（法学专业论文）论违反安全保障义务所引发的损害赔偿责任.pdf

摘要 安全保障义务在我国社会中，j - - j 的义务。”量哼长新j ：唐青林则认为安全保障义务的主体幢 暇j l 乃乡蔷抒 交“f l ! 嘛义务足j 膏i - - ：+ ! 裔：舌矗譬营场r i 列消0 2 ，嚣、j 弩叠0 消：强 嚣旦”托缕他边7 、服冬场所的人之，、身、则j j ：。炙伞依法球扪的义务 ”= ：_ i 畅、弼新 州 芝j 己i j l 抽i 蠢i f 袄阻? ：义务j tf , 、0 ta7 爵、j _ i 钐：、州1 71 、：正、 鑫j 巫，、疗i ：沥j 7 t 给营活动以及其他往全活动的i i 然人、法k 其他组织负有的，舀：合理瞅瞍范 嘲i k jf i 删锃嘲、限护惭冬旦父参- g 活互嚣的，、埘2 蚓七安全的义务 ”5 0 长i t 二交州 纽一b ：七编的( 仗椒；：土报；旨第巷r t ，表达丁l 刍己的看法， “安全能障义务烂 指行为人如果能够合理预见他人的人身或财产正在或者将要遭受自己或者与自 己有特殊关系的他人实施的侵权行为或者犯罪行为的侵害，即要承担合理的注 意义务和采取合理的措施，预防此种侵权行为或者犯罪行为的发生避免他，j k 遭受人身或者财产损害。” 上述主要观点中，有f - t , 3 从狭义角度定义安全保障义务，认为这是安全保障 i 张民安： ? 立f w 亭义务堙沦的【l t j u i ) t 允 ，拔r 张k 艾主编侵十义法搬者l ， c 第j 卷j ，中ii 似- f | 2 01 k s 年版第h h ! 罢梁慧星： 0 中闳民泫啦卓条逃i 卫碥刚鲤口 侵议行为编j 、泣1 十j 。i i i 版社2 0 0 一1 年版，笫1 9 i 3 i 利叫： _ q 1 困民泣学者矬议稿仪、，0 之j 坚m 偿权行为蕊、洼律版 2 0 0 5 年版，销6 1 死 ，1 - l i ：新书、废青林： 绎? _ ：肖对胀务场所的必争似障义务，顿_ j 泫学例究：( 1 f ) 3 牛铺j 吼 j 杨、? ：斩起毕：( ：q 17 人民苁和吲侵拟；l 饪泛昂耗建波幅j c ；一稿j 。 【，0 【r “j ：坼 霞权越引之褂冀笛- | ：1 ，版引! ) i 巾施h “。j ! 。 论违反安全保障义务f 1 9 - 3 员害赔偿责任 义务能够在操作层面得到最大发挥的最好途径，因为限制了安全保障义务权利 相对人的权利范围，就会缩小承担安全保障义务的义务人的责任范围，有利于 社会主体在从事社会活动州发挥社会主体的土观z 比、l s 厶- j j , 性。也由于违反安全保障 义务的案例多发生于各种经营场所中，因此狭义观点将安全保障义务仅仅限定 在经营者及其他义务主体在经营场所内所负的义务。但不可否认的是，安全保 障义务发生于其他场合的可能性是客观存在的，狭义说难免有以偏概全之嫌。 另一些从广义角度界定安全保障义务的观点则是从最大限度保障权利人权利的 角度出发，旨在对违反自身安全保障义务损害特定相对人权利的行为严谨i k l j - t 责于侵权者，其寓意在于要求人们在从事社会活动的时候，不但要维护自身权 利，更加要避免损害他人的权利。在这种广义的界定中，安全保障义务是不仅 仅局限存在于经营相关n g i z 律关系中，而是包括住宿、餐饮、娱乐、金融、旅 游等经营活动以及其他社会活动，负有安全保障义务的主体。 事实上，我国侵权责任法及解释均己采用了相对广义的安全保障 煲务界定。 解释将安全保障义务主体界定为“从事住宿、餐饮、娱乐等经 营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织”，采用的是相当广义的 界定。