（法学专业论文）论我国水资源的刑法保护.pdf

论我国水资源的刑法保护 摘要 随着人口的不断增长和经济的日益发展，我国水污染和水资源浪费日趋严 重，水资源已严重匮乏，水短缺甚至已经成为我国经济得以发展的一个瓶颈。面 对水资源出现短缺这一现状，各国都开始了普遍重视运用刑法的手段来保护水资 源、防治水污染的历程，而且在水污染犯罪的方面都制定了较为严厉的刑事处罚 规定。但是，现实中人类社会越来越进步，各种人权主义的呼声越来越强烈，严 刑峻法的时代已经远去，与此相伴的是，刑法的“谦抑主义 在立法、司法领域 得到扩张。在我国，关于破坏水资源的罪名如此之少，在弱化刑罚手段的今天， ，。似乎这符合常理，但是，当我i 1 3y 解到一次水污染所造成的人身伤害以及带来的 各种疾病远远超过很多起伤害甚至谋杀等刑事案件对人身所造成的损失时，我们 就很容易理解为什么主张运用刑事法律的手段来打击严重污染水资源行为的必 要性了。 而纵览我国的现行刑法，涉及到水方面的犯罪却主要有以下几个：决水罪， 过失决水罪，重大环境污染事故罪。从我国刑法的立法意图来看，我国刑法所规 定的决水罪以及过失决水罪，不是从危害环境或者破坏资源的角度，而是从危害 ： 公共安全的角度对水资源加以保护：同样将污染水体的行为纳入重大环境污染事 故罪，更多的是将水作为环境的要素，将水污染作为危害公民身体健康、生命安 全的因素，而不是将其作为一种资源来加以保护。在水资源短缺的现实逼迫下， 在世界各国普遍重视运用刑法手段保护水资源的背景下，我们有必要积极行动起 来，完善水资源的刑法保护。 如何具体完善我国水资源的刑法保护，有必要去借鉴那些环境刑事立法发达 的国家，如日本、德国和美国在这些方面的具体做法。日本、德国和美国在刑事 手段的运用方面，在刑罚的适用方面以及关于危险犯的规定方面都是我国需要借 鉴的。在我国当前的具体国情下，通过分析我国水资源的刑法保护的现状，并与 国外的相关立法实践进行对比，提出我国水资源刑法保护方面的完善建议。具体 来说，我们应该在宏观上确立人与自然协调发展的这一立法理念，在具体的立法 中，我们应该从增加犯罪罪名、完善犯罪构成的客观方面以及完善相应的刑罚体 系方面来解决我国水资源短缺的现状，以期能对我国水资源的保护实践提供一个 更为健全、有效的依据。 关键词：水资源；刑法保护；因果关系推定原则；危险犯 s t u d yo nt h eo rim in alp r o t e c tio no fw a t e rr e s o u r c e so f c hin a a b s t r a c t w i t ht h eg r o w t ho ft h ep o p u l a t i o na n dt h ed e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m y , t h e p o l l u t i o na n dw a s t eo fw a t e rr e s o u r c e sb e c o m em o r es e r i o u s t h ew a t e rs h o r t a g ee v e n b e c o m e st h eb o t t l e n e c ko fo u rc o u n t r y se c o n o m i cd e v e l o p m e n t f a c i n gt ow a t e r s h o r t a g e ，o t h e rc o u n t r i e sb e g i nt op r o t e c tw a t e rr e s o u r c e sa n dp r e v e n tw a t e rp o l l u t i o n b yu s i n gc r i m i n a lm e a s u r e s ，a n ds e tm o r es e v e r ep e n a l t i e st ow a t e rp o l l u t i o nc r i m e b u ti fw et h i n kd e e p l yo v e rt h ec u r r e n ts i t u a t i o n ，t h er e a l i t yt e l lu st h a tt h es o c i a ll i f e b e c o m e sm o r ea n d m o r ep r o g r e s s i v e ，a n dt h ev o i c e do p i n i o no rd e s i r eo fh u m a nr i g h t s b e c o m e sm o r ea n dm o r ef i r m t h e nw ec a nf i n dt h a tt h eo l dd a y st h a ts e v e r ec r i m i n a l l a ww i d e s p r e a dh a sg o n eo v e r w h a tc o m e sa l o n gi st h a tt h em o d e s t yo fc r i m i n a ll a w b e