（法律史专业论文）论宋代妇女法律地位的提高.pdf

法律硕士学位论文评阅参考标准法律硕士学位论文评阅参考标准 法律硕士理论性研究论文法律硕士理论性研究论文 评阅参考标准评阅参考标准 法律硕士调研报告、案例分析报告、法律硕士调研报告、案例分析报告、 应用性专题研究论文评阅参考标准应用性专题研究论文评阅参考标准 一、论文的选题意义 一、 论题是否具有现实意义与司法实践价 值 二、对文献资料掌握的程度 二、 所选案例及调研数据是否紧扣论 题 三、论文所反映出的基础理论和专门 知识水平 三、 论述及论证方法是否反映了对基础理 论和专门知识的掌握与运用 四、论文的创造性 四、 是否针对特定的问题做出了独立 思考，或提出了切实可行的解决方案、方 法 五、写作的规范性和逻辑性等方 面 五、不拘泥于理论性研究论文格式，具有 与论文类型相适应的写作规范与逻辑 六、论文的不足 六、论文的不足 论文所反映出的基础理论和专门 知识水平 优（ ）良（ ）中（ ）差（ ） 论文所反映的分析问题、 解决问题的 能力 优（ ）良（ ）中（ ）差（ ） 论文写作水平 优（ ）良（ ）中（ ）差（ ） 论文写作水平 优（ ）良（ ）中（ ）差（ ） 该论文是否达到硕士学位论文水平 该论文是否达到硕士学位论文水平 是否同意该硕士生参加论文答辩 是否同意该硕士生参加论文答辩 硕硕 士士 学学 位位 论论 文文 论宋代妇女法律地位的提高论宋代妇女法律地位的提高 study on the improvements of womens legal status in song dynasty 作 者 姓 名： 赖传华 指 导 教 师： 吕志兴 副教授 西 南 政 法 大 学 southwest university of political science and law 1 内容摘要 中华文明上下五千年， “男尊女卑”思想贯穿始终，妇女处于受强制、被统治的地位。 纵观历史，朝代更换，政权易主，妇女受禁锢的程度却因朝而异、各具特色。然而，宋 代是我国封建社会承上启下的转折时期，也是我国历史上比较独特的一个朝代。封建社 会诸因素发展成熟，呈现出与之前历代不同的经济社会与文化风貌；商品经济发达、行 会组织活跃，旧有的男女职业分工被突破；同时，官学、私学兴盛，个体文化素养获得 空前重视与提高，社会文明程度整体提高。这些变化不可避免地波及到社会各阶层，其 法律地位均发生变化，妇女亦取得了一定的权利地位，法律地位有所提高。本文拟对宋 代妇女在法律规定、生活实践中的法律地位的变化进行考察，揭示出妇女法律地位提高 的特点，并分析其原因。文章主要内容分三部分。 第一部分，从法律规定的变化看妇女法律地位的提高。本部分内容包括：一是介绍 宋代妇女在婚姻家庭中的权益规定，探讨妇女在婚姻成立、离婚权利、改嫁的变化，了 解妇女在婚姻家庭中的法律地位。二是介绍妇女在财产关系中的法律权利的变化，把妇 女的财产权分为嫁妆和其他财产继承权进行考察。 宋代法律对妇女财产继承权的明确确 认，并作详细规定，表明了对妇女财产继承的重视和妇女经济法律地位的提高。三是介 绍妇女在刑事司法中权利的变化，包括：谋杀其夫，从轻处罪；妇女犯流，免于配役； 夫犯重罪，妻免缘坐；男子编配，妻子听便等，说明妇女在刑事法律中的地位有了很大 的变化，不光在量刑上受到减等的优待，而且无辜被罪的范围缩小，妇女获得越来越多 的人身自由权利。第二部分，从法律实践和社会实际情况看妇女法律地位的提高。本部 分的内容包括：通过对有关史料的分析，说明宋代妇女在选择婚姻、离婚、再嫁方面， 都有着一定的自主婚权；宋代“惧内”现象增多，说明夫妻关系的变化和妇女的婚姻权益 在扩大，妇女在婚姻和家庭中享有较高的地位，并拥有较多的财产权利。另一方面，由 于母主内的缘故，母家长权获得了社会的认同，进一步佐证了妇女法律地位的提高。第 三部分，宋代妇女法律地位提高的原因分析。文章认为，宋代妇女法律地位提高，其原 因：一是宋代商品经济高度发展，旧有等级观念有所突破，妇女能够较广泛地参与到民 事活动中。二是宋代社会对妇女受教育较为重视，使妇女的文化素质得到普遍提高。三 2 是多元化的宋代文化，决定了理学的非主导地位，形成了较为宽松的社会文化氛围，奠 定了提高妇女地位的思想基础。四是在“男外女内”模式限制的大前提下，宋代“女内”职 业规模相应扩大，妇女能够广泛地参与社会劳动，其重要的家庭地位因此延展为较高法 律地位的经济基础。 