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摘要 虽然融资租赁从产生至今仅有5 0 多年的历史，但是，由于其具有的独特的优点， 使其迅速得到许多国家的认町。2 0 世纪5 0 年代末6 0 年代初，融资租赁业务首先由 美国扩展到加拿大、西欧和日本，2 0 世纪7 0 年代初丌始在东南亚等国家和地区出 现，2 0 世纪8 0 年代初被中国作为利用外资的形式而引进，从2 0 世纪9 0 年代起开 始在东欧地区的新兴市场经济围家应用。如今，融资租赁业务几乎遍及世界各地。 融资租赁业所包括的资。范围极其广泛，交易的种类日趋繁多。船舶融资租赁就是 将融资租赁应用于船舶融资，它的出现促进了世界航运业和造船业的发展。 本文拟探讨船舶融资租赁中有关物权的问题，全文分四部分： 第一章为船舶融资租赁概述。介绍了船舶融资租赁的定义和种类，将船舶融资租 赁与船舶和购进行对比进而得冉船舶融资租赁的特点，并划有关融资租赁法律性质 的学说进行分析，得出融资租赁是一种独立交易方式，为下文讨论物权问题作了理 论铺垫。 第二章是船舶融资租赁中的物权问题。通过分析得出船舶融资租赁权为用益物 权。由于船舶融资租赁这一独特的交易结构所体现的所有权具有特殊性，所有权受 到船舶融资租赁承租人融资租赁权的制约，只是形式上的所有权。同时笔者还对船 舶融资租赁期届满时船舶所有权归属问题和船舶融资租赁中的在建船舶所有权问题 进行了探讨。 第三章为船舶融资租赁登记制度。讨论了船舶融资租赁中的物权变动和船舶融资 租赁权的登记问题，并为建直我国的船舶融资租赁登记制度提出相关建议。 第四章为船舶担保物权对船舶融资租赁出租人所有权的影响。从船舶优先权、船 舶留置权和船舶抵押权这三类船舶担保物权出发分析船舶所有人所面临的风险。 关键词：船舶融资租赁，物权，所有权，用益物权，担保物权 a b s t r a c t a l t h o u g hf i n a n c i a ll e a s i n gh a so n l yah i s t o r yo fo v e r5 0y e a r s ，i tw a s s o o nr e c o g n i z e d b ym a n ys t a t e sf o ri t su n i q u ea d v a n t a g e s ，a te n do ft h e1 9 5 0 sa n dt h eb e g i n n i n go f t h e l 9 6 0 s ，t h eo p e r a t i o no ff i n a n c i a ll e a s i n gw a sf i r s te x p a n d e df r o ma m e r i c at oc a n a d a ， w e s t e r ne u r o p e ，a n dj a p a n t h e ni nt h e1 9 7 0 s ，i tb e g a nt oe m e r g ei nt h ec o u n t r i e sa n d r e g i o n so fe a s ta s i a l a t e r ，i tw a si n t r o d u c e di n t oc h i n a a saf o r mo ff o r e i g nc a p i t a li nt h e e a r l y1 9 8 0 s a n d f r o m1 9 9 0 si t h a sb e e na p p l i e di nt h en e w l ye m e r g e dm a r k e te c o n o m y c o u n t r i e si ne a s t e r ne u r o p e a tp r e s e n t ，t h eo p e r a t i o no ff i n a n c i a ll e a s i n gh a sc o v e r e d a l m o s te v e r yc o r n e ro ft h ew o r l d t h ef i n a n c i a ll e a s i n gt r a d ei n c l u d e sa ne x t e n s i v er a n g eo f a s s e t s ，a n dh a sa ne v e ri n c r e a s i n gn u m b e ro ft r a n s a c t i o nt y p e s t h ee m e r g e n c eo fs h i p s f i n a n c i a ll e a s i n g ，w h i c hi saf o r mo ff i n a n c i a ll e a s i n ga p p l i e di ns h i p sf i n a n c i n g ，h a s p r o m o t e dt h ed e v e l o p m e n to f t h ew o r l d ss h i p p i n gi n d u s t r ya n ds h i p b u i l d i n gi n d u s t r y t h i sp a p e rf o c