c o m e sm o r ea n dm o r ep o p u l a ri nl e g i s l a t i o na n dj u s t i c es p h e r e t h e n ，a p p a r e n t l y , w em a yc o m et os u c hac o n c l u s i o nt h a to u rc r i m i n a ll a w sw i t hs of e wc r i m e s a c c u s a t i o n so fd e s t r o yw a t e rr e s o u r c e si sam a t t e ro fc o u r s e b e c a u s et h i si sap e r i o d t h a tt h ec r i m i n a ll a wa n dc o r r e s p o n d i n gm e a n sa l ew e a k e n e d ，t h i sc o n c l u s i o nh a sa f o o t h o l d b u tt h ef a c tw eh a v et of a c ei sn o ts os i m p l e w h e nw ef i n dt h a tt h ep e r s o n a l h a r ma na c c i d e n to fw a t e rr e s o u r c e sp o l l u t i o nb r i n g si sm u c hm o r es e r i o u st h a nt h e p e r s o n a lh a r mb r o u g h tb yh u n d r e d so fm u r d e rc a s e sa n di n j u r ec a s e s ，w h e nw ec o m e t ou n d e r s t a n dt h a tt h el o s sc o m i n ga l o n gw i t ht h ee n v i r o n m e n tp o l l u t i o n ，w ew i l ls o e a s yu n d e r s t a n dt h er e a s o nw h yw es t a n df o rt h ev i e wt h a tw es h o u l ds t r i k et h e a c t i v i t i e so fe n v i r o n m e n tp o l l u t i o na n dw a yo fl i f ew r e c k u s i n gc r i m i n a ll a wm e a n s b u ta f t e ro v e r v i e wc h i n a sc u r r e n tc r i m i n a ll a w , w ec a nf i n dc r i m e sr e l a t i n gt o w a t e ra r eo n l ya s f o l l o w s ，f l o o d i n gc r i m e s ，n e g l i g e n tf l o o d i n gc r i m e ，a n dm a j o r e n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o na c c i d e n tc r i m e f r o mt h ea n g l eo ft h el e g i s l a t i v ei n t e n t ，t h e f i r s tt w oc r i m e sj u s tm e n t i o n e da r el i s t e di nt h ec r i m i n a ll a wb e c a u s eo f h a r m i n gt h e c o m m o ne n v i r o n m e n t ，b u tn o to f h a r m i n ge n v i r o n m e n ta n dr e s o u r c e s t h el e g i s l a t i v e i n t e n to ft h et h i r dc r i m ei st h es a m e t h ea c t i v i t yi sl i s t e di nt h ec r i m i n a ll a wm o r e b e c a u s ei td a m a g e st h eh e a l t ha n dl i f eo f p e o p l ea sw a t e ri st h ee l l 、r i r o 姗e i l t a lf a c t o r t h a n p r o t e c t i n gw a t e ra sr e s o u r c e s i ns u c has i t u a t i o nt h a tw a t e rr e s o u 】r