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股东出资瑕疵法律问题研究 ( 硕士论文摘要) 专 业：经济法学 研究方向：商法 作者姓名：应钟铱 指导教师：顾功耘教授 在现代社会，公司是最主要的市场活动主体。在我国，随着社会主义市场经 济体制的建立和逐渐完善，公司也愈来愈显示出重要性和影响力。正因为如此， 公司的人格是否健全，公司是否是一个负责任和有能力负责任的经济人，就成为 人们关注的重点之一。公司资本的充实是公司人格健全的一个极其重要的方面， 股东的出资义务是公司法规定的股东最基本的义务。对公司而言，股东出资是公 司成立和存续的物质基础，是公司资本形成的最重要、最基本的途径。对公司债 权人而言，股东出资是公司对其债权人承担责任的信用基础。因此，股东是否依 照法律和公司章程出资，不仅会对其他股东、公司本身产生重要影响，也会关涉 作为第三人的债权人的利益。 但现实生活中，各种形式的虚假出资、抽逃出资等现象大量存在。在股东出 资瑕疵的情况下，股东是否依旧对公司债务承担有限责任? 抑或是否会影响到公 司的法人格、股东的资格和股东权利? 如何平衡股东、公司与债权人之间的利 益? 我国法律对于相关问题尚未有明确规定，各界对此也没有统一的认识和结 论，众说纷纭的结果是使法院判决不一，违背了法的正义原则，也没有有效遏制 出资瑕疵的情形。因此，有必要对出资瑕疵的相关法律问题进行研究。 全文共分四章，综合运用比较、分析、归纳等方法对股东出资瑕疵法律问题 进行了具体分析，以期对我国公司法律制度的完善有所裨益。 第一章是关于股东出资瑕疵的概述。首先界定出资瑕疵的概念、特征和表现 形式。笔者采用了广义上的出资瑕疵概念，主要包括迟延出资、未足额出资、不 适当履行出资、虚假出资以及抽逃出资。其次，分析了我国1 9 9 3 年公司法 和2 0 0 5 年新公司法关于出资制度的规定，在比较新旧公司法的基础上 肯定了新法的进步。最后，在新公司法背景下提出了股东出资瑕疵的新问题。 第二章是关于出资瑕疵股东的法律地位。首先，分析了股东资格认定的一般 标准，包括实质要件说和形式要件说。其次，从比较法的角度和归纳的方法分析 了出资行为与股东资格取得的关系，并得出结论：出资行为与股东资格并不存在 一一对应的关系，因此认为瑕疵出资股东应当具有股东资格。最后，在分析股东 资格与股东权利关系的基础上，认为应当根据股东的实缴出资，限制出资瑕疵股 东的部分权利。 第三章是关于出资瑕疵股权转让的法律问题。首先分析了出资瑕疵股权转让 合同的效力，笔者认为应当肯定其有效性，即出资瑕疵股权不丧失其转让性。其 次，分析了理论界关于出资瑕疵股权转让后转让人和受让人的责任承担的各种学 说，并在比较了国外主要立法后，认为我国应当制定以受让人和转让人承担连带 责任为原则，受让人举证自己善意为例外的责任制度。 第四章是关于股东出资瑕疵的民事责任。首先，出资瑕疵股东的民事责任， 包括对足额出资股东的违约责任，对公司的差额补缴责任，以及对公司债权人的 侵权责任。其次，公司其他主体的民事责任，包括足额出资股东的资本充实责任 和公司首任董事、监事违背监督义务时的连带赔偿责任。最后，股东出资瑕疵时 的权利救济方式，包括失权程序、股东代表诉讼、公司法人格否认和司法解散。 【关键词】出资瑕疵股东资格股东权利股权转让民事责任 s t u d yo nl e g a iis s u e so fs h a r e h oid e r s d e f e c tiv e c a p it aic o n trib u tio n ( a b s t r a c t ) m a j o r ：e c o n o m icl a w r e s e a r c hf i e l d ：c o m m e r c i a ll a w a u t h o r ：y i n gz h o n g y i t u t o r ：p r o f g ug o n g y u n i nm o d e r nt i m e s ，c o m p a n i e sp l a ya ni m p o r t a n tr o l ei nt h em a r k e t t h e c o m p a n y ，a sas p e c i a lf o r mo fe n t e r p r i s e s ，i si n c r e a s i n g l ya p p r e c i a t e d b yi n v e s t o r s w i t ht h ee s t a b l i s h m e n ta n dp e r f e c t i o no fs o c i a l i s tm a r k e t e c o n o m ys y s t e mi nc h in a ，t h ec o m p a n ys h o w sit si m p o r t a n c e p e o p lep a ym o r e a n dm o r ea t t e n t i o nt ot h ec o m p a n y sl e g a lp e r s o n a l i t ya n da b i l i t y t h e s u f f i c i e n c yo fc o r