u s e so nt h er i g h ti nr e mo ft h es h i p sf i n a n c i a ll e a s i n ga n dt h ew h o l e p a p e rf a l l si n t of o u rc h a p t e r s ： 1 f i r s tc h a p t e ri s b r i e fi n t r o d u c t i o no fs h i p sf i n a n c i a ll e a s i n g ”，i nw h i c hih a v e i n t r o d u c e dt h ec o n c e p ta n dc a t e g o r y c o m p a r e ds h i p sf i n a n c i a ll e a s i n gw i t hs h i p sh i r e p u r c h a s e ，t h e nif i n dc h a r a c t e r i s t i c so fs h i p sf i n a n c i a ll e a s i n g a n dia n a l y z et h en a t u r eo f f i n a n c i a ll e a s i n ga n dc o n c l u d et h a ti ti st h en e wf o r mo ft r a d e ，w h i c hp r o v i d e st h et h e o r y b a s ef o rt o p i c 2 s e c o n dp a r ti s “r i g h ti nr e mi ns h i p sf i n a n c i a ll e a s i n ga n dr e l e v a n ta n a l y s i s ”i a n a l y z et h el e g a ln a t u r eo fs h i p sf i n a n c i a ll e a s i n gr i g h t ，i t s h o u l db er e g a r da st h e a s u s u f r u c t u a r yr i g h ta n dt h eo w n e r s h i po ft h el e s s o ri sd i f f e r e n tf r o mt h et r a d i t i o n a lo n e ， w h i c hi sr e s t r i c t e db yt h er i g h to ft h es h i p sf i n a n c i a l a tt h es a r n et i m e ，ia l s oa n a l y z et h e q u e s t i o n sa b o u tt h eo w n e r s h i po fs h i pa tt h ee n do ft h es h i p sf i n a n c i a ll e a s i n ga n dt h e o w n e r s h i po ft h es h i pu n d e rc o n s t r u c t i o n 3 t h er e g i s t r a t i o ns y s t e mo fs h i p sf i n a n c i a ll e a s i n gi st o u c h e dt oe x t e n ti nt h et h i r d 2 c h a p t e r i nt h i sp a r t , ia n a l y z ea l t e r a t i o no ft h er i g h ti nn x na n dr e g i s t r a t i o no fs h i p s f i n a n c i a ll e a s i n g , a n dp u tf o r w a r dt os e v e r a ls u g g e s t i o n st os e tu pt h er e g i s t r a t i o ns y s t e mo f s h i p sf i n a n c i a ll e a s i n g 4 f o u r t hp a r tia n a l y z et h er e a lr i g h t sf o rs e c u r i t yi n c l u d e dm a r i t i m ef i e n ，p o s s e s s o r y l i e no ns h i pa n ds h i pm o r t g a g ea f f e c tt h eo w n e r s h i po fl e s s o r c i n d y l i a o ( i n t e r n a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yp r o f q i u m i n gs h e n k e yw o r d s ：s h i p sf i n a n c i a ll e a s i n g , r i g h ti nr e i n , o w n e r s h i p , a s u s u f m c t u a r yr i g h t , t h er e a lr i g h t sf o rs e c u r i t y 3 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。 