c e si si ns u c ha s h o r t a g e ，t h ec o u n t r i e si nt h ew o r l db e g i nt op r o t e c tw a t e rr e s o u r c e sb y u s i n gc r i m i n a l l a wf o r c e i ft h es i t u a t i o nb e c o m e ss op o p u l a r , w em u s tt h i n ko v e ro u r l a w a f t e rt h a t ， it h i n kt h a tw em u s tt a k ea c t i o nn o w , a n dw o r dh a r dt o b u i l dac o m p r e h e n s i v e c r i m i n a ll a wt op e r f e c tt h ep r o c e s so f p r o t e c t i n gw a t e rr e s o u r c e s h o wt op e r f e c t0 1 2 1 c r i m i n a ll a wp r o t e c t i o no fw a t e r r e s o u r c e s ，i ti sn e c e s s a r yt o d r a wl e s s o n sf r o mt h el e g i s l a t i o no ft h o s ec o u n t r i e sw h i c ha r e v e r yd e v e l o p e di n e n v i r o n m e n tc r i m i n a ll a w , s u c ha s j a p a n , g e r m a n ya n dt h eu n i t e ds t a t e s t h e c r i m i n a lm e a n s ，t h ea p p l i c a b l eo fp u n i s h m e n ta n dd a n g e r o u sv i o l a t e ss t i p u l a t i o na r e a l la s p e c t st h a tw en e e dt ou s ef o rr e f e r e n c e i no u r c o u n t r y , i ns u c has i t u a t i o nt h a t o u rc o u n t r yi si nas h o r t a g eo fw a t e rr e s o u r c e sw h i c hh a sb e c o m et h eb o t t l e n e c ko f o u rc o u n t r y se c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，w eh a v et oa n a l y z et h ec u r r e n ts i t u a t i o no f o u r c r i m i n a ll a wa n dc o m p a r ew i t ht h ec r i m i n a ll a w si nt h ef o r e i g nc o u n t r i e s t h e nw e c 觚p r o p o s ep r o p o s a lt op e r f e c to u rc u r r e n tc r i m i n a ll a wi nc h i n a s p e c i f i c a l l y , w e s h o u l de s t a b l i s hm a c r o e n v i r o n m e n t a le t h i c si nt h em a c r o s c o p i c a la n g l e t h e ni nt h e s p e c i f i cl e g i s l a t i o n ，w es h o u l di n c r e a s et h ec r i m i n a lc r i m e sp r o v i s i o n s ，i m p r o v et h e o b j e c t i v ea s p e c t so fc r i m e sa n dp e r f e c tt h ep e n a l t i e ss y s t e m w eh o p et os o l v et h e p r o b l e mt h a tw ea r ei nas h o r t a g eo fw a t e rr e s o u r c e sa n dt h eb o t t l e n e c ko fo u r c o u n t r y se c o n o m i cd e v e l o p m e n tb r o u g h tb yt h es h o r t a g eo