至侵权责任法第3 7 条规定负有安全保障义5 - f 3 9 责任主体为“宾馆、 商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织 眷”，对司法解释界定的主体做了尸i 谨的限制。从这一规定的演变可以看出立 法者尽可能全面但谨慎地限定安全保障义务为特定法律关系中的经营苔以及群 众性活动的组织者，非所有人的对世义务，而是特定主体列于处于陔特定法律 关系之中的不特定人所附的合理限度内的法定义务。 ( - - - ) 安全保障义务的理论基础 安全保障义务不仅来源于经济成本的需要、控制危险和降低风险的需要、 最重要的是它更好地体现了市场经济发展中道德理念的要求，也更好地保障了 公民的人生、财产安全，这也是建设中匡l 特色社会主义市场经济和构建和谐社 会所必需的。 1 成本效益论 成本效益论，又称社会成本理论。在社会交往中，社会活动行为人所从事 的活动有定的h i 能n 一会给不特定的他人造成伤害假如我们将损害责仟交h 1 刁：特定的社会公众咪承担让其自己负责照踬自己，这是刁j 狗合什会成本珲论 t ：r ：j 一种做法。纣j _ 小特定的社会公众米皖必定将时刻捉心- 圳，曾、足担心会 有危险发生在自己= ! ；= 上：对于行为人来说，其所从事的事业没有j 金责任的约 束，将导致他失去控制危险的激励因素。 所以，如果说预防损害的发生和刊手员害进行赔偿对社会而言都是成本的付 出，那么由准避免损失并使该损失的成本最低，就应由谁来承担这项责任，以 最小的投八或h i if i c i i ：；成本利：j ；= f 必最人i ：f je 益， “ c 粜坝法伴要水社会公众时刻 小心，防止自己遭遇潜f f 1 9 危险，而不避对行为人加以约束，那么这样的法律 是一部缺少人文关怀的法律。”1 经营者方承担对每个消费者的安全保障义务 就| f 以避免这种缺乏、文关忤：的法律的i - i ：见川时也能“协约社会总成本，, 、i ij f 把成本耗费最小化，具有经济合理性。事故发生的概率对单个消费者来讲是极 小的p , i 止l 为了极小发生概率的事故要承担高额的予页防成本，对个人7 j 至整 个社会而言都是j ：经济的，将会导致社会效率降低，但列经誊：静来随，他们 、 t 呱t ：- i 父t i i4 , j jj 立遁，j 、j1 、 _ i j i 要 、 i j lf + f _ | j ：i ! l ? _ 【j k4 ：便几j i 一洲j 筠i 屯k ? _ f j 囊j 彬、 各血壹 j 鍪：爻王她叉赫i 。1 ：tj 比，付会效率便会j 怼i 两： ! 矗! ：昕遗ii 量i 。i ：f ：i 百j 、扪安仑i i ：蜂艾务x , j ：钍尘! i i j ；i 五：! ! j ；_ l 三芷衢麓譬蔓虹 1 j ! i j 的浊律l 观则能词i ，u i 乏i j 限度地降低社会父易成4 j ，提高社一z k l - ：效等：。 2 获利报偿理论 到i 利j t 4 偿删沦义称利益1 一风险统_ j 塑论。法幽艮法学者萨莱 _ ； t ( s a 】e e sj 和约瑟兰德( j o s g e r a n d ) 在占罗马获益理论“谁获益谁承担风险 的理论基础上创建了获利报偿理论。卫 收益- b 川殓相一致，那些从危险源处获得利益者的人，便负有防止危险发 生的义务。获得利益者，应负担责任，系f 义的要求。经营者之所以要承担安 全保障责任，不仅疋1 2 1 因为他是危险源的刀：启者或维持者，更重要的是他从危险 源i 卜l 彩：矧了不u - 瓤 “如爿：某人使用了种t 危险的机器，他应就其引起的损害负 j ，孙文波： i 销= ，、4 戈伞你障义务z 十季、问题n 勺i 、n ( 三裁于张民。