论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或者其他机构 已经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献 均已在论文中作了明确的声明并表示了感谢。 作者签名：镳日期：2 生l 鱼兰 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公布 论文的全部和部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论 文。保密的论文在解密后遵守此规定。 作者签名：缝导师 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 引言 融资租赁作为一种具有融资和融物双重功能的新型交易方式，首先出现于2 0 世 纪5 0 年代的美国，以1 9 5 2 年美国人j h 杰恩费尔曼在旧金山创办美国租赁公司( 现 名为美国国际租赁公司) 为标志。1 其后，美国很多公司认识到融资租赁这种交易方 式的优点，纷纷效仿杰恩费尔曼开展融资租赁业务。尤其是在1 9 5 5 年后，融资租赁 业在美国获得迅速的发展。上世纪5 0 年代末和6 0 年代初，融资租赁业务由美国向加 拿大、西欧和日本拓展进而成为一种国际上普遍采用的交易方式。船舶是资金、技术、 劳动密集型产品，适宜作为融资租赁的标的物。将融资租赁应用于船舶融资，促进了 世界航运业和造船业的发展。我国融资租赁业起步较晚，开展于上世纪8 0 年代。2 船舶融资租赁具有诸多独特的交易特征，具体到法律领域，这些独特的交易特征 所产生的法律关系几乎涉及到了传统民商法的买卖、借贷、租赁和担保等法律关系， 但又存在这些传统法律关系无法涵盖的内容，创设出了一种新型的法律关系。即使在 融资租赁业发达的国家：如美国、法国、德国、日本等，至今未有完善的融资租赁法 律制度，以致在学说和实务上意见纷纭。 船舶融资租赁不仅由融资租赁法律调整，还受到船舶法律的调整，比起一般的融 资租赁，船舶融资租赁更加复杂，问题更多。对船舶融资租赁的理论和立法研究尚处 于起步阶段，远未发展为完整的体系，还有诸多问题无法解决。物权法律是船舶融资 租赁主体从事船舶融资租赁交易以及行使船舶占有、使用，收益和处分等权利的基本 依据。研究船舶融资租赁的物权问题，对于确认船舶权利的归属、促进船舶所有权能 的分化和维护船舶融资租赁交易安全，都具有决定性的意义。此外，船舶融资租赁 的物权问题，还是完善船舶融资租赁理论的基础和构建船舶融资租赁法律体系的基 石。 本文拟从民法和海商法两个角度出发来探讨船舶融资租赁相关的物权闯题，希望 能以一己之浅见裨益于船舶融资租赁法律理论的完善。 1 杨立新中华人民共和国合同法解释与适用长春：吉林人民出版社，1 9 9 9 7 3 4 - 7 3 5 2 刘红中国融资租赁业的发展和趋势：【硕士学位论文】中国社会科学院2 0 0 l 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 第一章船舶融资租赁概述 据德国不来梅航运经济和综合物流研究所( i n s t i t u t eo fs h i p p i n ge c o n o m i c sa n d l o g i s t i c s 简称i s l ) 2 0 0 5 年7 月的统计，在现有船种中，船龄2 0 年及以上的老龄船 比例最高的是杂货船，占世界杂货船队的5 5 1 ，其次是化学品船，其老龄船占该类 船舶的比例是3 9 1 ，客船客货船的老龄船比例是3 8 8 ，液化气船的老龄船比例是 3 3 4 。随着世界船队船龄的提高，世界船队的更新需求量也会日益增加。另外随着 世界海运量的增加，世界商船队运力需求逐年提高，这己成为造船市场持续兴旺的原 动力。2 0 0 5 年上半年的造船市场延续了2 0 0 4 年的繁荣局面，各类船台紧缺，钢板价 格上涨，加剧了造船成本的上升。因此建造船舶所需的巨额资金来源问题将是船东面 临的主要问题。而航运融资的主要资金来源有：股票融资、债券融资、银行信贷和船 舶融资租赁。在过去，船东投资建造船舶的资金来源主要是向商业银行和其他从事船 舶抵押贷款的专业银行借款。但是近几年来大多数船舶贷款机构已采取严格的放贷评 估标准，有的银行紧缩了船舶贷款，有的银行则完全取消船舶贷款。而且只有少数资 金雄厚的大公司才有发行债券和股票的实力。上世纪7 0 年代初以来，船舶融资租赁 方式逐步增多。4 第一节船舶融资租赁的含义和种类 一、船舶融资租赁的含义 船舶融资租赁是指船舶出租人根据承租人对船舶技术、设备的要求和对造船厂的 选择，出资建造船舶，并将船舶长期出租给承租人使用，船舶在承租人占有控制下营 运；承租人按约定向出租人支付，包含了对船舶成本全部和部分摊提的租金的一种交 易方式。 