fw a t e r r e s o u r c e sw h e nw e w o r kh a r di nt h es p e c i f i cl e g i s l a t i o n t h e nw ec a np r o p o s eam o r ep e r f e c ta n d e f f e c t i v eb a s i st op r o t e c to u rw a t e rr e s o u r c e s k e yw o r d s ：w a t e rr e s o u r c e s ：o ri m i n a i i a w p r o t e c t i o n ：c a u s a i t y p r e s u m p t i o np ri n o i p i e 论我国水资源的刑法保护 引言 日本学者藤木英雄曾经在其著作公害犯罪中写到：“作为公害受害的明 显例子，有水俣病事件，特别是胎儿性水俣病患者的例子。凡是目睹过这种惨状 的人都会感觉到，如果连这还不算犯罪的话，那也就没有什么犯罪可言了。【l 】 因此，在面对破坏水资源、污染水环境的行为的时候，刑法的谦抑性不能过分扩 张，我们不能因为刑法的谦抑性而对看似主观恶性不大的行为不在刑法范畴加以 规制，相反，在水资源短缺越来越成为制约我国经济发展的重要因素的时候，我 们应该动用刑法来加强对我国的水资源的保护。 国外关于水资源的刑事法律保护方面研究的比较多。各国对水资源的刑事法 律保护有三个特点：一是各国已经普遍重视运用刑法这一法律来保护水资源。如 罗马尼亚水法就对刑事责任作了详细的规定，列出了各种具体的犯罪行为， 并且规定了十分严厉的刑罚，重要的是，这些规定还与刑法典密切联系并相 互补充。f 2 】二是处罚力度大、涉及的对象广。具体来说，即各国对水污染犯罪都 规定了较为严厉的刑事处罚。如意大利的相关法律规定，凡是其行为产生了水污 染的后果，并且出现了危害公众的身体健康的后果，该行为人将被处以1 0 年以 下的监禁，如行为人的行为产生了致人死亡的后果，则对行为人处以终身监禁。 另外，多数国家还对实施破坏水资源犯罪行为的自然人和法人采用“双罚制 ， 即除对自然人适用自由刑和财产刑外，还要对法人处以财产刑。如罗马尼亚、日 本、保加利亚等国均有相似规定，即规定其刑事制裁措施同时适用于自然人和法 人。【3 】三是规定了危险犯的刑事责任。如美国联邦水污染控制法规定，对因 此类行为故意违法而使他人处于人身伤害危险之中严重的死亡之中的违法者，对 行为人处以1 5 年以下的监禁，或者课以2 5 万美金以下的罚金，或并罚。【4 】针对 水资源的违法行为外国的做法更多地以刑事责任和刑事制裁作为最后一个保护 屏障，这反映了世界各国水法发展的新动向，理当引起我们在思想上的足够重视。 与外国的情况不同，我国学者对水资源的刑法保护研究的没有明显的总体特 点，我国学者在这个领域的研究主要体现在以下三个方面：一是我国刑法在介入 l i i 藤木英雄公害犯罪从选功等译 岫北京：中国政法人学h 版社，1 9 9 2 4 1 2 1 黄莉刑法视野下的水污染犯罪研究 e b 0 1 h t t p ：w w w r i e l w h u e d u c n a r t i c l e a s p ? i d = 2 7 4 2 5 ，2 0 0 5 1 1 0 4 1 3 1 陈惠良，卢顺珍1 1 奉的环境删事法律之探讨 j 福建政法管理十部学院学撇，2 0 0 4 ，( 2 ) 1 4 1 刘力新美国采用刑事措施保护自然环境的概况 j 外因法学研究，1 9 9 5 ，( 2 ) 2 1 论我国水资源的刑法保护 水资源的保护方面的程度。我国学者关于我国刑法究竟在多大程度上介入了水资 源的保护以及在现实国情下我国刑法应当在多大范围内对水资源进行保护都研 究的很少。比如，蒋香兰教授就认为我国刑法并不存在真正意义上的对水资源的 刑法保护，我国刑法在水资源保护方面介入甚少。 s - - 是在相关罪名方面的研究。 比如，我国很多学者都认为我国刑法中关于重大环境污染事故罪的罪名规定，其 罪名范围过大，应该分别设置小罪名。还有学者认为刑法中应该列入的关于水资 源方面的罪名应该进行比较大的变动。【6 】三是在因果关系方面的研究。在这个方 面，学者存在不同的观点。大体分为以下两个：有限推定原则，有罪推定原则。 【7 】 水资源的短缺成为我国经济社会发展的一个瓶颈，如何解决这个问题，从我 国的水资源现状和水资源刑法保护完善的必要性为切入点，借鉴环境刑事立法发 达的国家在水资源刑法保护方面的优点，完善我国水资源的刑法保护成为必要。 最终能够为我国水资源的刑法保护提供一个更为完善，更为有效的法律依据和保 护机制。 “ 吲蒋兰香我困水资源刑法保护机制研究 e b 0 1 h t t p ：w w w r l e l w h u e d u e n a r t i c l e a s p ? i d = 2 7 4 2 9 ，2 0 0 5 1 l 0 4 1 6 1 程正康危害环境锥的松及j c 确e l n 中罔环境报，1 9 8 7 ( 3 ) 1 7 1 宾亭试论重人环境污染事故罪认定中的三个问题 j 华东理工人学学报，2 0 0 3 。