奠主编侵权泣拟i _一钒】 卷) 中信版引2 0 f ) , q 年版，壤i i q 6 0 ! 誊j 利叭：j t l4 - 4 , h 为弦i j l i 责n 则例。允，旧政法人学版礼2 ( j 0 3 年修i 川j 互第14 ( j | 。i 级说、为“一 个从他支配m 柴物或辁j ；瑚i i i 搿利益的人j w ：j 列i 幺物活动( 无论足亲自u 哎f h t k 人：三于进行，所投的 嵌吾，刊n 责化。川& 是m 追逐利蒜自0 过桴中产生- i i j 1 f l j 按日t 利益就一：_ 列形j 戍的阻险d i i ：扎0 全的2 7 、| j _ l ，2 论违反安全保障义务的损害赔偿责任 赔偿责任，如果他通过使用该机器而获得的回报不用来支付焙偿金，那将是对 公众的侵害。”1 。1 因此，经营者要为每一位潜在的消费者尽安全保障义务。企业 为消赞者创造了安全和谐的消费环境，l i 然能提高消赀者的消赀热情。但是：；夫 利理论也有一定的局限性，因为并不是所有的具有危险性质的活动都会给经营 者带来利益，还有许多活动是非盈利性质的，比如公益活动。为此，经营者还 是需要为潜在的消费者提供安全保障，虽说这样做会增加营业成本，但对于改 善消费环境，提升消费者的消费热情却大有裨益，经营者也因此能够获得更好 的长远利益，对经营者来说，足有利的。” 3 危险控制理论 危险控制理论，又称危险责任理论。德国学者冯巴尔教授为危险控制理 论作了阐释：在属于不作为责任原始形态的对他人侵权行为之责任领域内，监 督者控制潜在危险的义务通常来源于他对危险的控制力。人类在社会环境中 生存，凡是对他人创造了危险的，其必须对自己所做的行为承担责任：责任基 础并不以自己是否有过失来- y 0 定，而是依据是否是由自己所创造的危险所导致 的。”4 是该责任理论存在的基础。它体现了谁z 月- , 匕l 点w 乡0 控制、减少危险，谁就承担 责任的原则，安全保障义务的承担人一般为危险源的制造者或者维持者。所以 内其来承担i 幺：s e 义务，更有利于从源头上消除危险的存在，更大限度上减少危 险情况的发生。 根掘危险控制理论，人们从事的社会活动可能具有一定危险性，且这种危 险性又是社会发展所必须的、是社会所允许的。这类危险活动( 1 j 管理者、从业 者比一般人更了解危险，相比而言更容易控制危险的发生，对他们苛之以危险 预防的义务符合公平原则。以经营者和消费者为例，相对于消费者，经营者了 解服务设施、设备的性能，了解经营场所的实际情况，了解相应管理法律、法 规的要求，有相关的知识和雄厚的资本，对可能给消费者造成的危险有更强的 判断力，因此也更有能力采取必要的措施来消除可能存在的危险，防止损害发 生或减轻损害程度。 i 。车：侵权行为法比较研究，法律版7 1 ：2 0 0 6 年版，第3 4 贝。 张瓤宝：侵权责任法原理，中罔人民人学版2 0 0 5 年版，第2 7 3 负。 j 蔓，：德j 冯巴尔：欧洲比较侵权行为泫( 下卷) ，焦荚。# 许，张新宝审校，法律版礼2 0 0 年版 筑2 6 9 负。 j ，曾i t l ；雄：刊必害赔偿法原理中困政j j j ) q - , 1 7 7 , f l2 0 0 与i 版，第6 灭。 危险拧制珲i i 匕、0 ，j 少j - 及危险摔制j 危险分j = ：i = l 两个攀爿j 州论i - ：i , t 7 营者为例一 疗而，绎营者比消费者更有司能采取必要措施来防1 1 1 损害发! i 或减轻损害：另 一方嘶i ，消赀者存消费过挡i 购洪到j 7 自己所需婴的， 。悄，充分享受了消费带 来的快乐与需要如此则应i 亥从l 卜来分担危险源呵z j - j , 酣t , i f j i i 一米的损害。