在通常情况下，船舶的融资租赁是由银行或专业的租赁公司通过契约的安排，提 3 盂宪海黄莺2 0 0 5 年世界船舶市场评述与展望船舶，2 0 0 6 ( 1 ) ：3 吕靖张明海运金融船舶投资与融资北京；人民交通出版社，2 0 0 1 2 2 2 - 2 2 3 2 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 供造船资金，并取得船舶所有权，然后由该银行或租赁公司作为出租人将所造船舶租 给航运公司使用，并从航运公司收取固定的租金。 具体的操作过程是出租人同承租人经过谈判，签订船舶租赁合同。因为船舶融资 租赁是以光船租赁为表现形式，通常的做法是采用光船租赁的标准合同，并对其中的 相关条款进行修改( 如租赁期限、租金) ，以满足租赁双方的要求，然后由出租人按 照承租人对船舶将来投入营运所要求的船舶技术、设备、规范的标准，向造船厂订造 船舶。虽然是出租人与造船厂签订造船合同并承担船舶的建造成本( 如船舶价款，船 价利息等) ，但承租人可以根据与出租人的协议，担任出租人在造船方面的代理人， 即以船东的身份来处理与船厂的事务，以便使船舶技术上和营运上的指标达到自己的 要求。船舶建造完毕，造船厂将船舶交付承租人使用，出租人保留船舶所有权，做形 式上的船东。 在租期内承租人则自行配置船员、燃油、物料等等，从事经营管理，承租人定期 向出租人支付租金。船舶融资租赁的期限较长，一般达到1 0 至1 5 年，与船舶的使用 寿命相近。这期间，承租人除不拥有所有权，但在对船舶管理使用方面，可以视为自 有船对待。在租期届满时，承租人可优于市场的价格或只要支付名义款项5 ，购买融 资租赁的船舶，使其成为自有船舶；也可以继续租赁但租金只是象征性( 如金额只是 原先的1 1 0 ) 6 ，或退还给出租人。 船舶融资租赁的出租人一般是将买船作为物业投资的公司或是银行。他们无意涉 足航运业务，只是希望投资能有一定的固定的回报。银行不愿意发放购船贷款，而采 用融资租赁的方式的缘由是，在租赁期届满前，银行享有船舶的所有权，一旦承租人 破产或不能交纳租金，作为船舶所有人的银行有权取回船舶，因此不怕船舶投入的资 金收不回来。一些造船厂也可以以出租人的身份出现。他们通过这种方式达到增加买 主，扩大船舶销售的目的。 二、船舶融资租赁的种类 i 以出租人取得标的物方式的不同，船舶融资租赁可分为船舶直接租赁、船舶 如长运股份与上海金海岸企业发展股份有限公司于2 0 0 2 年7 月1 1 日签订了融资租赁合同，金海岸以租赁为目 的 购买总价值为1 亿元的2 0 艘船舶租赁给长运股份，期满后，长运股份支付金海岸1 0 0 0 元转移手续费， 船舶的所有权归属长运股份。侯伟华欧韩船舶融资租赁船舶物资与市场2 0 0 6 ：( 1 ) 1 8 6 吕靖张明海运金融船舶投资与融资北京：人民交通出版社，2 0 0 1 2 2 5 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 转租赁、船舶回租。 ( 1 ) 船舶直接租赁是最典型的融资租赁方式，出租人应承租人的要求，自行筹 集并订造或购买船舶，并将购入的船舶交付给承租人使用，出租人定期向承租人收取 租金。此租赁方式是船舶融资租赁中最基本的方式，其他的方式都是以此为基础衍生 出来的。 ( 2 ) 船舶转租赁是在直接租赁的基础上发展起来的，简单说是租进再租出的一种 船舶融资租赁交易方式，以同一船舶为标的物的多层次融资租赁交易，在转租赁中每 一层次的承租人( 除最终承租人外) 都同时是后一层次的出租人，亦称为转租人。在 第一层次的船舶融资租赁中，出租人是造船合同中的一方，拥有建好船舶的所有权， 而承租人租赁船舶的目的不是为了使用，而是为了转而出租给他人；在最后一层次的 融资租赁中，承租人是租赁物的使用者，即为了使用而租赁该租赁物，而出租人不是 船舶的所有权人，仅是上一层次的承租人。总之，第一出租人是根据其享有的所有权 而出租船舶，而其后的转租人是根据其享有的租赁权而出租船舶。转租人同最后承租 人一样，都享有租赁权，所不同的是转租人是为了出租租赁物而取得租赁权，而最后 承租人是为了自己使用租赁物取得租赁权。 转租赁主要适用于承租人作为发展中国家需要国外先进设备，而提供方为发达国 家出于政治原因或技术保密等原因只租不卖或是仅出租给部分发达国家时所采取的 一种融资租赁交易形式。其优点是能够较为快捷地利用外资、绕过政治壁垒而引进国 外的先进的技术，但不足之处在于其成本比其他融资租赁模式要高。7 ( 3 ) 船舶回租是船舶所有人即航运企业将船舶的所有权出售给融资租赁公司， 再从融资租赁公司租回船舶供自己使用的一种船舶融资租赁方式，简单地说是回购租 赁或者先卖后租。该交易过程中，卖方与承租人合二为一，出租人不必再与另外的第 三方订造船舶或购买船舶。该种船舶融资租赁方式中，租赁公司作为融资中介的功能 表现得更为突出，通过回租，承租人既能盘活航运公司的流动资金，又可以保持原有 船舶的占有和使用权，使其航运业务不受影响。这时的船舶融资租赁完全成为船公司 资本运营的工具。 2 根据船舶出租人在船舶融资租赁中出资比例的不同，船舶融资租赁可分为单 一投资者租赁和杠杆租赁两种方式。 凌宗诠王孝平沈鹤良金融租赁理论与实务上海：立信会计出版社，1 9 9 8 7 4 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 ( 1 ) 单一投资者租赁是融资租赁的一种传统方式，其根本特征在于出租人全部 用自有资金支付船舶价款，单一的出租人在船舶融资租赁合同中的出资比例为1 0 0 。 