关键词：宋代；妇女；法律地位提高；商品经济发展 1 abstract through chinese civilization with five thousand year, male superiority is dominant. and women are subjected to coercion. women are affected by the extent of confinement because of north korea vary with distinguishing features. however, the song dynasty of chinas feudal society nexus period of transition, is also relatively unique in history as a dynasty. feudal society, showing economic, social and cultural style is different with ages: the commodity economy is developing, and the guild organizations are active, and the old division of labor between men and women is a breakthrough; at the same time, official school, and private school flourishes, and the overall social civilization level is improved with unprecedented attention to individual cultural quality. these changes inevitably spread through classes in a society, including but not limited to more rights and improvement of womens rights. this paper focuses on the characteristics of the improvements of the womens legal status of to improve and analyze their causes in view of the changes of the womens legal status in the provisions and practice. the article is in three parts. the first part focuses on the improvement of the legal status of women. this section includes: to introduce the provisions on the womens rights in marriage, divorce, remarriage; to introduce the changes on the womens rights in the property relations. and the womens property rights are divided into the dowry and other inheritance rights. legal right to inherit property for women are clear and detailed in the provisions, which shows the importance of womens inheritance and the legal status of womens economic improvement.; to introduce the changes of the womens rights in the criminal justice, including: the murder of her husband, lighter at the crime; woman convicted of flow, from distribution service; husband guilty of a felony, his wife sitting-free margin; mens allocation, his wife pleases and so on, indicating womens status in the criminal law has changed a lot, not only on the sentencing on the subject by such preferential treatment, but also on reducing- innocent victims of crime, and women acquire more rights to personal liberty. the second part is on the improvement of the legal status of women in view of legal practice and social reality. this section includes: based on the analysis of the historical data, it 2 shows that women in the song dynasty have certain autonomy in