但事实上， 经营者为 冉一r o 。l 。l 危险所支付的费用，通过投保或提高服务费用，最终转嫁给了整 个社会，从本质卜来讲，依旧是社会伞体消费者分担了j l 险， 4 保障人权理论 j ：赃代社会，i - ii - j - i 和民观念深人人心仔们i ：i i i 豸硼勺稳定与发醚都离补ji ：s c , j 公民人权的保护。联台固世界人权宣西- l - 也将公民的所有权利，睹如自i ：t ：t 权、平等权以及人身安全权等列入了保护条例。美国独立：宣言也强调，新 成立的政胸应 益以使保汪公k 、杈、使人k 三| 二活甜安j t - - + | = l | y7 为基到来建立治国 原则和组织权利的方式。法国j 、权和公民权宣言宣称：“任何政治结合的目 的都在于保护人的自然的和不可动摇的权利。这些秘利包括自吐i 、财产、安全 哕，及反抗脏迫。”我e 目，党的十_ 、i ) - i pj - - ，l k if 土5 了要尊重羽i 保障人权。建设社会j ，： 义i 见代 二b - i 毛：；z 。i 欠! t ：- 以7 、蔓f 、 卜“- 嫡、，i 、- 一：2 义j 定型j 迸i j ：了修f ， ” “闭。冢哆面剐侏阮：人权”j i i r l7 、7 龟 i 坩0 t j t , t 、看出每t f 剐隙护杖是兰备0 弘：l i , j 迎求n i 安7 钏、删! j 疋i 、权瞳辁4 仅秘 法凼剧、想乌：产梭cl ( ) u s m 、：州) t 跨乡j j 蜕过： 、m ：的茸一要；土则，匙要维护幽 爿n 勺7 - 彳，_ = ，、。f 0i 、；。婪) 0 1 、。址列jh 哮阿i 胁仃旧奠- 陌 ”同时，现代兴，睡 的公一刮7 + - 1 会负任到_ 台也认j g ：公j “1 为社会主体j f “i ! 仪f 义+ - + h e 于自身的经 济利益，更应担负起部分的社会责任，作为大部分承担安全保障义务的主体 均为营利性的组织或主体，要求其负担安全保障义务理论是社会责任理论的要 求。综上所述，安全保障义务是为了保护公民人权，要求公司承担社会责任并 实现社会公平而设立。 5 诚实信用理论 域实信用慝则直以来都是氏浊1 1r 的重要条款，在氏法的所有领域中，诚 实信用原则占据首要地位。诚实信用原则要求社会上的任何个人在进行社会活 动时都必须尽到一定的注意义务。关于注意的要求是多样的，公民若因为某种 啄陶r j + 1 - i + l h 匕i l ，斗i 岁+ u t j j 意义务的，并不一。定就要受到法律的制裁。侵权法中确立了 论违反安全保障义务f i 9 - 1 爻苦赔偿责任 安全保障义务、对安全保障义务违反的侵权责任进行了界定之后，法律在一般 意义上就确立了社会活动的安全注意义务。经营者以及其他社会活动组织者尽 到安全注意义务，从实质上米讲，是铛：特定领域提升了社会刈这一部分主体的 注意要求。在这一过程中，诚实信用原则是起码 1 , 9 基础，j f 是诚实信用原则的 存在，刊派生了社会活动的安全注意义务。 随着现代社会的闩益发展，经济的迅速发展，社会纠纷的类别也越来越 多，内容也同益复杂，私人生活的公共化趋向逐渐增强，合同这种典型的私人 生活神圣领域己被公共利益侵入。矿是这系夕 0 的变化，在客观上致使合同责 任独立性受到冲击，并且逐渐丧失，t - t 侵权责任的强化，并由此呈现出安全 注意义务从个别性保护义务向一般性保护义务、从合同责任领域向侵权责任领 域的转变过程。普遍意义上的社会安全注：蓉义务便k t - 此产生。需要注意的一点 就是，这些安全保障义务中的注意要求，与一般常识上的注意并不相同。安全 保障义务中的注意要求是以双方有一定r i g # j ：会接触为前提，以此出发产生特别 关系。