即使出租人从其它途径筹措资金，也是以自有财产或者信用作为担保而获得的，与该 船舶融资租赁项目没有关联关系。 ( 2 ) 船舶杠杆租赁是由出租人自筹相当于船舶价款2 0 4 0 的资金，其余的 6 0 一8 0 的资金由出租人将待购的船舶作抵押，以转让收取租金权利作为附加担保， 从银行等金融机构获得贷款，然后将购入的船舶出租给承租人，承租人应向贷款人支 付租金，以替代出租人偿还借款义务。这种融资租赁方式的主要特点在于出租人自筹 资金只占少数，而依靠从金融机构中取得的抵押贷款的财务杠杆作用即可拥有租赁物 的所有权，并享有政府对租赁物提供的税收优惠，因此得名“杠杆租赁”。船舶杠杆 租赁比较复杂，它涉及的关系较多，至少有三方当事人：出租人( 出租人在杠杆租赁 项下也称船舶产权分摊者) 、承租人、贷款人( 即参与购买租赁船舶并分摊出资除出 租人之外的第三人，一般为银行、保险公司、信托公司等) ，有时当事人可以达到七 方，即除了上述三方当事人外，还涉及船厂、业主受托人( 即出租人的租赁业务受托 人) 、契约受托人( 受贷款人的委托处理租赁业务，以维护贷款人利益的人) 、经纪人 等。该交易形式涉及的金额比较大，适合租赁时间长，资金密集型的大型租赁项目， 对于船舶而言是一种理想的融资租赁方式。 第二节船舶融资租赁的特点 船舶融资租赁是以光船租赁为表现形式，因此有人认为订有租购条款的光船租赁 与船舶融资租赁并无区别，下文拟对比两者的相同和不同之处，进而归纳出船舶融资 租赁的特点。 船舶租购合同，又称光船租购合同，是光船租赁合同的一种特殊形式，指出租人 向承租人提供一艘不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有使用和营运，并 在约定期间届满时将船舶所有权转移给承租人，而由承租人支付租购费的合同。8 船舶租购交易也具有融资功能，的确容易与船舶融资租赁交易发生混淆。但是从 性质上来说船舶租购合同具有所有权保留买卖性质，卖方( 出租人) 虽然将船舶先交 。郭萍租船实务与法律大连：大连海事出敝社，2 0 0 2 1 9 4 5 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 付给买方( 承租人) ，并使其享有占有、使用和收益的权利，但在船舶全部价金支付 完毕前，卖方仍保留船舶的所有权。相应的，承租人对船舶不享有所有权，但是对所 有权持有期待。法律保护并赋予其权利性质，就产生了期待权。关于期待权的性质， 理论上有着许多争议。德国学者赖扎教授力倡所有权保留买卖中，期待权为物权。他 从期待权不违反物权法定主义以及不否认物权的独立性出发，首先肯定期待权为物 权，进而提出了“时间区分所有权”理论，主张买受人与出卖人依时间先后共有所有 权，为前后所有人。也就是说，出卖人将标的物交付给买受人时，所有权的一部也随 之转移给买受人，形成出卖人与买受人依时间先后共有义务之所有权之形态。9 日霹伊 学者铃木禄弥教授认为：“在这种过程中，关于标的物之归属系浮动转移的继续，吾 等把它解为所有权如削梨似的由出卖人逐渐地移到买受人。”1 0 这就是说船舶租 购合同中所有权的转移是持续性的，一部分一部分地转移给承租人。 在船舶融资租赁交易租期届满时，承租人在船舶的所有权归属上具有独特的权利 即购买选择权，承租人对船舶的处理有三种可能性：一为支付名义价款获得船舶所有 权；二为以相对低廉的价格续租船舶，船舶所有权仍归出租人；三是将船舶退还给出 租人。当然订有租购条款的光船租赁中的期待权与船舶融资租赁中的购买选择权也有 许多相似之处，期待权和购买选择权都具有对抗一切第三人的效力，包括对抗第三方 购买者和所有权人对船舶的处分。在光船租赁期届满前，出租入的出售租赁物船舶的 要约是具有排他性，不可撤销的；购买选择权在承租人一方，由购买选择权人决定是 否留租，留购还是放弃租赁物：如果一旦购买选择权人选择购买标的物，则双方有订 立契约的义务。” 但是订有租购条款的光船租赁中的期待权与船舶融资租赁中的购买选择权的不 同点：订有租购条款的光船租赁具有融资的效果，承租人的意图很明确，就是最终要 获得船舶的所有权，承租人取得所有权是交易的必然结果。船舶融资租赁中虽然也具 有融资的效果，但是他是通过融资的方式，其目的在于租赁，侧重点不同，在融资租 赁方式中的回租就很好地说明了这一点。航运企业将船舶卖给出租人，再将船舶从租 赁公司租回，这样可以获得大量的流动资金，又可以像原来一样占有、使用船舶和获 9 王利明物权法论北京：中国政法大学出版社，2 0 0 3 7 6 2 m 刘得宽民法诸问题与新展望北京：中国政法大学出版社，2 0 0 2 6 np a u lm p e r e l l ，o p t i o u s ，t t i g h t so f r e p u r c h a s ca n dr i g h t so f f i r s tr e f e s 越a sc o n t r a c t sa n d a si n t e r e s ti nr a n d , 7 0 c 蛆b a r r e v i ，1 9 9 1 , p s 程卫东国际融资租赁法律问题研究北京：法律出版社，2 0 0 2 1 7 0 6 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 得收益，承租人把所有权放在次要的位置上，其更关心的是获得船舶的租赁权。