包括公司终止之后还需处理的各方各面的问 题，其中最重要的是对悬疑债权的处理和对公司终止后的社会责任的处理。 并在这两个问题上如何对债权人进行保护提出了自己的看法。 1 4 2 本文的研究方法 本文应用了一些经济分析法学的研究方法，这里先行介绍一下经济分析 法学的一些理论。在经济分析学看来，判断法律制度的制定( 包括变革) 和 实施是否有效率并且公正，其标准主要看其影响或产生的结果是否符合“帕累 托最优”( p a r e t os u p c d o r i t y ) 或卡尔多希克斯( k a l d o r - h i c k s ) 标准。帕累托 最优是指不可能通过资源的重新配置，达到使至少一个人的境况变好、而不 使其他任何人境况变差的结果。卡尔多一希克斯标准是指如果一种变革使受 益者所得足以补偿受损者的所失，这种变革就叫卡尔多一希克斯标准，也就 是说如果能使整个社会的收益增大，变革也可以进行，无非是如何确定补偿 方案的问题。 那么如何达到“帕累托最优”( p a r e t os u p e r i o r i t y ) 或卡尔多希克斯 ( k a l d o r - h i c k s ) 标准昵? 首先我们需要介绍两个经济分析法学的两个基本理 论，即科斯定理和交易成本，这两个理论将是解决我们上面问题乃至整个论 文的“瑞士的军刀”一样有力的工具。 概括地说，科斯定理是探讨交易成本、法律对产权的界定以及效益最大 化三者之间关系的新制度经济学和经济分析法学的基础性原理。交易成本或 6 哈尔滨- t 程大学硕士学位论文 1 称交易费用( t r a n s a c t i o nc o s t ) 的概念是由诺贝尔经济学奖得主科斯( c o a s e ，r 。 h 。，1 9 3 7 ) 仓i j 立的。交易成本理论的一个较为流行的定义是“交易成本包括事 前发生的成本、事后发生的监督、贯彻该合同而发生的成本”1 4 。著名经济学 家张五常教授曾这样概括交易成本：“在最广泛的意义上，交易成本包括所有 那些不可能存在没有产权、没有交易、没有任何一种经济组织的鲁宾逊。克 鲁索经济中的成本。因此，在这种意义上，交易成本就可以看作是一系列制 度成本，包括信息成本、监督管理的成本和制度结构变化的成本。简言之， 包括一切不直接发生在物质生产过程中的成本。”【5 】 科斯定理，或称科斯第一定理一般表述为“当交易成本为零时，私人谈判 将导致资源最优的配置，无论产权在法律上的安排是怎样的情况。”科斯定理 的价值在于科斯第二定理的“逆反”含义：科斯第二定理表明，当交易成本 为正时，法律对权利的初始界定会对效率产生影响。进一步探讨可知， 法律对权利进行安排和配置时，如果能减少交易成本，那么就可以提高 社会资源的配置效率，而法律对权利的安排和配置如果增加了交易成 本，那就只会导致社会资源配置效率的降低。这种情况下，人们当然会 追求能够减小交易成本的法律制度安排。 综合上述分析可知，科斯第二定理是由科斯第一定理所推导出的描 述真实世界的规律，其特点是要求交易成本的极小化趋势。从动态角度 看，科斯第二定理中的状态将无限趋近于科斯第一定理中的帕累托最优 状态，因此，这也将是真实世界中法律制度演进的指导方向，而本文中 的关于公司终止阶段的债权人保护制度的建设也将秉承这一指导方向。 7 哈尔滨工稃大学硕七学位论文 第2 章公司终止阶段的基本理论分析 2 1 公司终止的本质分析 任何科学技术的全面发展都取决于基础科学的发展，而对于法学来说任 何法学上的新发展都离不开对基础概念的探索。正如博登海默所言，“概念乃 是解决法律问题所必须的必不可少的工具。没有严格限定的专门概念，我们 不能清楚地和理性地思考法律问题”，“由于法律的首要目的之一就是将人的 行动与行为置于某些规范标准的支配之下，又由于不对某些特定标准所旨在 适用于的行为种类加以划分就无法确立规范标准，所以法律与概念之间的紧 密联系就凸现出来” 6 1 。所以在公司终止的本质是什么这个问题上，我们不妨 先从基础的概念开始说起。 有学者认为有关法人终止的理论自然可以适用于公司终止，“是指法人丧 失民事主体资格，不再具有民事权利能力与民事行为能力的一种状态 【7 】也 有学者认为，“法人终止，是指法人丧失民事主体的资格。 