p o r a t ec a p i t a li sv i t a lt ot h ec o m p a n yl e g a lp e r s o n a l i t y s h a r e h o l d e r s o b l i g a t i o no fc a p i t a lc o n t r i b u t i o ni st h em o s tf u n d a m e n t a l o b l i g a t i o na c c o r d i n gt oc o m p a n yl a w t ot h es h a r e h o l d e r s ，t h ec a p i t a l c o n t r i b u t i o no fs h a r e h o l d e r si s ，o no n es i d e ，t h em a t e r i a lf o u n d a t i o nt o b e a rl i m i t e dr e s p o n s i b i l i t y ：o nt h eo t h e rs i d e ，i t st h eb a s i so ft h e s h a r e h o l d e r st oe n j o yr i g h t so ft h ec o m p a n y t ot h ec o r p o r a tio n ，t h e c a p i t a lc o n t r i b u t i o no fs h a r e h o l d e r si sn o to n l yan e c e s s i t yt oo b t a i n i n d e p e n d e n tl e g a lp e r s o n a l i t y ，b u ta l s o t h em a t e r i a lf o u n d a t i o no f o p e r a t i o na n dd e v e l o p m e n t t ot h ec r e d i t o r so ft h ec o r p o r a t i o n ，t h e c a p i t a lc o n t r i b u t i o no fs h a r e h o l d e r si st h eg u a r a n t e eo fc o m p a n y sd e b t s ， a n di st h em a t e r i a la n dc r e d i tf o u n d a t i o nt or e a l i z et h ec r e d i t o r s r i g h t s h o w e v e r ，v a r i o u sf o r m so f f a k ec o n t r i b u t i o na n dw i t h d r a w a lo f c o n t r i b u t i o na r en o tr a r eh a p p e n i n g s i nc a s e so fd e f e c t i v ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n ，s h a l ls h a r e h o l d e r ss t i l lr e m a i no b l i g e dt ot h ed e b t so f c o m p a n yo rd o e ss u c ho c c u r r e n c eh a v ea n ye f f e c t so nt h es t a t u so fl e g a l p e r s o n a li t yo fc o r p o r a t i o n ，o nt h es t a t u so fs h a r e h o l d e ra n do nt h er i g h t s h e l db ys h a r e h 0 1 d e r s ? h o wt ob a l a n c et h ec o n f li c t i n gi n t e r e s t sb e t w e e n c o m p a n y ，i t ss h a r e h o l d e r sa n di t sc r e d i t o r s ? t h e r ei sn oa n s w e ra c c o r d i n g t oo u rc o m p a n yl a w a sar e s u l t ，t h e r ea r ed i f f e r e n tj u d g m e n t sb yc o u r t s ， a n di t i sn o tk e e p i n gw i t hj u s t i c eo ft h el a w s oi t i sn e c e s s a r yt o r e s e a r c hr e l e v a n tl e g a li s s u e so fs h a r e h o l d e r sc