基于该特别关系，一方当事人对另一方当事人产生合理的信赖，相信自 邑在从事此项活动时，自身的人身安全和则产安全能够得到保障。由此，根据 戚实信用原则，经营者与活动组织者理应承担安全保障义务。 上述士：种理论从刁：同方面沦证了安全俩：障义务产生的理论基础。成本效益 婵沦是从制度经济学角度分析，我们要想实现社会的良好控制，就应陔将义务 分配给能以最低成本承担该义务的人。获利报偿理论是在“谁获益谁承担j x l 险”的理论基础上创建起来的，岜强渊经营名婴为每位潜在的消费者尽安全 保障义务。危险控制理论则认为经营者负责承担安全保障义务是合理的，他们 不仅更能控制危险与损害的发生，而且较大程度地分散了自身的风险与责任。 保障人权理论倾向于安全保障义务是为保护公民最基本的安全权利，其设立的 主要目的就在于保障公民的人权。减实信用理论则提出了安全保障义务体现了 诚实信用的道德理念，是诚实信用抽象要求具体化的产物。可以说，正是基于 以上的种科一考量，安全保障义务制度的建立和完善是非常必要的。 ( 三) 安全保障义务的性质探析 1 基于侵权行为理论、违约行为理论以及二元说 h 前，铂，：民法学界，列安全保障义务的性质存在台i i 司义务说、法定义务蜕 以及二元说这几种主要观点。 ( 】) 基于侵权行为玛! 论。安全保障义务性质的界定在国内外始终未能形成 一致的结论。法定义务晚认为安全保障义务是法定的义务，行为人对原告承担 的芟j 保障义二刀：刖二l - i4 ， ：x i 权。陆义务。1 在凿j 遁涅：系二奠全保障义务缺少4 、f - ：1 幢划+ 价吲 此：也难以成为合同法j 二规定的_ | ，务也萨l 口r z 因为如此，导致安全保障义务系 列问题在普通法系中更要强洞通过侵权制度加以解决的原因之一。 ，整。丁违约 j ：为j ：一l ii l - 。合同义务i ；、为安企侏障义务人对杯i 列人承拟的 是合同义务，此种由义务人与相对人之问的特定合同明确规定，可能是基于诚 信原则依合同而产一1 二- c i | j 附随义务，1 7 4 - r ：佃 - - , = , i - j 义务人违反义务，来能对合同相对 ，i 人身政财产安：j - - 疋g q7 耿- 有4 - - 效保障那么义务瞳当剥义j ji ： | 对人承担违约责 霞 一j 兰：州j 2 、彳：西“、- ，l j c 仃j 2i ? ，列述1 支支生i | 7 ；i = 1 3 川 i 义驽的! 譬粤人f ：j - 能承押j 也约女 汀，i d l i - j 也r u 能承担”更权夷仃。i i + f j i y l i h 洼f i l i , - 单：一j 一台j ，曼利经权范 韦j 的界定一 驯缈、，经较对受曩权制i 1 1 i 。：j m1 了 j 洲蚴唏曩眦，。7 挝一j j 的i l l - - 1 、一 艾务其有特码：的重要性、 l ： ) ：一无晚f 、为，。奠j j f 果障义务il 夕、是t ，t i j b ：z 。r i i - 义务出叫以矗三i - ! 侵极：一l _ i 义务 f f 为人违反文全f 4 j i 义务导烈柱 甜人、身或睢_ 安全受剑坝：己；= f j 扎墩当承担竞 合责任。3 2 安全保障义务性质之界定 其实可以理解，不同法系不同国家民事法律制度差异的本身就决定了对特 定法律关系中的特定当事人的人身、财产安全保护方式方法的不同，以及因其 他有关配套法律制度完善程度、规范力度等有关因素而导致的以安全保障义务 方式保护的程度差异。i 五1 # l ，对_ j 二安全保障义务在国内外定性的不致性是对 我国法上安全保障义务性质界定存在复杂性的一种提示参考，但其中任何一种 张新宝、膺青林： 、绐。