s l y , 须明确的是， 法人的终止与自然人的死亡不同，法人的终止不能象自然人那样概括转移其 权利义务，即如果在法律规定的事由出现时就当然丧失法律人格，其内部关 系与外部关系将无法了解，已经与法人成立法律关系的主体就可能遭受不测 的损害或取得不当的利益。因此，还有学者认为，“法人的终止，须有法定的 事由出现，并须经过解散、清算等一些列法定程序，其主体资格方可消灭。 【9 j 从这些法人终止理论可以看出法人终止具有双重含义，因此我们可以得出 这样一个结论，那就是公司终止概念存在狭义和广义两种含义。从狭义方面 理解，公司终止是指公司丧失法人资格( 或者说是法律人格、主体资格) ，不 再具有权利能力与民事行为能力的一种状态，故有学者又将公司终止狭义理 解为：“公司终止是法定条件下经过法定程序而使公司法人资格消失的状态。 【l o 】 我们可以从公司设立的角度来理解公司终止的本质。从经济分析法学的 观点，市场配置资源或者市场运行是需要交易成本的，而通过形成一种组织， 8 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 并由某种权威即“企业家”来支配资源，就可以节约某些市场运行的资本，这 种组织就是企业。企业存在的根本原因是它能够减少交易成本。由于交易成 本泛指所有为促成交易发生而形成的费用，因此很难进行明确的界定与列举， 不同的交易往往就涉及不同种类的交易成本。我们可以把交易成本理解为一 种经济运行中的“摩擦系数”，而这种“摩擦系数”可以被企业组织所减小。因 为使用市场的价格机能的成本相对偏高，而形成企业机制，它是人类追求经 济效率所形成的组织体。这个理论经过张五常在企业的合约性质的发展， 形成这样的结论：企业是一系列合约的结合体。公司是企业的一种高级形式， 因此，我们可以认为公司法实际上是一种标准合同，是旨在减少公司在设立 过程和经营活动中的大量交易成本的一种预设和规划1 1 】。 综上所述笔者认为，对公司终止的本质可以这样理解：当公司的存在不 再能降低交易成本时并具备使其终止的必要条件时，而启动的使公司法人资 格消失的一个程序。而这个程序是由若干法律行为共同组成的复合体，包括 公司解散、公司清算、公司注销登记等，将解除组成公司的一系列合约和生 产要素。 2 2 我国公司终止制度对债权人保护的缺陷分析与制度完善 2 2 1 我国法律现状与缺陷分析 在我国的新公司法及相应的新公司登记管理条例中没有对公司 终止这一法律概念作出明确的法律规定，更没有对这一法律概念的内涵及其 性质作出阐释。新公司登记管理条例第4 5 条规定经公司登记机关注销 登记，公司终止”，这应是目前对公司终止的核心内容最直接的解释。但这一 规定无法形成对公司终止这一法律概念的准确界定，更谈不上在此基础上建 立完善的公司终止法律制度。因为这一规定并未将公司终止的本质内涵进行 概括，更无法将公司终止与其相关的几个重要概念相区别，如公司解散、公 司注销登记、公司依法责令关闭、吊销公司营业执照、撤销公司登记等等。 这是目前我国公司终止制度的最大缺陷所在，这是因为对公司终止的本质在 9 哈尔滨_ t 稃大学硕十学位论文 理论上认识不足，是司法实践混乱不堪的根源所在。就公司债权人利益保护 角度而言，这一缺陷最终导致了公司解散的法律后果不明确，公司法定清算 制度很难实施，公司解散与公司终止混为一体( 如注销与吊销不加区分) 等等， 从而使公司债权人的合法利益在一系列的制度安排下失去受偿的机会。 笔者认为，为改变这一局面，加强对公司债权人的保护，终止法律制度 的完善首先即应准确认识公司终止的本质，并建立明确的公司终止概念，就 像上文所述公司终止在我国现行的公司法律制度框架内应理解为公司法人资 格消失的一种程序。启动这一程序的原因应为立法者建立公司终止法律制度 所应考虑的首要问题。我国公司法及其配套性规范中，对公司终止的原 因有所体现，主要为对公司解散的相应规定，公司法第1 8 1 条规定“公司 因下列原因解散：( 一) 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其 他解散事由出现；( 二) 股东会或者股东大会决议解散；( 三) 因公司合并或 者分立需要解散；( 四) 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；( 五) 人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。