虽然 承租人有可能取得船舶所有权，但是其具有极大的或然性，承租人在租期届满时也有 可能放弃船舶所有权。另外在船舶融资租赁中，如果承租人选择了留购，那么所有权 的转移，往往是从船舶融资租赁租期届满时，承租人支付船舶的名义价金，一次性地 从出租人手中转移，而不是像前者那样从出租人将船舶交付承租人后，所有权就一部 份一部分地逐渐转移。 此外船舶融资租赁与船舶租购仍然有诸多不同点： 1 交易结构和当事人不同。船舶融资租赁的典型交易形式是有两份合同包括船 舶建造合同和船舶融资租赁合同和三方交易。不管船舶融资租赁在实际操作中是采用 何种形式或有何种变化，其核心结构仍是三方交易：出租人、承租人和造船厂( 出卖 方) 。有的船舶融资租赁交易当事人众多，如杠杆租赁，但如果对这些船舶融资租赁 的核心结构分析仍然可以简化为三方交易，只是船舶融资出租人在该交易中融资方式 复杂，其在船舶上的权利与义务与典型的融资租赁不尽相同，使得交易结构更加复杂。 此种复杂的结构是为了维护出资人与出租人的利益，在出租人与承租人、出卖方的关 系上，他们是个整体，复杂的结构并未改变融资租赁中典型的三方交易中各方的权利 义务关系。另外，还有一些船舶融资租赁，如船舶回租中，实际的当事人只有两方， 但是如果从法律关系的角度分析，只是在船舶回租的交易结构中，承租人与卖方出现 了表面的竞合，而并未从根本上改变三方交易的结构和权利义务关系。 而船舶租购只存在一份合同即订有租购条款的光船租赁合同和涉及两方当事人 即出租人( 出卖人) 和承租人( 买受人) 。 2 出租人的责任不同。船舶融资租赁出租人是按照承租人的选择和要求向造船 厂订造船舶，在造船厂向承租人交付建造完毕的船舶后，出租人不向承租人负担船舶 的瑕疵担保责任，除非承租人依赖出租人的技能确定船舶或者出租人干预承租人选择 船舶。 船舶租购出租人在交船时应当做到谨慎处理使船舶适航，包括船体、船机和设备 等各方面适合于约定的用途，否则应承担船舶缺陷的担保责任。 3 租金构成不同，船舶融资租赁中承租人支付的租金必须摊提船舶购置成本的 全部或大部分，而船舶租购中的租金是船舶价值的对价。 7 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 第三节船舶融资租赁的法律性质 从融资租赁诞生之初，国际上对融资租赁法律关系的性质有着不同的观点。下面 简要介绍几种主要观点：租赁契约说、货币借贷契约说、动产担保交易说、分期付款 买卖契约说和独立交易说。 一、租赁契约说 该说又分为“传统租赁契约说”及“特殊租赁契约说”两种： 1 传统租赁契约说为德国学者f l u m e 所倡导1 2 。他认为，因为租金不是租赁物 的对价，而是租赁物使用的对价，所以融资租赁交易以物的使用为目的，而不以物本 身为目的，因此，租金非物的对价，而是物的使用的对价。其与买卖的差异在于，保 留所有权的买卖中，买主立于类似有物权期待的所有者的法律地位；相反，融资租赁 中的承租人并不具有支配物权的利益，仅有关于债务法上的利益。但是，f l u m e 将融 资租赁解释为传统租赁，只不过以特别约定作了个别修正。而融资租赁的本质要素一 一融资功能未能在传统租赁契约说中得到充分体现，该学说受到多数学者的批判。 2 特殊租赁契约说以德国学者w e s t p h a l e n 为代表的”。该说强调了融资租赁的 融资机能，重视契约内容的特殊性，认为融资租赁并非传统租赁，民法典关于租赁的 规定难以对其进行约束，因此应为一种特殊租赁契约。日本也有学者赞同该说”，他 们认为，融资租赁在经济上是以金融为目的的，租赁契约是为达成此金融目的所采取 的法律手段，与通常租赁契约相比，融资租赁具有不能忽视的特殊性，应视为特殊租 赁；民法关于通常租赁的规定，必须考虑其特殊性而决定是否予以适用。综观租赁契 约说，不难看出，其实质是利用传统民法中租赁契约的观点来解释融资租赁法律关系， 有的只不过以特殊性来解释二者差别。 二、货币借贷契约说 该说由法国学者c a l e n 提出”。他认为，在融资租赁中，承租人支付的租金并非 使用租赁物的对价，而是偿还租赁公司购买租赁物所支出的成本及其利息的对价，因 ”平野裕之西德租赁交易法加藤一郎椿寿夫编租赁交易法讨论讲座( 上册) 4 9 8 转引粱慧星民法学 说判例与立法研究北京：法律出版社，2 0 0 3 2 0 0 ”平野裕之西德租赁交易法加藤一郎椿寿夫编租赁交易法讨论讲座( 上册) 4 9 8 4 9 9 转引粱慧星民 法学说判例与立法研究北京：法律出版社，2 0 0 3 2 0 0 ”来栖三郎契约法有斐阁1 9 8 5 2 9 5 转引粱慧星民法学说判例与立法研究北京：法律出版社2 0 0 3 2 0 0 廿织田博子法国租赁交易法租赁交易法讲座( 上册) 5 6 8 转引梁慧星民法学说判例与立法研究北京： 法律出版社，2 0 0 3 2 0 3 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 此融资租赁契约实质为货币借贷契约。德国学者b o r g g r a f e 也持类似观点”，认为融 资租赁契约确乎是以利用供给为目的，但却不仅是以物的利用可能为中介，更重要的 是一种融资的给付。