( 1 ) 2 论我国水资源的刑法保护 一、我国水资源刑法保护必要性分析 我国刑法关于水资源的保护方面的罪名不多，具体罪名主要有以下几个：决 水罪，过失决水罪和重大环境污染事故罪。这三个罪名虽然起到了保护水资源的 目的，但是，我们在探讨立法意图的时候就会发现这三个罪名都是从维护公共安 全的角度出发的，也就是以公共安全的保护为立足点。这种现象不利于我国刑法 发挥充分保护水资源的目的，这也反映出我国水资源刑法保护确实有待完善。 ( 一) 我国水资源存在的问题 我国是一个水资源总量相对比较匮乏，人均水资源总量更为拮据的国家，近 年来，我国水资源总量仅有2 8 1 0 0 亿立方米，仅居世界第六位；人均水资源总量 仅有2 3 0 0 立方米，仅居世界第一百二十一位。从总体上来看，我国已经被列为 世界上1 3 个水资源匮乏的国家之一，人均总量也仅占到世界平均水平的四分之 ?一。【8 】这种现状已经使水资源成为了我国经济社会可持续发展的制约因素。 l 、污染源 我国属于贫水国家，更为严重的是，这些水资源中竟然有三成由于被污染而 不能得到利用，这对于一个水资源匮乏的国家而言，无疑是雪上加霜，水资源的 ， 供需矛盾不断加剧。水资源污染源主要有以下几个方面：第一，工业污染源。我 国经济发展迅速，但是也带来了很多不能回避的问题，比如牺牲了环境资源。我 国的小企业很多，这些企业没有完善的污染治理机制，更为重要的是，这些企业 没有保护环境资源的意识，企业有法不依，炼焦、活性炭、碳素等企业违法排污， 或者购买排污权来代替废水处理。这也是因为我国违法成本低所造成的尴尬境 地。第二，城镇污染源。城镇人口越来越多，人们的生活水平越来越高，伴随而 来的是越来越多的污水排放量。令人惋惜的是，城镇的排污或回收利用等基础设 施并没有随之完善。这些都使城镇生活污水成为造成水资源污染了一个重要的来 源。造成这一现象的原因很多，在此不加以讨论。第三，农村污染源。农村的生 活污水的排放及农业污水都是造成农村水污染的重要来源，尤其是后者更为突 出。农用化肥、农药、牲畜粪便、生活垃圾等等都是直接来源。另外，农村的相 关基础设施更加简陋，没有一个配套的处理设施和回收利用设施。 8 中华人民共和固水利部中国水资源公报，2 0 0 3 2 0 0 7 3 论我国水资源的刑法保护 2 、水资源开发浪费严重 我国水资源浪费现象严重，这种现象存在于生产生活的方方面面。具体来说， 据相关统计，我国工业每增加万元收入所产生的用水量为2 2 2 吨，这能够达到发 达国家的5 至l o 倍：我国工业用水的重复循环利用率仅仅达到6 2 ，而发达国 家则高达7 5 甚至8 5 ；我国农村的农业灌溉用水的利用系数仅为0 4 5 ，而在很 多发达国家，农业灌溉用水的利用系数则达到了0 7 至0 8 。我国的生活用水也 存在浪费严重的现象，据相关统计，我国管网漏损率为2 0 ，依此计算，我国每 年水浪费达到1 0 0 亿吨以上。【9 】 ( 二) 我国水资源刑法保护存在的问题 我国水资源保护的法律体系是比较完备的，以宪法为主导，民法、环境法、 7 刑法及各种法规，这些规定形成了一个较为严密的水资源保护法律体系。我国水 资源的刑法保护体现了自己的特点，但是，我国水资源保护的刑法介入也存在很 多不足之处。 l 、我国刑法介入力度不足 我国刑法在一定程度上介入了水资源的保护，但是这些保护的立足点很多是 为了保护人身健康、生命安全或者公共安全，而不是从保护水资源的角度。蒋兰 香教授指出，我国刑法目前还没有出现真正意义上的针对破坏水资源的犯罪的相 关规定，我国刑法虽然涉及到水资源的保护，但是其介入水资源保护的程度非常 浅，其介入水资源保护的面也非常窄。另外我国学者宾亭在试论重大环境污染 事故罪认定中的三个问题中指出，我国刑法在涉及污染环境犯罪时只有结果犯 与行为犯的规定，而没有规定危险犯，刑法保护的范围比较狭小。0 0 2 、罪名规定不合理 纵览我国刑法，其中涉及水资源保护的罪名规定主要有以下三个： 第一，决水罪。我国刑法第1 1 4 条规定：“放火、决水、爆炸以及投放毒害 性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚未造成 严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第1 1 5 条第1 款规定：“放火、 f 9 1 七以超，任波中国水污染危机 j 财经，2 0 0 7 ，( 3 ) 1 0 7 i t o l 宾亭试论重人环境污染事故罪认定中的三个问题 j 华东理工大学学报，2 0 0 3 ，( 1 ) 5 7 4 论我国水资源的刑法保护 决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法 致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒 刑或者死刑。”根据以上两条的规定，我们可以看出我国刑法关于决水罪的规定 的立法意图是为了保护公共安全、人身安全及财产安全的，如果犯罪行为没有产 生危害公共安全的危险，公共财产的损失及人身伤亡就不会对该行为追究刑事责 任，即使该行为造成了水资源的破坏。因此，该条并未体现我国宪法关于“保护 和改善生活环境和生态环境 这一要求。 第二，过失决水罪。