公司法第1 8 3 条 规定“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通 过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可 以请求人民法院解散公司。” 笔者认为这些有关公司终止规定首先并不能完全包括公司法中所有 对公司终止产生原因的规定，从而导致了公司法对公司终止原因缺乏系 统性的规定，对公司债权人权益的维护其在某些情况下不能按照公司法 及其相关规定处理，从而导致债权人利益得不到法律的有效保护；其次，公 司法中仍未能完全穷尽导致公司终止的原因，使得公司法与相关的法 律之间缺乏合理的衔接，从而导致了公司法中对公司终止原因缺乏全面 性的规定；再次，公司法对公司解散的现行规定仍有不尽科学之处。 2 2 2 完善我国公司终止制度 法律制度之所以能够引起学者的高度重视，关键原因就在于人类经济发 展的历史充分证明，对经济增长起决定作用的是制度性因素，而非技术性因 1 0 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 i 素。作为公司制度的重要组成部分，公司终止将导致与公司相关的一切法律 关系的消灭，为保护利益相关者特别是债权人的利益，公司终止不能仅依私 法的意思自治为之，必须依照严格的法定程序进行。由此可见，公司终止制 度应具有严格的制度主义特征，公司终止制度的重点在于公司终止程序和公 司终止的最终标志。遗憾的是，我国公司法及相关法律中，由于对公司终止 的概念并未作出明确的规定，因而也就不可能对公司终止制度作出明确的规 定，进而使得实践中对公司终止的理解及处理相互矛盾的情况十分突出，故 必须从本质上重新认识公司终止，对我国公司终止制度进行完善。 公司法应明确的、系统的规定公司终止制度。系统规定公司终止制度的 目的在于，消除现实中将公司终止的组成部分片面地理解为公司终止本身所 引起的混乱。公司终止应该包括公司终止的启动、公司终止的展开和公司终 止后续问题的处理。公司终止的启动对应是公司解散。公司一旦出现终止事 由，有关主体即应着手解散事宜，如进行解散申报登记。公司解散不等于公 司法人人格立即消亡，它拉开了公司终止的启动阶段，使公司的现状及终止 原因公诸天下，促使公司停止一切以营利为目的的活动。公司终止的展开阶 段对应的是公司清算。公司解散后，除公司因合并、分立而解散外，公司必 须进入清算程序。清算是公司终止程序中最为重要的环节，完善的清算制度 将使公司终止对社会的负面影响降至最低程度，有利于利益相关者的保护。 公司终止程序的后续阶段是指对公司终止后的悬疑债权和社会责任等后 续问题的处理阶段。我国公司终止制度在实践中倍受指责的原因是缺乏操作 性，较为突出的一点是公司终止后的一些后续问题的处理，这给相关的诉讼 活动带来了许多障碍。公司终止程序的后续阶段对应的是对悬疑债权、对公 司终止后的社会责任的处理。在公司终止时有些债权因数额存有争议，或本身 是否存在尚不确定，或没有通知申报等在实体和程序上具有不确定因素而难 以清算处理的公司债权人对公司的债权。这些债权在实践中往往因有疑问或 瑕疵而被忽略或悬置，在公司终止阶段这些问题的妥善处理就显得尤为重要。 还有就是对公司终止后的社会责任的处理，如公司存在时的侵权和公司终止 哈尔滨下程大学硕士学位论文 后的环境责任等问题。因此，公司终止制度作为一项完善的法律制度必须对 公司终止的后续问题的处理作出规定。笔者认为对公司终止后的一些后续问 题的处理应在公司终止的展开阶段，即公司清算程序中和公司注销后两个时 段进行，并应兼顾公平与效率。 公司在履行注销登记手续后方告终止，因为公司终止不仅是公司所形成 的一系列民事法律关系的消灭，而且必须经过公司登记机关的确认，这样才 能使得公司在市场中的退出与进入一样有序。在有序的制度下将组成公司的 所有生产资源，包括物质资源和劳动力资源可以尽可能地重新投入市场或重 新组成公司，不影响整个社会生产的效率。 