marriage, divorce, remarriage; henpecked” is popular, indicating changes in husband-wife relationship and the expansion of womens rights in marriage, and women enjoy a higher status in family and have more property rights. on the other hand, it speaks volumes on the improvement of the legal status of women for matrifocal is identified by society with womens work centers around the home. the third part is on the analysis of the improvement on the legal status of women. the reason lies in: first, in the song dynasty, commodity economy is highly developed which breaks the old hierarchy, then women can be more extensively involved in civil activities. second, during the song dynasty society puts more emphasis on education for women so that womens cultural quality has generally improved. third, a wide range of sung culture laid the ideological foundation for the improvement of womens legal status for it determines the non-dominant position of neo-confucianism with a more relaxed social and cultural atmosphere; fourth, new breakthrough is in womens career. even pursuant to the mens work centers around outside, womens work centers around the home model, women can be extensively involved in social work, which lays the economy foundation for the improvement of the womens the legal status. . key words: song dynasty; women; improvements of the legal status; development of the commodity economy 1 目 录 引引 言言 . 1 一、从法律规定的变化看宋代妇女法律地位的提高一、从法律规定的变化看宋代妇女法律地位的提高. 3 （一）妇女在婚姻家庭中权利的变化 . 3 1.结婚 . 3 2.离婚 . 4 3.改嫁 . 5 （二）妇女在财产关系中权利的变化 . 6 1.嫁妆的专有权 . 6 2.财产的继承权 . 8 （三）妇女在刑事司法中权利的变化 . 11 1.谋杀其夫，从轻处罪 . 11 2.妇女犯流，免于配役 . 12 3.夫犯重罪，妻免缘坐 . 13 4.男子编配，妻子听便 . 13 二、从法律实践和社会实际情况看妇女法律地位的提高二、从法律实践和社会实际情况看妇女法律地位的提高 . 14 （一）妇女婚姻权利扩大 . 14 1.拥有一定程度的婚姻自主权 . 14 2.夫妻关系的变化 . 17 （二）社会对母家长权的承认 . 18 1.管教权 . 18 2.主婚权 . 19 3.家庭生产劳动的管理权 . 19 4.财产管理权 . 20 5.立继权 . 21 三、宋代妇女法律地位提高的原因分析三、宋代妇女法律地位提高的原因分析 . 22 （一）商品经济的高度发展 . 23 2 （二）文化的多元化 . 24 （三）妇女文化素质的普遍提高 . 25 （四）妇女职业的新突破 . 26 结结 语语 . 28 致致 谢谢 . 29 参考文献参考文献 . 30 论宋代妇女法律地位的提高 1 引 言 妇女地位研究是妇女研究领域的重要课题， 妇女的法律地位则是妇女地位研究的重 要方面，是衡量妇女在家庭和社会生活中地位的尺度。列宁说过：“妇女的法律地位最 能表明文明程度”。追溯我国历史，古代妇女的法律地位在礼教层面可以概括为“男尊 女卑”。观照礼法相融以来的历代法律，“男尊女卑”的社会行为准则不断被肯定、被 实践。