a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h i st h e s i sc o n s i s t so ff o u rp a r t s m e t h o d so fc o m p a r i s o n ，a n a l y s i s a n di n d u c t i o na r ea d o p t e di nt h i ss t u d yf o rr e a c h i n gas p e c i f i ca n a l y s i s o nd e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o no fs h a r e h o l d e r s c h a p t e ro n ei sc o n c e r n e do fg e n e r a lo v e r v i e wo fd e f e c t i v ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n t h i sc h a p t e rf i r s ti n t r o d u c e st h ec o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i c s a n dt h ef o r mo ft h ed e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h ea u t h o rh o l d sa g e n e r a l i z e dc o n c e p t i o no fc a p i t a lc o n t r i b u t i o ni n c l u d i n gd e l a yi nc a p i t a l c o n t r i b u t i o n ， i n s u f f i c i e n tc a p i t a lc o n t r i b u t i o n ， i n a p p r o p r i a t ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n ，f a l s ec a p i t a lc o n t r i b u t i o na n dt a k i n go u tt h ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n s e c o n d ，t h ec h a p t e rc o m p a r e sn e wc o m p a n yl a ww i t ht h eo l d o n e ，a n da n a l y z e st h en e wi s s u e so fc a p i t a lc o n t r i b u t i o na c c o r d i n gt o n e w lya m e n d e dc o m p a n yl a w c h a p t e rt w oi sc o n c e r n e do fs t a t u so fd e f e c t i v es h a r e h o l d e r s t h i s c h a p t e r f i r s t l ya n a l y z e st h eg e n e r a ls t a n d a r d o fc o n f i r m i n gt h e q u a l i f i c a t i o no fas h a r e h o l d e r s e c o n d ，a n a l y z e st h er e l a t i o n s h i pb e t w e e n c a p i t a lc o n t r i b u t i o na n da c q u i s i t i o no fs h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n ， a n dt h ea u t h o ra g r e e st h a td e f e c t i v es h a r e h o l d e r sc a na c q u i r et h e q u a li f i c a t i o no fs h a r e h o l d e r s t h e n ，t h ea u t h o ra n a l y z e st h a tt h er i g h t s o fd e f e c t i v es h a r e h o l d e r ss h o u l db el i m i t e da c c o r d i n gt ot h e i rr e a l c a p i t a l c h a p t e rt h r e ei sc o n c e r n e do fl e g a li s s u e so nt r a n s f e ro fd e f e c t i v e c