j i 卉对t j i , ! 务场所的奠争侏障义分, v ，较j 一泣学“i i 究2 0 0 年第3 期 扳 扳 斧 仃 升o q 卷 卷 州纠 叫 i 生n 等 卅 引 小 。厶 仪 仪 鼍z 毫又 缩 编 殳 久 r k 弘 弘 卜 卜 1 投 拔 、“ k j 卜l 卜l 二_ 0 “旧 一比 劳，仃。 辽二、辽0 。叶j-吖j j，j，o 争叭争叭 、艾h粥艾 v 、 ：版：版 安”平安扯 民巧民6张张 一ie 论违反安全保障义务的损害赔偿贲任 观点都不足以成为决定我国法一l 安全保障义务定性的理由。对我国法卜 安全保 障义务的定性要从我国法律制度出发，结合相关的立法、司法实践进行明确。 安全保障义务的实质是刈f 也人的人身或划产安全的保护义务。当然地，基 于当事人意思自治的合同可以在不违背法律强制性规定的条件下就任何内容加 以约定，也可以通过合同对相关当事人的人身或财产安全的保护义务加以约 定。但是，在人们的人身或财产安全尤其容易受到侵害的经营性场所或者群众 性活动中，相对人与经营者或者管理者、组织者之间的合同往往以形成和约定 经营性或其他更明确的特定法律关系为合同缔结的i 要目的。意以剑这点就 不难发现，通常以更明确的特定法律关系为目的的合同往往难以将最基本的人 身或财产安全的保护完备地纳入特定合同，旨在约定调整其他特定法律关系的 民事合同般难以全面地涵盖包括人身、财产安全在内的基础权利保障。 现实中，基于合同效率、合同经济的角度考虑，也鲜见私法主体问在一般 的交易合同中淋漓尽致地约定此等基础权利保障。因此，出于对维护公共秩 序、保障交易安全的要求，法律也为当事人规定了必须履行的义务，当事人之 间的约定- 个- l 日, 匕l 一, 卫= 背法律所规定的最低法定义务要求。由此可以得知，安全保障 义务证是基础性义务或本质性义务，旨在最低限度内基本地保障特定相对人的 基本人身、财产权利，在社会经济生活中起到基础性义务保障的作用。当私法 主体问的合同对相关当事入的人身! i | 才产安全保障做出了不低于安全保障义务合 理保障程度的规定，陔合同下当事人问的相应权利保障关系当然山陔合同来调 整，违反该合同下对当事人人身财产安全保护的行为人应当根据该合同对相对 当事人承担合同的违约责任。此时，就不存在需要基础的安全保障义务调整的 空间。而当私法主体i 白j 的意思自治没有对相关当事人的人身、财产安全保护做 出更高或没有做出规定，安全保障义务的基础性保障目的和功能就得以体现。 事实上，我国在人身损害赔偿解释及侵权责任法中规定安全保障 义务以及承担安全保障义务的主体和责任承担方式，但不对安全保障义务本身 做出明确界定这一情况，也在一定程度卜体现了将安全保障义务作为基础性的 法定义务纳入我国侵权责任法体系要求违反该义务的行为人承担相应的侵权损 害赔偿责任的意图。 一 、 戈+ i 1 义纠。1 圳 哩i o f l i j - _ 一一 ( 四) 安全保障义务内容的判定 安全伪t l ；i d ：义务l j 。ij , j 容主叟包括安全俩! 障义务人需要履行的义务i 奠及判定义 务人是否需要承雌偿责任的判定标准。在我幽理论界与实务界，尚未形成对 安全保障义务主要内容的统认定。依照上述又l , 王| 木l l 悍2 b ：义务的定义，为更有效 地为确定义务人需承担的赔偿责任提供可行标准，可以按照义务发牛的顺字将 安全保障义务主要内容认定为预防危险的义务、消灭危险的义务和合理救助的 义务。 预防危险的义务，指- u 。j 止：l 伍- 定法律关系中当孳：人一方应当采i _ f ) ( 必要措施 以消除危险源、防止损害发生的义务。首先，在物的方面，安全保障义务人应 j 越过一系万“f f 施。； f ：j 侏其