我国刑法第11 5 条第2 款规定：“过失犯前款罪的，处 三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。可 以看出，过失决水罪亦是如此。 第三，重大环境污染事故罪。我国刑法第3 3 8 条规定：“违反国家规定，向 土地、水体、大气排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、 有毒物质或者其他危险废物，造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损 失或者人身伤亡的严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚 金；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。其中重大环 境污染事故主要是指：一是产生污染或者造成破坏的行为造成直接经济损失高达 5 万元以上的；二是造成人员发生明显的中毒的症状、辐射的伤害或者可能导人 员出现其他伤残的后果的行为；三是造成人群发生中毒症状的行为。【1 1 】该罪名 较前两个有保护水资源的倾向，且在形式上把它纳入了刑法的破坏环境资源保护 罪里面，体现了保护水资源的目的。但是，观察该罪的归罪标准“致使公私财产 遭受重大损失或者人身伤亡的严重后果的”，由此可知，该罪名的规定只是将水 资源的安全作为保证公私财产及人身的要素，虽然涉及了保护水资源，但是并不 是专门针对水资源的保护，不是对水资源本身的保护，这种规定没有给水资源的 刑法保护提供直接、有效的依据，也即没有在刑法意义上真正重视对水资源的保 护。 3 、未规定危险犯 如上文所述，我国刑法中涉及到水资源犯罪行为的罪名规定只有三个：决水 罪，过失决水罪以及重大环境污染事故罪。下面具体分析其中是否规定了危险犯。 i 川王平刑法学 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 8 2 7 0 5 论我国水资源的刑法保护 第一，关于决水罪的相关规定。我国刑法第1 1 4 条、第1 1 5 条规定了决水罪， 构成决水罪的客观方面包括：一是行为人实施了具体的造成水利设施被破坏的行 为；二是行为人的行为造成了水患，危害了公共安全，即已经产生了造成危害公 共安全的具体结果，或者虽然没有造成危害公共安全的结果，但是事实上已经对 公共安全产生了威胁。【i 羽上面两个方面同时具备才可以构成决水罪，对于那些 没有危害公共安全的决水行为，不能按照决水罪来处理。其中，决水行为既可以 是作为，也可以是不作为，前者如掘毁堤坝，后者如不关闭堤坝阀门，不管是哪 种行为，只要是能够引起或者足够引起重大水灾，危害公共安全，即构成决水罪。 很显然，我国刑法关于决水罪规定了危险犯，这样可以更好的实现刑罚的功能， 实现立法意图。但是，如上文所述，我国刑法关于决水罪的规定不是处于保护水 资源的目的，而是为了保护公共安全，那么严格来说，我国刑法对于破坏水资源 的犯罪行为不能算是有危险犯的规定。 第二，关于过失决水罪的相关规定。我国刑法中所规定的过失犯肯定都是结 果犯，那么，过失决水罪也不例外。根据我国刑法第1 1 5 条第2 款规定，只有当 行为人的行为已经引起了决水，实际造成了危害公共安全的严重后果时，才能构 成过失决水罪。因此，该罪名肯定没有规定危险犯。 第三，关于重大环境污染事故罪的规定。从我国刑法第3 3 8 条关于重大环境 污染事故罪的规定可以看出，构成重大环境污染事故罪的客观方面包括以下几个 方面：一是行为人违反了国家在环境的保护和污染的防治方面的一系列管理制 度；二是行为人实施了污染环境的行为，即向土地、水体、大气排放、倾倒或者 以其他方式处置有放射性的废物、含传染性病原体的废物、有毒物质或者其他具 有危险性的废物；三是行为人的行为造成了重大环境污染事故，该行为致使公私 财产受到重大损失或者致使人身出现伤亡。【”】构成该罪的主观方面为过失。那 么显然，重大环境污染事故罪中也没有关于危险犯的相关规定。 4 、刑罚规定不合理 刑罚从手段来划分可以分为生命刑、财产刑和自由刑，每种刑罚在发挥刑罚 应有的报应功能和预防功能时所能起到的作用是不同的。 1 1 2 1 王灿发我囝惩治环境犯罪讧法亟待解决的几个问题 j 中国法学，1 9 9 5 ，( 1 ) 3 3 1 3 1 欧| f n 梓华论我固刑法第3 3 8 条的立法缺陷j 完善以犯锥构成要件为视角 j 时代大 学，2 0 0 5 ，( 5 ) 7 8 6 论我国水资源的刑法保护 我国刑法中关于破坏水资源犯罪行为的刑罚有生命刑、财产刑和自由刑，这 种比较全面的刑罚体系可以很充分的发挥刑罚的教育、惩罚功能。【1 4 】但是，我 国刑法中关于破坏水资源犯罪行为的刑罚的规定的明显特点是侧重自由刑，弱化 财产刑，慎用生命刑。比如，刑法第3 3 8 条规定了对相关的犯罪行为的行为人处 三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：针对某些后果特别严重的行为， 对行为人处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。