a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h i sc h a p t e rf i r s ta n a l y z e st h ev a l i d i t y o fa c o n t r a c to ft r a n s f e rt h ed e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，a n dt h ea u t h o r a g r e e st h a ti sa ne f f e c t i v ec o n t r a c t s e c o n d ，b a s e do nv a r i o u sv i e w so f t h er e s p o n s i b i l i t yb e t w e e na s s i g n o ra n da s s i g n e e ，t h ea u t h o ra g r e e st h a t t h ea s s i g n o ra n da s s i g n e es h o u l dt a k ej o i n tr e s p o n s i b i l i t yt o g e t h e r ， e x c e p tt h ea s s i g n e ei s i ng o o df a i t h c h a p t e rf o u ri sc o n c e r n e do fc i v i lr e s p o n s i b i l i t yo fs h a r e h o l d e rw i t h d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h i sc h a p t e ra n a l y z e sf i r s td i s c u s s e st h e c i v i lr e s p o n s i b i l i t yo fd e f e c t i v es h a r e h o l d e r sf r o mt h r e ea s p e c t s t h e a u t h o rc o n s i d e r st h a tt h ed e f e c t i v es h a r e h o l d e rb e a r sr e s p o n s i b i l i t yo f b r e a c h i n gc o n t r a c t t o w a r d so t h e rs h a r e h o l d e r sa n dt h ec o r p o r a ti o n a c c o r d i n g t ol a w sa n dr e g u l a t i o n sc o n c e r n e d ，a n da l s o b e a r st o r t r e s p o n s i b i l i t y t ot h ec r e d i t o r s e c o n d ，o t h e rs h a r e h o l d e r s b e a r c a p i t a l r e f i l l i n gr e s p o n s i b i l i t yt o w a r d st h ec o r p o r a t i o n m e a n w h i l e ，t h e f i r s td i r e c t o ra n ds u p e r v i s o rs h o u l db e a rj o i n tr e s p o n s i b i l i t yi ft h e y v i o l a t et h e i rl e g a lo b li g a t i o n s l a s t l y ，t h ea u t h o ri n t r o d u c e s s o m e r e m e d i e st o c a p i t a l c o n t r i b u t i o ns u c ha sp r o c e d u r eo f l o s i n g s h a r e h o l d e r s r i g h t s ，s h a r e h o l d e rd e r i v a t i v el i t i g a t i o n ，p i e r c i n gt h e c o r p o r a t ev e i la n dj u d i c i a ld i s s o l u t i o n k e yw o r d s d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，q u a l i f i c a t i o no f s h a r e h o l d e r s ，r i g h t so fs h a r e h o l d e r s ，t r a n s f e r o fs h a r e s ， c i v ilr e s p o n s i b i li t y 论文独创性声明 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 日期：加善妒加 本人完全了解华东政法大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名：歪蛩塾导师签 ) | j 吲柱 日期：o 矿￥订 股东出资瑕疵法律问题研究 导言 公司是现代社会最主要也是最重要的市场活动主体。