由父系氏族时期以来，妇女由于经济上的劣势，地位逐渐下降，甚至成为男性的 附属品、生活的依附者。妇女成了男性出于治理秩序目的所压制的对象之一，在国家政 治领域、主要经济领域中妇女地位被绝然排除在外，家庭生活也被家国一体的封建政治 格局所渗透，家法成为制约妇女的教条。宋朝是我国历史上封建礼教基本信条逐渐形成 时期，“程朱理学”的出现完善了封建礼教，贞节观念成为妇女身上的沉重枷锁，“三 从四德”、“三纲五常”成为妇女的行为准则，人们也往往把宋代看作是妇女地位急转 而下的转折点。实际上，由于社会情况复杂性，决定妇女法律地位的因素除了法律、家 法外，还有更重要的因素，比如经济基础、文化基础、劳动创造等。事实上，古代妇女 也并非世俗的想象，礼法的设计，她们积极参与家庭生活的管理，社会生产的发展，与 男性一起共同缔造了人类社会。 宋代是中国封建社会承上启下的转折时期，封建政治、商品经济、文化教育高度发 达，是我国封建社会历史中较为独特的一个朝代。在经济上，虽然国家对外形像积贫积 弱，但国内商品经济实则却在迅速发展；在人口规模上，虽战乱不断，但却出现了自汉 朝以来的人口高峰期；在文化上，虽理学兴起，但却未占据主导地位，出现了文化多元， 信仰多元；在法制上，虽然政权中央一统，法律制度相对统一，但皇帝敕令根据法律实 践和商品经济的发展变化灵活地调整着法律体系，立法方式灵活多样。就妇女法律地位 而言，其在宋代得到系统地规范与提高，主要标志之一在于宋代法律对妇女财产继承权 予以了明确认可，之前几千年来妇女没有财产继承权的历史在宋代得以终结。财产权利 的扩大是宋代妇女法律地位提高的重要表现， 也是妇女在婚姻家庭领域中享有更多自由 和权利的经济基础。宋代文化科技的发达，是社会进步的表现，也是妇女法律地位提高 的文化基础。广泛参与家庭经济劳动则是妇女在一个时代到来时表达意志的根本基础。 西南政法大学硕士学位论文 2 所以宋代社会的复合型，创制着妇女的法律地位，使其明显区别于其他朝代。学界 以往对宋代妇女地位的变化的研究，或从社会学的视角，或从法律的角度进行，其论证 均不够全面。本文拟将社会学方法和法学方法相结合，从法律规定的变化，及法律实践 和生活实践中妇女法律地位的变化， 来探讨宋代妇女法律权益的增加、 人身自由的扩大， 以论证妇女法律地位提高的特点，并分析其原因。 论宋代妇女法律地位的提高 3 一、从法律规定的变化看宋代妇女法律地位的提高 （一）妇女在婚姻家庭中权利的变化 一般而言，古代妇女人生的主要内容是婚姻家庭生活，其主要活动领域就是婚姻家 庭。妇女在婚姻家庭中的地位是其法律地位的重要体现。 1.结婚结婚 恩格斯在其著名论著家庭、私有制和国家起源中提出:“整个古代，婚姻的缔 结都由父母包办，当事人则安心顺从。”我国封建社会也不例外，由于它是宗法社会， 以家族为核心，而忽视个体的权利。婚姻合两姓之好，其主要目的是上事宗庙，下继后 世，因此婚姻乃家族大事，婚姻当事人必须服从家庭、家族利益。 诗经之豳风伐 柯载： “取妻如之何，必告父母取妻如之何，匪媒不得”。在唐代，婚姻法的一 个重要原则是婚姻父母包办，子女听从父母之命，无权决定自己的婚姻大事，同时规定 “嫁娶有媒”。宋律在唐律上继承发展。 宋刑统户婚律中规定，如果嫁娶违反律 章规定，祖父母、父母是主婚者的，只处罚主婚者。如果亲尊长是主婚者的，那么主婚 者为首犯，当事男女则为从犯。其他亲属主婚的，婚事是由主婚决断的，那么主婚者为 首犯，当事男女则为从犯。可见法律承认父母的主婚权，“父母之命”是婚姻进行的必 要要件。法律还明确尊长对卑幼的主婚权和干涉其婚姻的权利，例如宋刑统卷一四 户婚律和娶人妻规定，如果晚辈在外自娶妻，而长辈之后为其定婚，己经成婚的， 婚如法，尚未成婚的，服从长辈的意见，如果违背的则处杖刑一百。另外， “媒妁之 言”也是婚姻成立的要件之一。正如古人所言，“媒，谋也，谋合二姓者也”，“妁， 酌也，斟酌二姓也。”“为婚之法，必有行媒。”。因此，“父母之命，媒妁之言”代 表了通常情况下的婚姻，男女双方没有自由选择婚姻的权利，必须由父母做主，媒妁沟 通。 嫁娶违律指因婚嫁时机不当而出现的违法行为， 虽然婚姻当事人有法定的婚约和结 西南政法大学硕士学位论文 4 婚所具备的要件，但由于特殊的原因而不能结婚。 1宋朝对于嫁娶违律的规定上，与唐代 相比，有所变化。唐代嫁娶违律的情形主要有居丧嫁娶、祖父母父母被囚禁嫁娶及居父 母丧主婚等三种情况。宋代在此基础上，对一些特殊情况做出了变通。 续资治通鉴长 编卷四八四载：元佑五年(1090)规定：“女居父母及夫丧，而贫乏不能自存，并听百 日外嫁娶。”这一规定，缩短了守丧时间，降低了出嫁或改嫁门槛，是对传统礼制的突 破，也是法律人情化的表现。 2.离婚 对于古代婚姻的解除，丈夫拥有完全的权利，妻子毫无权利可言，离婚权完全操纵 在丈夫的手中。“七出”源于礼制，是古代丈夫及其家族可以要求休妻的七种理由， 即大戴礼记本命篇所载的不顺父母、无子、淫、妒、有恶疾、多言、窃盗。 “七 出”之条在唐代被纳入法律之中，从此其便成为封建社会法定的离婚原因。 宋刑统 照抄了这一律条，“七出者，依令，一无子，二淫佚，三不事舅姑，四口舌，五盗窃， 六妒忌，七恶疾。”