然而，贝卡利亚曾说过：“( 丧 失自由) 这种行之有效的约束经常提醒我们：如果我们犯了这样的罪恶，也将陷 入这漫长的苦难之中，因而，同人们总感觉扑朔迷离的死亡观念相比，它更具有 力量。”【1 5 1 因此，我国现行刑法中关于慎用生命刑的规定是比较合理的。但是， 过少的应用财产刑并不符合经济的目的。 ( 三) 我国水资源刑法保护完善的必要性 2 0 0 5 年，中国石油吉林石化公司发生了爆炸事故，受到该事故的影响，松 花江发生了重大水污染事件，1 1 月2 0 日，据环保总局通报，该次污染的污染带 长约8 0 公里，污染持续时问约4 0 小时。f l6 】该案带来的不仅仅是重大的民事索 ，。 赔，更重要的是无法修复的生态坏境。生态环境重在预防与保护，这与民事责任 追求的补偿性的价值追求不同，其需要的是惩罚性责任。惩罚性行政责任存在的 意义虽在于惩罚性，但是该案也告诉我们行政责任的力度不足以实现保护生态环 境的目的，因此刑事责任有了存在的正当性依据。然而，我国刑法针对水资源的 ， 纯粹意义上的规定不存在，也即我国刑法对于水资源的保护并没有发挥其应有的 全部作用，我国水资源的刑法保护有待完善，当然这种完善不能是极端的，我们 应该在坚持刑法谦抑性的原则下来进行修补。 1 、从惩罚性行政责任分析 法律责任可划分为三种：一是民事责任，二是行政责任，三是刑事责任，三 者有明显的区别，其中，民事责任强调对损失的补偿性，即责任人履行了恢复权 利原状的责任即可：而惩罚性行政责任和刑事责任则强调对行为人的惩罚性，但 两者的力度又有所不同，后者明显强于前者。 1 1 4 1 崔素琴环境犯雅的防控思路j 对策分析 j 中国青年政治学院学报，2 0 0 6 ，( 2 ) 8 9 1 1 5 1 贝卡利弧论犯罪1 j 刑罚 m 北京：中国人雨科伞书 版 i ：，2 0 0 5 7 5 1 1 6 1h t t p ：n e w s s i n a c o r n c n c 2 0 0 5 一ii 一2 3 1 4 4 8 7 5 1 9 3 4 5 s s h t m l 7 论我国水资源的刑法保护 其中，惩罚性行政责任具体包括以下三个方面：一是通报批评，二是行政处 分，三是行政处罚。其中，通报批评和行政处分均属于内部行政责任，是用来约 束行政主体内部的行政行为的，而行政处罚则是一种外部的行政责任，其具体又 包括以下几个方面：一是警告，二是罚款，三是没收违法所得，四是没收非法财 物，五是责令停产停业，六是暂扣或者吊销许可证，七是暂扣或者吊销执照，八 是行政拘留，九是法律、行政法规规定的其他行政处罚。这三类惩罚性行政责任 的强度由弱到强依次为：通报批评，行政处分，行政处罚。前两者均属于内部的 行政责任，其存在的理由在于对行政主体课以保护水资源的义务，凡是违反该义 务的行为人即应当承担相应的行政责任。但是，很显然最严厉的内部行政责任不 过为开除，这种责任对于行为人所带来的损失往往与其违法收益相去甚远，那么 这种责任就不足以制约行为人。行政处罚是针对行政相对人的惩罚性的法律责 任，行政处罚不能承担起预防水资源遭破坏的作用，其力度太弱，从成本收益的 角度来看，违法的成本远远小于违法所带来的收益，这对于一个纯理性的经济人 而言，并不会起到震慑作用。【1 7 】 2 、从刑法的作用分析 在我国，对于水资源的保护介入最早的是环境法，目前其调控的范围也是最 广的，相应的环境法有水法以及水污染防治法等法律，这些法律起到了 一定的对水资源的保护的作用，但是显然行政责任的力度不足以实现防治水污 染，保护水资源的最终目的。从我国目前所面临的日益紧迫的水资源短缺现状来 看，我们有必要学习外国环境刑事立法发达国家的做法，动用法律的最后一道防 线刑法来对我国的水资源加以保护。 刑法作为一种最严厉的法律，它在维持法律的价值方面的作用是其他法律所 无法比拟的，它是最后的保障法。法律的最终价值追求是为了维护自由、公正以 及效率。【l 剐在水资源保护的范畴里，我们可以看到，在实现该法律价值的时候， 宪法起到了确定水资源权属的作用；民法、行政法对水资源起到了具体的保护作 用，其规定的具体的民事、行政保护措施起到了一定的实现法律的终极价值的作 用。然而，在实现法律的终极价值的道路上，刑法是最为有效的一个法律。只要 7 1 刘飞，吴绍凯论环境刷事法律责任制度的完善f j 法制l j 社会，2 0 0 7 ，( 5 ) 1 2 3 1 8 i 陈兴良j 刑法哲学 m 北京：中国政法人学j ：版社，2 0 0 4 8 9 8 论我国水资源的刑法保护 我们在具体的立法及司法过程中保持“度 ，我们可以避免严刑峻法的局面出现， 反而将刑法运用的游刃有余，实现法律的终极价值，具体到水资源保护的领域， 实现好水资源的保护、分配及使用。 3 、从水资源的法律保护体系分析 我国水资源现状的确令人堪忧，这不仅仅是因为我们的总量少，更加重要的 是我们目前的法律调控体系没有达到理想的效果，改革势在必行。 对于水资源的保护问题应该是一个系统工程，即是宪法、民法、环境法、刑 法及相关的法律法规组织的一个相互联系、相互补充的完备体系。“环境污染问 题单凭市场机制是不能解决的，而在另一方面，完善现行环境管理和调控的法律 机制便显得同益重要。其中，通过对重大环境污染事故罪的科学认定，进一步完 善刑事处罚机制，从而构成一个由行政处罚、民事制裁和刑事处罚这三种措施相 辅相成，各自作用于不同层面的良好环境保护机制意义就十分重大。 