在我国，随着社会主义 市场经济体制的建立和逐渐完善，公司也愈来愈显示出重要性和影响力。资本是 公司的血液，公司成立的三大基石独立财产、有限责任和独立人格都有赖于 公司资本的充实和确定。资本是公司的灵魂，它渗透于公司构建和运行的各个阶 段，并以它为纽带形成了公司治理结构中多个双边和多边利益关系。 股东出资是公司制度中的核心问题之一，对股东、公司、债权人均具有重要 意义。对股东而言，股东出资一方面是股东对公司承担投资风险的界限，即股东 以其对公司的出资额为限对其投资行为承担风险；另一方面也是股东对公司享有 权利的依据，并且股东对公司事务所享有的权利的大小，是根据各股东的出资在 全部出资中所占比例来决定的。对公司而言，股东出资是公司成立和存续的物质 基础，是公司资本形成的最重要、最基本的途径。对公司债权人而言，股东出资 是公司对其债权人承担责任的信用基础。因此，股东是否依照法律和公司章程出 资，不仅会对其他股东、公司本身产生重要影响，也会关涉作为第三人的债权人 的利益。 然而，在实践中，股东出资存在瑕疵的情形十分常见，尤其是大股东虚假出 资、抽逃出资等现象时有发生，严重侵害了其他股东、公司和债权人的利益，已 经成为严重破坏交易秩序、引发普遍信用危机的一个突出问题，亟需得到治理和 规范。实践中，此类案件也层出不穷，但法律对于相关问题尚未有明确规定，各 界对此也没有统一的认识和结论，众说纷纭的结果是使法院判决不一，违背了法 的正义原则，也没有有效遏制出资瑕疵的情形。因此，有必要对出资瑕疵的相关 法律问题进行研究，以期对我国法制体系的建设和完善有所裨益。 第一章股东出资瑕疵概述 第一节股东出资瑕疵的一般理论 一、股东出资瑕疵的概念 出资是公司获得独立人格的必备法律要件，是公司债务的担保，也是股东承 担有限责任的物质前提，因此，出资义务是股东最基本、最重要的义务。从立法 最初设想来说，股东完全出资是取得股东资格的条件，股东在出资范围内行使权 利、承担义务。但现实操作中不可能如此尽善尽美，为鼓励公司的发展，立法需 要赋予股东更多的出资方式和更长的出资时间，这就使瑕疵出资有了可趁之机， 亟需完善法律进行规制。 界定出资瑕疵的概念是分析和解决问题的起点。有不少学者曾对此进行过定 义。有学者认为，股东出资瑕疵是指股东缴付的现物存在品质上或权利上的瑕疵 的情形，包括法律瑕疵和自然瑕疵，如所交付的标的物不符合章程约定或国家规 定的品质标准，不具有相应的功能或效用，或者所交付的标的物存在着第三人的 合法权利，影响公司对标的物的占有、使用和处分。1 也有学者认为，在法律对 股东出资设定了明确规则的情况下，若股东出资未吻合这些规则，股东用以出资 的财产或财产权利本身存在瑕疵，或其他出资行为有瑕疵，即构成出资瑕疵。2 虽然各个学者对出资瑕疵的表述有所不同，但意思大致相同。本文采取了较 为广义的说法，认为股东出资瑕疵是指所有股东违反出资义务，未按照规定缴纳 出资或出资后抽逃的行为。 二、股东出资瑕疵的特点 要科学合理的规范出资瑕疵行为，首先必须把握出资瑕疵的特点。笔者认为， 股东出资瑕疵有以下几个特点： 第一，股东出资瑕疵以股东负有出资义务为前提和基础。出资瑕疵意味着股 东没有按照要求履行出资义务，因而是对其所负出资义务的违反。 第二，股东出资瑕疵的责任主体具有多样性、复合性。股东出资瑕疵时，出 1 郑曙光：股东违反出资义务违法形态与民事责任探究，载法学2 0 0 3 年第6 期。 2 蒋大兴著：公司法的展开与评判方法判例制度，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 3 7 页。 2 资瑕疵的股东、已足额出资的股东和有关利害关系人都有可能承担一定的责任。 但其责任性质和责任基础不同，出资瑕疵的股东对已足额出资的股东的责任主要 是一种违约责任，对公司承担的责任既有违约责任性质又有侵权责任性质，而对 公司债权人主要承担类似于侵害第三人债权的责任。已足额出资的股东对公司要 承担资本充实责任，该责任是法定责任，对公司债权人承担连带清偿责任。实践 中股东出资存在瑕疵时，有关利害关系人如验资机构可能亦应承担一定的责任， 该责任性质是一种类似于侵权责任的职业义务责任，这部分责任主要是公司外部 人的责任。因此，股东出资瑕疵责任既包括公司内部的股东的责任，也包括公司 外部的有关利害关系人的责任。 第三，就出资瑕疵责任的对象而言，出资瑕疵股东应对其他已足额出资的股 东、公司和公司债权人承担相应的法律责任，因为股东出资瑕疵不仅违反了股东 之间设立公司的契约和公司章程，而且，侵犯了公司的合法权益和公司债权人的 利益。而有关利害关系人如验资机构的责任主要是对公司债权人而言的。 第四，出资瑕疵既包括股东用以出资的财产或财产权利本身存在瑕疵，而且 也包括其他出资行为存在瑕疵，如抽逃出资、虚假出资等。3 三、股东出资瑕疵的表现形式 股东出资瑕疵的表现形式大体可以分为两类：一类是出资时间的瑕疵( 不及 时) ，一类是出资财产的瑕疵。