2 3 本章小结 本章从基础的概念开始说起，笔者认为应从公司设立的角度来理解公司 终止的本质。从经济分析法学的观点，市场配置资源或者市场运行是需要交 易成本的，而通过形成一种组织，并由某种权威即“企业家 来支配资源， 就可以节约某些市场运行的资本。所以公司终止的本质是当公司的存在不再 能降低交易成本时，并具备使其终止的必要条件，而启动使公司法人资格消 失的一个程序。而这个程序是由若干法律行为共同组成的复合体，包括公司 解散、公司清算、公司注销登记等，将解除组成公司的一系列合约和生产要 素。 并在分析公司终止的我国法律现状与缺陷之后。笔者认为作为公司制度 的重要组成部分，公司终止将导致与公司相关的一切法律关系的消灭，为保 护利益相关者特别是债权人的利益，公司终止不能仅依私法的意思自治为之， 必须依照严格的法定程序进行，使公司在市场中的退出与进入一样高效有序。 1 2 哈尔滨_ 丁程大学硕+ 学位论文 第3 章公司债权人保护制度的基本理论分析 3 1 公司债权人保护制度的沿革与背景分析 3 1 1 公司债权人概述 公司法中所说的债权人与民法典或者其他法典所指债权人基本没有什么 分剐，因此，在各国的公司法律中就债权人的定义，均鲜有涉及。在各冒的 民法典中，就债的定义，阐述最全面者，当推意大利民法典，该法第1 1 7 3 条规定：“债产生于契约、违法行为或者法律趣定的任讶其他产生债的行为或 事实 。【1 2 j 这一规定，是继罗马法以来对债的传统分类与概括的集中体现， 亦即债分为契约之馈、侵权之债、无嚣管理以及不当得利等基于法律规定所 生之债，此后，这种分类模式亦被大陆法系各图所广泛接受。英美法系各国 杰于缺乏民法典之统一立法，因而，在原则上并没有对债或债权人做出统一 规定，但美国商法典基本上对英美法治观念下的债权人略微加以诠释： “债权人是指普通债权、担保债权、憋置权债权入和债权人的任何代表入， 包括债权人权益的受让人、破产中的受托入、衡平法中接管人和无力清偿债 务人或出让人资产的执行人或管理人”。雅3 】不难看出，两大法系在债之理念 上存在着显著差异。然而，在英美法系国家的契约法、侵权法、破产法等相 关成文法和案例的规定以及判决精神当中，大陆法系的债之理念也同样 | 譬到 了承认。由此可以得出结论：公司债权人是指以公司作为债务入所形成的债 的关系中有权请求公司为一定行为的权利主体。【1 4 l 公司债权人可分为契约 债权人和侵权债权入，还可分为自愿的债权入和非自愿的债权入，许多学者 将合同之债中的债权人称为自愿的债权人( v o l u n t a r yc r e d i t o r ) ，而将侵权之 债中的债权入称为菲自愿的债权人( i n v o l u n t a r yc r e d i t o r ) 。 5 5 】 契约债权人是公司作为市场经济中一个营利性组织，在经营活动中，因 销售货物、供应原料、雇佣职员、取得贷款等原因与其他组织( 法入或非法入 组织) 或自然人发生业务往来，由此形成的债权人。在公司的经营过程中，契 约债权人凭借其债权，无权介入公司的经营活动，只能被动承受公司经营的 1 3 哈尔滨_ 程大学硕十学位论文 置i ii tt= t i 置暑葺皇薯i 萱譬置暑宣i i 宣 后果；公司股东当公司经营、管理不善致使公司亏损不能履行债务时，股东 仅以其出资额为限对公司债务承担有限责任，而且有影响力的股东可能滥用 公司人格，利用公司为自己谋取利益，从而损害债权人的利益。当公司经营 管理不善，资产不足以偿付公司债务时，损失完全由无辜的债权人承担。在 契约下，公司与债权人存在自愿性交易的因素，所以又称为公司的自愿债权 人。 侵权债权人是公司在其活动中，由于公司或其工作人员的过错行为甚至 无过错行为，会产生因侵权而对其他民事主体承担损害赔偿问题，如公司生 产、出售存在缺陷的产品造成消费者的人身伤亡或财产损失、公司的有害物 质的泄露而造成的环境污染。这种因公司侵权行为而产生的债权人称为侵权 债权人。由于在侵权情形下，公司与债权人不存在自愿性交易的因素，债权 人无法控制所面临的风险，所以又称为公司的非自愿债权人。 3 1 2 公司债权人保护制度的沿革与背景分析 在自由资本主义时期，国家在古典经济学说的影响下，认为市场对国家 经济的调节是万能的，认为公司的兴办及经营属于私人行为，国家对社会的 经济活动完全不干预，强调市场主体进出自由，公平竞争。