租赁公司所承受的不是买卖风险，而是信用风险。日本学者西川 知雄也认为，融资租赁是有形耐用固定资产的借贷，在对用户的信贷机能及法律权利 义务上同货币借贷有许多共同点，二者没有本质不同。1 7 值得注意的是。持此说的学 者大都将租赁物视为借贷关系的担保物。由上观之，法国、德国及日本的学者均只着 眼于融资租赁具有的融资实质，认为融资租赁具有金钱消费借贷之实质，却忽略法律 概念与当事人的关系，将契约背后的经济作用与为达成该经济作用所采取的法律形式 混为一谈，难以令人信服。 三、动产担保交易说 该学说以台湾学者吕荣海为代表体，他认为融资租赁应为一种动产担保交易，它 与信托占有很相似。信托占有是信托供应受托人资金和信用，并以原供信托之动产标 的物所有权为债权担保，而受托人依信托收据占有，处分标的物之交易。与信托占有 类似，融资租赁也具有同类性质：1 融资租赁为承租人融通资金；2 承租人以获得 的租赁物为租金支付的担保；3 承租人在获得融资并以租赁物提供担保的同时获得 物的使用权。这三个特点正是动产担保创设的动机所在，所以融资租赁是一种动产担 保交易。但吕荣海先生忽视了融资租赁发展史上的一个重要事实，即美国在上世纪通 过加速折旧和活用投资减税制等产生了节税型租赁1 9 ，还出现了诸如经营性租赁、 风险租赁2 1 等多种新型租赁形式，这些已成为当代融资租赁的主要形式。这些形式发 埔平野裕之西德租赁交易法加藤一郎椿寿夫编租赁交易法讨论讲座( 上册) 4 9 8 - 4 9 9 转引粱慧星民 法学说翔铡与立法研究北京：法律出敝社，2 0 0 3 2 0 3 ”西川知雄国际契约手册6 转引梁慧星，民法学说判例与立法研究北京：法律出敝社。2 0 0 3 2 0 3 埔吕荣海杨盘江契约类型信托行为1 1 4 1 1 6 转引粱慧星民法学说判倒与立法研究北京：法律出版社， 2 3 2 0 7 1 9 节税型租赁由出租人来获得租赁资产的全部“税收利益”的租赁安排。也就是说在节税型租赁交易下，出租 人被税务部门认定为租赁资产税收利益所得者。此时，由出租人来确认租赁资产的税务上的折旧，并肓资格享受 租赁资产的折i h 利益，或加速折旧利益：如果该国还实施投资减税等投资税收优惠政策时，由投资税收政策而形 成的利益归出租人所有。 经营性租赁就是非全额清偿的融资租赁，郾出租人根据承租人对租赁资产和供货商的选择，在购买了该租赁资 产并中长期地出租给该承租人使用时，通过计算承租人应付租金时预留残值的方式，使其从该承租人那罩收同的 租金，小十其租赁投资额的一种租赁安捧。在这种交易安捧下，出租人通过对租赁资产的处理才肓可能收回其全 部租赁投资，所以经营性租赁又被认为是以类基于租赁资产残值的租赁产品。 2 1 风险租赁是融资租赁与风险投资的有机组合，是指在一项融资租赁交易中，出租人以租赁债权加股权投资的方 式将设备出租给特定的承租人，出租人通过分别获得租金和股东权益收益作为投资回报的一项租赁交易。简言之， 租赁就是出租人以承租人部分股东权益作为租金的一种租赁形式，这也正是风险租赁的实质所在。 9 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 挥了融资租赁的投资、促销等新功能，且对所有权的安排更加灵活，当事人在更加重 视租赁物使用的同时，对所有权的关注却在下降，这些使得融资租赁完全摆脱了一般 担保交易的法律性质，成为一种新的法律概念。因此，新修订的美国统一商法典体现 了这一变化，2 0 0 1 年u c c l 2 0 3 规定：“区别于担保权益的租赁协议( 一) 采用租赁 形式的交易创设的是租赁还是担保利益由个案的事实确定。( 二) 在承租人为获得对 货物的占有和使用权而支付给出租人的对价是租赁条款规定的义务并不由承租人终 止的情况下，采用租赁形式的交易创设担保利益以及1 最初规定的租期等于或长于 货物的剩余经济使用期。2 承租人应当就货物的剩余经济使用期续签租约或应当成 为货物的所有权人。3 根据租赁协议，承租人有权利则在不支付额外对价或名义额 外对价的情况下，就货物的剩余经济使用期续签租约，或者4 根据租赁协议，承租 人有权选择在不支付额外对价或名义对价的情况下，成为货物的所有权人。( 三) 采 用租赁形式的交易不仅仅因为以下原因而创设担保利益：1 承租人为获得对货物的 占有和使用而应当付给出租人的对价的当前价值大体上等于或者高于订立租约时货 物的公平对价。2 承租人承担货物灭失的风险3 承租人同意支付与货物有关的税 款、保险费、归档记录或登记费用、或服务、维修费用4 承租人拥有选择续租或成 为货物所有人的权利5 承租人有选择按照固定租金续租的权利，该租金等于或高于 行使该选择权时在续订租期内使用该货物的可合理预计的公平市场租金6 承租人有 选择按照固定价格成为所有权人的权利，该价格等于或者高于行使选择权时货物的可 合理预计的公平市价。”法条对租赁和担保权益作了严格的区分，第二款规定的采用 租赁形式交易构成担保权益的情况，第三款则规定的是采用租赁形式交易构成租赁的 情况，这就动摇了动产担保理论赖以设定的基础。 