后者既包括货币出资的不足额，也包括非货币出 资的质量瑕疵，还包括非货币出资的权利瑕疵。4 具体地说，包括以下几种情形： ( 一) 股东迟延出资 迟延出资是指股东不按章程规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续等 情形。对于出资迟延行为而言，履行期限具有重要意义。新公司法实施前， 我国实行严格的法定资本制，股东必须在公司登记成立前，足额缴纳所认缴的出 资；修订后的公司法采取的是法定资本制加认缴制的结构，允许股东或发起 人自公司成立之日起2 年内分期缴足，投资公司进一步放宽至5 年。 ( 二) 股东未足额出资 我国公司法第2 8 条第1 款确定的公司资本制度要求股东应当足额缴纳 3 蒋大兴著：公司法的展开与评判方法判例制度，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 3 7 页。 4 刘俊海著：新公司法的制度创新：立法争点与解释难点，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 1 9 页。 3 公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东足额出资是股东必须履行的法定义 务，但在实践中，大量存在着股东对其应当认缴的出资额只认缴了一部分，剩余 的部分不再履行缴纳的行为，如对以现物出资的一些出资者来说，如果出资者对 现物没有评估作价，认为缴纳了现物就等于履行了出资义务，则可能导致出资不 足。 ( 三) 股东不适当履行出资 股东不适当履行出资是指股东缴纳的出资不符合法律或公司章程的规定的 行为，包括出资的方式、所出资本的权属等不符合法律或公司章程的规定。 1 就出资方式而言，根据我国公司法的规定，股东可以用货币出资，也可 以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财 产作价出资，但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 2 就出资的权属而言，股东对其出资的现金或现物是否一定要具有所有权? 是否可以非法取得的现金出资? 需要进行具体分析。比如借贷的现金，虽然是借 贷而得，但可以出资，因为对出资人来讲，对已经取得的借贷现金享有事实上的 所有权，以借贷现金出资视同出资人以自有资金出资；对不合法取得的现金要视 具体情况具体分析，如为“漂白毒品交易收入而设立的公司，事实上是“洗钱 公司，应当否定其出资的合法性；但用应当返还的违约责任金出资的，可以肯 定其合法性。5 ( 四) 股东虚假出资 股东虚假出资是指出资人应当交付而实际未交付出资或者未转移财产权，或 者与其他机构工作人员合谋，弄虚作假，欺骗其他股东、债权人以及社会公众的 行为。股东虚假出资是一种故意的欺骗行为，包括：没有按照法律或公司章程的 规定将现金足额存入公司在银行开设的账户；没有依法办理财产权的转移手续， 或虚假办理了财产权转移手续；股东和验资机构合谋，由验资机构出具虚假验资 证明导致的虚假出资等。 ( 五) 股东抽逃出资 股东抽逃出资可分为广义上的抽逃出资和狭义上的抽逃出资。本文从广义上 界定股东抽逃出资，广义上的抽逃出资包括股东抽回出资和狭义上的抽逃出资。 5 蒋大兴著：公司法的展开与评判方法判例制度，法律出版社2 0 0 1 年版，第2 9 3 4 页。 4 抽回出资实际上是股东退股，它可能发生在公司成立前，也可能发生在公司成立 后。股东不得抽回出资是我国公司法中的强制性规定。狭义上的抽逃出资是在保 留股东资格的基础上抽回出资，是一种带有欺诈特点的隐瞒性的违法犯罪活动， 主观恶性大，只能发生在公司成立后。6 第二节我国公司法关于股东出资制度的规定 一、19 9 3 年公司法关于股东出资制度的规定 ( 一) 严格的法定资本制 1 9 9 3 年公司法第2 3 条和7 8 条规定，有限责任公司和股份公司的注册 资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额或实收股本总额；同时， 1 9 9 3 年公司法第2 6 条、第2 7 条、第8 2 条以及第9 1 条规定，有限公司和 股份公司的发起人和股东均应在缴足出资或股款并经法定的验资机构验资后才 能向公司登记机关申请公司设立登记。从这些规定可以看出，我国1 9 9 3 年公 司法关于公司资本采取的是严格的法定资本制，公司的注册资本既等于发行资 本也等于已缴付资本。7 公司法不允许公司在设立时仅发行部分股份或仅认购部 分股份。 ( - - ) 严格的法定出资形式 1 9 9 3 年公司法第2 4 条和第8 0 条仅列举了五种出资形式( 货币、实物、 工业产权、非专利技术与土地使用权) ，并对工业产权和非专利技术作价出资的 金额在公司注册资本中的比例作了2 0 的上限规定，股权、债权、房屋使用权、 劳务、著作权等各种资本源泉被摒弃在公司法之外，极大限制了公司的发展。 ( 三) 不完善的民事责任 首先，1 9 9 3 年公司法仅仅规定了非货币出资评估不实时，股东进行差 额填补的资本充实责任，未规定其他情形下股东的资本充实责任，如认购担保责 任、缴纳担保责任、交付担保责任。