【1 9 1 的确如 此，能够坚持种有效的法律的保护机制是非常必要的。但是，我国法律中刑法 关于水资源的保护显得较为简陋，应该加以完善。 二、国外水资源刑法保护的借鉴 刑法介入水资源的保护，较其他法律能够发挥更强的威慑作用，该作用是其 他法律无法替代的。刑法介入环境保护在很多国家都经历了很明显的三个阶段： 处理环境犯罪行为行为人的时候，援引民法和刑法的法律原则；行政法规发展迅 猛，逐渐形成了以行政法为主导，刑法为辅的局面；最终形成了多种手段，全方 位，多方面综合治理阶段。【刎在最后一个阶段中，很多国家的环境刑事立法得 以发展，环境刑法的非主流地位最终结束，如日本颁布了关于危害人体健康之 公害犯罪制裁法。环境刑事立法发达的国家主要有日本、德国和美国，这三个 国家的保护水资源的刑事立法又各具风格。这些环境刑事立法发达的国家的做法 值得我国进行借鉴，以期完善我国水资源的保护。 ( 一) 刑事手段的运用 日本、德国是典型的大陆法系代表，美国则是典型的英美法系代表，这三个 l 伸宾亭试论重人环境污染事故椎认定中的三个问题 j 华东理t 大学学报，2 0 0 3 ，( 1 ) 4 9 1 2 0 胡峻人陆和英美两人泫系有关环境刑法的初探 j 义教群论，2 0 0 7 ，( 4 ) 1 5 6 ，9 论我国水资源的刑法保护 国家在环境刑法，在水资源的刑法保护方面也有不同。介入程度、表现形式及强 度各有特点。 1 、日本的刑事手段的运用 日本保护水资源的刑法方面的显著特点是以宪法为母法，以独立的刑法典为 主体，以附属的行政刑法为补充。首先，日本的和平宪法与其他国家的宪法 侧重对公民人身权、财产权等的保护不同，和平宪法也突出了对环境权的保 护。第1 3 条规定：“所有的人民，作为个人被尊重。关于人民追求生命、自由基 幸福的权利，只要不违反公共福利，在立法与其他国家政策上，必须最大限度获 得尊重。 第2 5 条规定：“任何国民均享有最低限度的健康与文化生活的权利。 国家的一切生活部门，应努力提高和增进社会福利、社会保障和公共卫生。 2 1 1 这样，宪法为环境权的确立奠定了基础，也成为了制裁环境犯罪行为的母法。其 次，刑法典中有专门的关于破坏水资源犯罪行为的罪名规定，如污染饮用水罪、 污染水道罪。第2 0 3 条规定，污染饮用水罪是指行为人的行为污染了供人饮用的 净水，以致水道的净水不能被人加以使用的行为。第2 0 4 条规定，污染水道罪是 指造成了水道的污染，致使通过水道的可以供公众饮用的净水或者其他水源不能 够被使用的行为。【2 刁再次，1 9 7 0 年颁布的关于危害人体健康的公害犯罪制裁 法，简称为公害罪法，该法是世界上唯一一部单行的环境刑法。该法仅有7 条，但对于水资源的刑法保护起着相当重要的作用。【2 3 1 最后，海洋污染防治法 以及水质污染防治法等行政法规里面包含保护水资源的刑法规定。“日本的 环境刑法以专门的公害惩治法为明显特征。日本的环境刑法之所以发达与其过分 “ 追求经济发展所带来的公害事件屡屡发生不无关系，其环境刑法开始于公害犯 罪。日本是最早以单行刑法的形式规制环境犯罪的国家，其对环境的防治起到了 很好的效果。 2 、德国的刑事手段的运用 德国与日本不同，其主要是通过修改现行刑法来实现对资源的刑法保护，因 此其对水资源的刑法保护的显著特点为以刑法典为主，行政法中的附属刑法为辅 1 2 1 1h t t p ：b a i k e b a i d u c o m v i e w 1 2 4 9 5 6 7 h t m 1 2 2 1 张叫楷f 奉刑法典一法典译从 m 北京：法律 f ；版 l ：，2 0 0 6 6 5 1 2 3 1 平野龙一著，郭布，罗润麒译曰奉对自然环境的刑罚件保护 j 法学论丛，1 9 8 1 ，( 2 ) 1 5 1 0 论我国水资源的刑法保护 的模式。【2 4 德国早在中世纪就开始重视水的清洁问题，但是早期刑法并未直接 介入对水资源的保护，而是通过各种行政法规来保护水资源，从开始为数不多的 几个行政法规到后期环保立法热潮出现了大量的法规，虽然环境急剧恶化的趋势 得到一定程度的扭转，但是环境犯罪并没有作为一种危险的犯罪行为得到重视。 后来随着工业的发展及水污染的蔓延，环境刑法开始体现为分散在行政控制法中 的附属刑法，直到1 9 8 0 年联邦刑法典第1 8 次修改，在联邦刑法典中专 门规定了危害环境罪一张，突出了对资源的保护。在所有的环境犯罪行为中针对 水资源的犯罪行为最多，这也使得联邦刑法典将水污染的犯罪规定在该专章 的第一条，根据联邦刑法典的该条规定，水污染犯罪是在未获得相应的许可 或者超出许可范围而行使的致使水资源污染无法使用的行为。【2 5 】 3 、美国的刑事手段的运用 美国则与日本和德国这两个大陆法系的国家都不同，作为英美法系的典型国 家，其环境刑法的显著特点在于其相关规定均体现在行政法规中，且犯罪标准以 是否符合行政法规为准。且美国的相关法律对于环境犯罪行为的态度极为严厉， 动用刑罚权十分普遍。【2 6 】美国是一个联邦国家，联邦和各个州都有立法权，环 境刑法方面的法律也是体现在联邦法、州法及地方条例中，但是由于环境问题不 是一个州就可以解决的，这种特殊性决定了联邦法成为了环境法的主体。在保护 水资源的环境刑法方面，联邦法主要体现在1 9