四、分期付款买卖契约说 该学说为德国学者e b e n r o t h 所提倡2 2 ，他认为，租赁公司对租赁物仅限于担保 利益，因此，融资租赁合同的内容，如租赁公司不负交付义务及由承租人负担租赁物 的一切风险等，均可得到合理解释；由此观之，融资租赁非常接近于保留所有权的分 期付款买卖，其区别仅在于融资租赁合同没有用户将最终取得所有权的预定，但这只 2 2 平野裕之西德租赁交易法加蓐一部椿寿夫编租赁交易法讨论讲座( 上册) 4 9 9 转引粱慧星民法学 说判例与立法研究2 0 0 3 1 9 5 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 是出于税法上的考虑2 3 而控制所有权向用户移转，租赁公司并没有作为所有权人的经 济利益。因此，融资租赁契约应为分期付款买卖契约。该学说一经提出，即受到各国 学者的批判，主要是认为出租人与承租人之间的法律关系与传统买卖契约关系中的瑕 疵担保，风险承担等法律制度相差甚远，不宜解释为分期付款买卖。 五、独立交易说 该学说认为，融资租赁是根据市场需要而在传统的各种交易，特别是租赁基础上 发展起来的一种新型的独立交易方式。融资租赁契约和现在各种典型契约相比较均有 相异之处，因此，它不能归类于任何一种典型契约。应根据融资租赁所具有的基本特 征，承认其是一种独立的交易方式。国际统一私法协会在制定国际融资租赁公约 时，体现了这种观点。在国际融资租赁公约中考虑到融资租赁与一些相邻的法律 概念( 如租赁、分期付款买卖) 的关系及融资租赁对这些法律概念的融合与吸收，认 为融资租赁有两个因素具有关键作用：其一；在融资租赁交易中，承租人扮演了一个 能动的角色。他自主选择设备和供应商，而出租人实际上是被剥夺了对设备的此种性 质的权利，他在此交易中的利益纯粹是可收回其资本投资的融资人；其二，出租人和 承租人之间的租赁协议所规定的租赁期考虑了设备的成本摊提的期间，因此出租人实 质上在此交易中的融资性质及承租人所支付的租金不仅是设备使用的对价，而且还是 出租人摊提其投资成本的担保。因此，融资租赁公约认定融资租赁是自成一类的租赁 交易。公约在起草时始终立足于把融资租赁视为独立交易这一基点，避免简单盲目的 将一个新的交易强行纳入传统的经典的法律框架内。 笔者认为：第一、租赁契约说无法解释融资租赁的金融性质，也就是融资功能， 因此就无法对融资租赁禁止中途解约、瑕疵担保免责、标的物的风险及维修、保养义 务由承租人负担的特点做出合理的解释。第二、货币借贷契约学说虽然强调了融资租 赁的信用关系，但又忽视了融资租赁的融物功能。第三、动产交易担保契约说虽然能 较好地说明融资租赁的融资、融物和使用的特点，在融资租赁发展初期动产担保交易 口一项租赁发生后，只要从所得税的角度这一交易符合本国税收制度中关于“租赁”的标准，则该项交易就被 本国税务部门认定为一项“租赁交易”此时，一切与资产购买和资产所有权相关的税收上的利益，都归出租人 所有，如由出租人确认租赁资产折旧、出租人有资格享有关于投资人的税收优惠等。如果实质上是一种销售，那 么在这种情况下出租人就没资格享有任何与资产相关的税收利益。此时，承租人是该项资产的税收利益上的所有 者，由承租人享有税收利益。于是承租人在这种情况下所支付的租金，在计算应纳所得税时，被归类为本金的偿 还和利息的支出。而出租人所实现的租赁权益，即出租人所收到的租金，可分为回收的本金和利息收入，这进 而通常会超过出租人购买租赁资产时的投资支出。 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 契约说还有其合理性，但是随着融资租赁的发展，以及美国统一商法典的修改，动摇 了它的理论基础。第四、分期买卖契约说忽视了融资租赁的租赁性质，认为承租人对 租赁物只有使用权，而无所有权，承租人对租赁物不享有期待权，租赁物件所有权到 期移转是在双方信用关系结束时基于对承租人租赁物处置方式的选择而产生的，不具 有必然性。也就是说出租人与承租人之间并非买卖关系，因为买卖关系以转移标的物 所有权为必要和特征。以上学说都试图用传统民法中原有的法律概念来解释融资租赁 的性质，由于融资租赁法律关系几乎囊括了所有传统民商法买卖、租赁、借贷、担保 等法律关系的性质，以上的学说都不能很好地解释融资租赁的法律性质，往往顾此失 彼，没能给出一个完整的、令人信服的观点。独立交易学说正视了这一新型的交易的 现实形态，分析归纳其本质和基本特征，在此基础上较好地概括出融资租赁的法律特 性：融资租赁实质是在所有权与使用权分离的基础上以融资与融物相结合的一种信用 形式。采用独立交易说，既注重融资租赁采取的类似传统租赁契约的法律形式，又能 洞察其背后隐藏的经济实质，为正确认识和解释融资租赁并为妥善处理有关法律问 题，提供了法理依据。 船舶融资租赁中涉及的相关物权问题研究 第二章船舶融资租赁中的物权问题 船舶融资租赁的基本交易模式为承租人与出租人达成协议，由出租人根据承租人 的选择与特定的造船厂签订造船合同，按照承租人确定的船舶技术标准制造船舶，并 且按照其与承租人之间协议的规定将造好的船舶租给承租人使用。在这样的一种交易 模式下，船舶所有权权能与所有权本身分离的情况就会出现。具体表现为： 1 船舶融资租赁中承租人享有的船舶融资租赁权为用益物权。 2 就出租人而言，尽管其对于船舶的所有权权属是明确的，但是，出租人无权 选择船舶，不承担船舶的瑕疵担保责任和船舶意外灭失和损坏的责任，以及没有实质 上的处分权等特殊的情况，又使得出租人的所有权在分化的基础上进一步弱化。 第一节船舶融资租赁权 一、用益物权 。中华人民共和国海商法( 以下简称海商法) 规定了船舶所有权、船舶抵押 权、船舶优