传统的公司法 也是建立在古典经济学派假定的市场经济条件之上：市场没有缺陷，具有完 全竞争性，可以鼓励人们设立无数个相互竞争并且实力相当的公司，并且可 以从中营利。但是随着市场经济的发展、垄断的出现，使现实生活中市场机 制造成的公司营利最大化和偏重股东利益保护的理念无法实现保护债权人的 权益。所以传统公司法所固守的原则是：“商事公司之设立和从事各种商事活 动，主要是为实现公司股东的利益，公司董事所享有的权力必须是为这种目 的的实现而加以行使和运用。为促使这种目的的实现，董事在行使其选择实 施手段的自由决定权时，不得变更这种目的。 1 6 1 第二次世界大战以后，资本主义国家遭受了经济危机的巨大打击，对市 场经济的认识开始发生转变，认为市场调节机制并不是万能的，从而逐步接 受凯恩斯的国家适度干预经济理论，对公司的兴办、经营行为采取了更为理 1 4 哈尔滨工程大学硕十学位论文 性的态度。一方面继续坚持公司设立、经营属于私人事务，国家不予以干涉； 另一方面认为国家必须从国民经济协调、持续、稳定发展的需要出发，介入 市场经济的运行，制定市场的游戏规则，通过相应的法律制度，对市场经济 运行进行调整。基于这种认识，b e r l e 和m e a n s 认为，如果仍然认为公司董 事仅仅是为公司股东这惟一的利益主体的利益实现而行使其受托权力的受托 人，显然是极不适当的。董事应是包括债权人在内的所有对公司享有利害关 系的当事人的受托人，他们享有的权力应是为了所有这些人的利益的实现而 行使。u7 l 为此，国家通过立法来规范公司的组织机构，以此保持公司正常、 正当的运行，进而达到间接保护第三人、保护债权人的目的。 二十世纪以来，自由竞争造成了垄断，资本主义经济出现了一些新情况。 由于个人本位主义在自由资本主义时期的膨胀，使资本家在追逐私利的同时 产生了“外部不经济和“市场失灵，最终导致2 0 世纪初世界范围的资本 主义经济危机和两次世界大战。沉痛的教训迫使“自由经济主义者 放弃国 家只能消极充当“守夜人”的观念，资产阶级政治国家开始积极参与对市场 经济的调节和对社会公益的维护。与此同时，社会本位观念也随之出现。 o s m c d a n i e l 指出：“就经济学看来，股份持有人和债券持有人都是公司的证 券投资人，对企业的资财享有不同的请求权 b 9 l m a n n i n g 指出：“那些购买 公司股票的投资者和那些将钱借给公司的投资者，作为一种经济事实，都是 从事同样的活动，都是为了实现同样的目的。即“两者都是进行资本投资， 都是希望通过投资而收回自己的投资资本及其投资收益。因此，许多投资者 既持有公司股份，亦同时持有公司的债券。 1 2 0 为适应经济发展需要，各国 相应地调整了公司法律制度和债权法律制度。在公司法律制度中， 一方面公司立法得到了进一步的完备，制定了一些与公司法相关的法律 法规，如公司登记法、证券法等，形成了较为系统的公司法律制度。另一方 面又对原有的公司法普遍地进行了修改，加强了对公司成立和公司行为 的限制。如在公司的设立程序上，各国公司法普遍由一般准则主义转向 严格准则主义，法律对公司的设立条件和责任不仅作了较严格的规定，而且 哈尔滨工程大学硕十学位论文 暑毒i 宣昌宣；i 昌宣暑暑宣宣i i i i 暑薯葺暑薯宣薯i i ii 薯置皇| 加强了国家司法部门和行政管理部门对公司设立过程的监督，从而避免了一 般准则主义所导致的滥设公司的现象。在债权法律制度中，由于法人独立的 法律地位在法律上得到确认，交易空前复杂化，契约自由受到限制，国家对 市场经济实行干预，以法律的形式确立了诚实信用原则、权利不得滥用原则、 公序良俗原则、债权之不可侵犯性、契约对第三人的效力等制度。 这一时期公司债权人保护制度主要体现在以下几方面：第一，社会利益 原则被引入公司立法，各国公司立法已经意识到保护公司债权人利益的重要 性，把保护公司债权人利益作为公司立法的目的之一。第二，在公司成立和 公司行为方面采取了限制态度，确立了公司财务信息公开制度。第三，在公 司法中确定了公司债的持有人的权利及公司清算、破产时债权人的受偿权 的内容及其特殊性。第四，债权法中的诚实信用、禁止权利滥用和公序良俗 原则等在规制公