其次，规定了有限责任公司的股东承担违约 责任和部分资本充实责任，而未规定股份有限公司的发起人承担同样的责任。有 限责任公司股东和股份有限公司股东的类别不同，股东所承担的责任也存在差异 6 戚枝淬：论股东出资瑕疵，载兰州学刊2 0 0 5 年第3 期。 7 冯果著：现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版，第2 5 2 6 页。 5 ( 例如：股份有限公司中，发起入股东和募集股东责任不同) 。因此，并不能当 然地做类推适用，必须加以详细规定。即使是一致的情形，也需通过准用性规则 加以规范。再次，规定了出资瑕疵股东的损害赔偿责任，未规定其他股东和发起 人的连带赔偿责任。公司的股东或发起人在筹集资本的过程中被视为合伙，8 需 要对其他股东的出资瑕疵承担连带责任，当股东出资瑕疵对公司造成损失时，由 股东承担连带赔偿责任。 ( 四) 失衡的股东出资瑕疵责任体系 可以看到，1 9 9 3 年公司法中关于股东出资瑕疵民事责任的规定相当薄 弱，更偏重的是对股东行政责任、刑事责任的规制。民事责任方面的规定很少， 仅在第2 5 条对有限责任公司股东非货币出资过高估价的情况，以及第9 7 条股份 有限公司发起人设立过程中的责任做了规定，9 以至于对其他股东、公司和债权 人的利益保护不周。出资瑕疵股东主要承担了公法上对国家的责任，即行政责任 和刑事责任，由于股东出资瑕疵而被侵犯了权利的其他股东、公司和债权人却找 不到足够的被保护的法律依据，这使得对股东出资瑕疵及其责任的理解缺乏民 法、商法观念。这种立法上的缺陷对于建设社会主义市场经济体制，树立市民社 会的权利意识是非常不利的。1 0 二、2 0 0 5 年新公司法关于股东出资制度的突破 随着中国市场经济的发展，在国际市场一体化、市场竞争日趋激烈的情形下， 如果我国恪守严格的法定资本制，那么在与采取授权资本制国家的同行业公司竞 争时，我国公司将处于不利地位。所以在公司法修改的过程中，有关股东出 资法律问题的讨论甚为激烈，有学者主张大胆引进授权资本制，1 1 还有很多学者 主张选择折衷( 认可) 资本制。1 2 然而立法最终没有选择这两种资本制度，而是坚 持了分期缴纳的法定资本制，但相比之前严格的法定资本制已经有了很大改变， 5c h a r l e s d l e e ，r i g h t s ，o b l i g a t i o n sa n dl i a b i l i t i e so fp r o m o t e r s ，s t o c k h o l d e r s ，o f i c c r s ，d i r e c t o r sa n d s u c c e s s o rc o r p o r a t i o n s ，f 0 r t l ie d i t i o n , k a n s a sc o r p o r a t i o nl a w p r a c t i c e ，1 9 9 8 ，p 8 1 0 9 赵旭东主编：新旧公司法比较分析，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第1 4 7 页。 加焦红静：出资瑕疵时股东责任研究，中国社会科学院硕士学位论文，2 0 0 3 年。 1 1 刘俊海：我们该怎样修改公司法，载经济学、劳动法学2 0 0 3 年5 月。 1 2 雷兴虎：认可资本制：中国公司资本制度的最佳选择，载甘肃政法学院学报2 0 0 4 年第2 期；毛亚 敏著：公司法比较研究，中国法制出版社2 0 0 1 年版，第2 1 3 页：郭富青：公司资本制度：设计理念与 功能的变革我国公司资本制度立法观念的转变与路径选择，载法商研究2 0 0 4 年第1 期；傅穹：公 司三犬资本制度模式之比较及我国公司资本制度的定位，载法商研究2 0 0 4 年第1 期。 6 主要体现在以下几方面： ( 一) 降低法定最低注册资本限额 有限公司从原来的5 0 万( 生产经营性公司和商业批发业公司) 、3 0 万( 商 业零售业公司) 、1 0 万( 咨询服务业公司) 统一降低到人民币3 万元。股份有限 公司从原来规定的1 0 0 0 万降低到人民币5 0 0 万元。降低法定最低注册资本的立 法意图在于降低公司设立门槛，放宽公司准入条件，使更多的民事主体都具有投 资的能力和资格，从而减少出资瑕疵现象。 ( 二) 允许资本分期缴纳 新公司法允许公司资本分期缴纳，而不必一次性缴足，注册资本为认缴 资本，而非实缴资本，只是要求全体股东的首次出资额不得低于注册资本的2 0 ， 其余部分在两年内缴足，其中投资公司可以在五年内缴足。这样的规定适应了投 资者对公司资本规模的目标设计和资金筹措安排的需要，适应了公司经营规模逐 步扩大、滚动发展的实际情况，减少了公司资金的闲置和收益压力。 ( 三) 放宽股东出资形式 新公司法将原来规定的“工业产权 扩大到整个“知识产权，取消了 无形财产出资比例的限制，只是规定货币出资的金额不得低于注册资本的3 0 。 更为重要的是，新公司法从根本上改变了对股东出资的立法方式，以一个富 有弹性的抽象标准“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产取代了原来 机械、固化的全面列举式的规定，不仅实质性地扩大了股东出资的范围，充分利 用了各种投资资源和社会财富，而且能够灵活地适应现实生活中新财产形式的产 生和旧有财产形式的变化，最大限度地满足股东和公司的投资需求。” ( 四) 构建股东出资瑕疵民事责任体系 新公司法针对原公司法对股东出资瑕疵行政、刑事责任相对发达而民事 责任严重不足的缺陷，在股东出资民事责任制度的构建上下了功夫。新公司法 第2 8 条、3 1 条、9 4 条、9 5 条分别对有限责任公司和股份有限公司股东出资瑕 疵的民事责任进行了规范。在有限责任公司方面，基于新公司法分期缴纳制 度的引入，规定未按期缴纳足额出资的股东应当向已按期足额缴纳出资的股东承 担违约责任；并规定了股东在出资瑕疵时不但对其他股东需要承担违约责任，同 1 3 赵旭东：中国公司资本制度的改革和未来，载赵旭东主编：国际视野下公司法改革，中国政法大学 出版社2 0 0 7 年版，第2 7 8 2 7 9 页。 7 时对公司也需要承担差额补缴责任。在股份有限公司方面，增设了发起人的差额 填补责任以及公司设立时其他发起人的连带责任。 三、新公司法背景下股东出资瑕疵的新问题 新公司法采用了一种相对灵活的出资制度，有助于鼓励投资，促进公司 发展和繁荣，但对出资瑕疵尤其是责任追究方面的规定仍过于简略，适用时缺乏 可操作性。同时由于欠缺相应的配套制度，可能会在实践中引发更多形式的出资 瑕疵问题。 ( 一) 对出资行为本身的规制不足 现行出资瑕疵制度主要是对出资行为的规制，但只是注重了对行为后果的规 制，而忽视了对出资行为本身的规制。也就是说，它仅强调了股东必须及时足额 出资并转移出资物的所有权，公司成立后不得抽回出资，却没有构建合理的预防 机制来阻止、减少股东的出资瑕疵行为，对实践中出现的出资瑕疵行为也没有给 予充分合理的规制。1 4 ( - - ) 出资瑕疵股东的权利行使不明确 新公司法规定除全体股东另有约定外，在分取红利和新增资本时按股东 实缴的出资比例行使股权。但对于表决权、剩余财产分配请求权、知情权、诉讼 权等各种股东权利是按实缴的出资比例还是认缴的出资比例行使，并未做出明确 规定。 ( - - ) 出资瑕疵股东民事责任可操作性不强 对出资瑕疵股东的责任仍侧重于行政、刑事责任，民事责任规定过于简略， 既未根据出资瑕疵行为发生的时间和后果来具体确定民事责任范围，公司或其他 股东向出资瑕疵股东追究责任有无诉讼时效限制也不明确。1 5 同时，新公司法 并未规定对出资瑕疵股东的失权程序，足额出资股东很难将“蒸不熟煮不烂”的 无赖股东扫地出门。埔 ( 四) 高管人员民事责任的缺失 我国新公司法虽然规定了公司董事、高级管理人员对公司的忠实和勤勉 “张毫、张东：对( 公司法 出资瑕疵规定问题的法律思考，载黑龙江社会科学2 0 0 7 年第3 期。 1 5 王晓琼：瑕疵出资股权转让问题研究，吉林大学硕士学位论文，2 0 0 7 年。 1 6 刘俊海著：新公司法的制度创新立法争点与解释难点，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 2 页。 8 义务，但是对公司董事、高级管理人员在出资责任方面的规定尚嫌欠缺，因为在 实践中出资瑕疵者尤其如抽逃出资者如果没有其他股东、董事、监事、经理等人 的配合或疏忽，往往难以达到违法目的，1 7 亟需对这类人员的行为进行规制。这 方面可以借鉴日本等国的做法，追究对出资瑕疵负有责任的公司高级管理人员的 相应民事责任，以完善出资瑕疵民事责任制度体系。1 8 第二章出资瑕疵股东的法律地位 第一节出资瑕疵股东的资格认定 一、股东资格认定的一般标准 公司作为团体，由成员股东组成，没有成员的团体不可能具备成为独立权利 主体的资格。坞因此，确认股东资格十分重要。股东资格又称股东地位，是投资 人在公司中享有权利、承担义务的能力或条件，也是投资人取得和行使股东权 利、承担股东义务的基础。在公司法上，股东的权利与义务、股东之间的法律关 系、股东与公司之间以及股东与公司各组织机构之间的法律关系，都源于股东的 资格。2 1 目前，公司法及其相关的理论研究关于公司股东资格的认定一般有两种标 准，即形式要件说与实质要件说。 ( 一) 实质要件说 所谓实质要件说是指以是否履行出资义务作为确认股东资格的标准。如“股 东是指公司资本的出资人或股份持有入。股东因其出资而取得股东身份从而 形成与公司之间的权利义务关系。2 2 “有限责任公司的股东是指因公司成立时向 公司投入资金或在公司存续期间依法取得出资而对公司享有权利和承担义务的 人。”2 3 大陆法系国家多使用此种立法理论确定股东概念。 1 7 赵旭东等著：公司资本制度改革研究，法律出版社2 0 0 4 年版，第3 1 3 页。 1 8 李卓：论新公司法与股东出资瑕疵的法律救济，载法学论坛2 0 0 6 年第3 期。 1 9 江平主编：法人制度论，中国政法大学出版社1 9 9 8 年，第7 页。 2 0 刘蕴：有限责任公司股东资格取得制度研究，载赵万一、卢代富主编：公司法国际经验与理论架构， 法律出版社2 0 0 5 年版，第1 9 2 页。 2 1 赵旭东主编：新公司法讲义，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第1 4 5 页。 2 2 刘瑞复著：中国公司法，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 1 6 1 1 7