“七出”历来被认为是封建法律偏袒和维护夫权、剥夺妇女人身权 利的突出表现。为了限制夫家滥用休弃之权，法律对随意出妻的行为也作出了限制。唐 代户婚律规定：如果妻子未犯七出之条，夫妻也未义绝，而随意休妻的，其夫处徒 刑一年半；妻子虽然犯有七出之条，但有三不去情形之一，而丈夫仍然休妻的，对其夫 处杖刑一百，并且要求夫妇复合。三不去者，谓一经持舅姑之丧，二娶时贱后贵，三有 所取无所归。法律以惩罚的形式，对民间随意休妻的行为加以了限制，对合法婚姻关系 中妻子的权益给予了法律保障。在实际情况中，若是妻犯恶疾、犯奸的，“三不去”的 限制则没有效力。 义绝也是离婚的另一法定要件。所谓“义绝”，即夫妻恩义断绝，夫妻关系已经没 有继续存在的必要，若继续存在下去，则必然会对夫族、妻族双方造成更大的伤害，所 以国家强制必须离婚，对不离异者，将给予严厉的制裁。在唐律中，义绝成为法定离婚 原因之一。 宋刑统中也有类似的规定，夫妻义绝则必须离婚，如果违法不离，则要 治罪。 唐律开创了协议离婚形式和离，“若夫妻不相安谐而和离者，不坐。”宋律承认 和离的同时，允许妇女在以下特定条件下，可以提出离婚。显然，这比唐律有着明显进 1 郑显文： 律令制下的唐代婚姻制度研究 ，法律思想网，2009 年 8 月。 论宋代妇女法律地位的提高 5 步。 （1）“诸定婚无故三年不成婚者，听离” 。宋律规定，如果定婚后三年内，男方 无故不成婚，女方可以自主嫁人，男方不得限制。 （2）丈夫出外长期不归的。包括三种情形：一种是丈夫外出长期不归，音信全无 的。宋神宗时，在丈夫长期外出杳无音信的情形下，政府允许妇女向官府提出改嫁。所 谓“夫出外三年不归者，其妻听改嫁。”名公书判清明集中有大量以该条规定为依 据准许妇女离婚再嫁的案例。第二种是其夫携资逃亡，妻子生活无着的，允许改嫁。宋 真宗时， “京城民既娶沃旬，持其货产亡去其妻迫于饥寒，诣登闻上诉” 。宋律规定， 丈夫携妻子资财逃跑， “妻不能自给者自今即许改适。”第三种是丈夫犯罪移乡编管的， 其妻愿离者听。这条规定保证了妇女再嫁的自由和生活上的便利。以上三种情形，客观 上丈夫一方一般都存在故意，因此，这些规定一定程度上保护了妇女的婚姻权利。 （3）丈夫卖妻为奴的，原情即合离异。唐宋律禁止丈夫卖妻。“若其卖妻为婢， 原情即合离异，夫自嫁者，依律两离。卖之充贱，何宜更合此条。”名公书判清明集 进一步规定，对雇卖人妻的“在法同和离法。”法律对卖妻、雇妻行为予以明确处 罚，否定了妻子依附于丈夫的人身附属关系，肯定了妇女的合法婚姻权。妇女依法享有 婚姻权，其合法的婚姻生活权利一旦受到侵犯，妇女有权提出离异或者再嫁。 （4）其他情况。 庆元条法事类规定：妻子被丈夫同居亲属强奸，虽未成，妻子 可以离婚；丈夫令妻子为娼，妻子可以离婚。 3.改嫁 法律支持改嫁。 宋代法律对妇女改嫁的规定并非一成不变， 而处于不断地调整之中。 宋刑统规定：对于自愿为丧夫守节的，允许其祖父母、父母强迫其改嫁；如果不是 女方的祖父母、父母而强迫女方改嫁的，处徒刑一年。这一规定总体沿袭了唐律关于支 持孀居妇女改嫁的较为积极的立法态度。另外，敕条对司法实践作出了较大调整，突破 了宋律的有关规定，例如允许妇女在法定的丧期内改嫁。宋哲宗时，“诸民庶之家，祖 父母、父母老疾无人供侍，子孙居丧者，听尊长自陈，验实婚娶。”后来又有立法，强 调说:“女居父母及夫之丧而贫乏不能自存，并听百日外嫁娶”。可见，由于祖父母、 父母年老生病，无人侍奉，居丧的男性可以婚嫁，因此，生活贫乏而不能自主的孀妇改 嫁也是理所当然的。宋律还规定丈夫外出三年而未归者，妻子可以再嫁。妇女的改嫁权 西南政法大学硕士学位论文 6 在一些乡规民约中也有所体现。如范仲淹亲自订立的义庄规矩中说:“嫁女支钱二 十贯，再嫁二十贯；娶妇支钱二十贯，再娶不支。” （二）妇女在财产关系中权利的变化 古代家庭中，家长与子女的同居共财关系构成家庭的主要财产关系。财产制度实行 的是家庭共同财产制， 家庭财产归同居亲属共有， 成员没有私自处分的权利， 包括家长。 明律集解谓:“尊长得掌之，不得而自私也”。据此理解，妇女在家庭中是享有财 产权的。女子的财产权，自唐代即有明文可考，唐开元年间户令所云：“诸应分田 宅者及财物，兄弟均分。妻家所得之财，不在分限。妻虽亡末，所有资财及奴婢，妻 家并不得追理。姑姊妹在室者，减男聘财之半。寡妻妾无男者，承夫分；若夫兄弟皆 亡，同一子之分。有男者，不别得分，谓在夫家守志者。若改适，其见在部曲、奴婢、 田宅不得费用， 皆应分人均分。 ”从上述规定中我们可以看出唐代妇女财产继承的特点： 一是财产继承实行诸子均分。二是妻子出嫁时从娘家带来的财产，不在分割之列，归妻 子所在的家庭所有。妻子死亡后，娘家不得追还之前带走的嫁妆。三是若寡妻妾无男而 守志者， 可以继承其丈夫应分得的份额。 四是如有姑姊妹未出嫁者， 亦另为其留有妆奁， 数额相当于家庭中未娶妻男子聘财的一半。宋代女子的财产法承继唐律，并在此基础上 有所损益。宋代法律详细规定了女性财产继承权，在一些判例中，有关保护妇女财产权 益的律令也随处可见，充分表明对女性财产继承的重视和女性经济法律地位的提高。下 面，就宋代妇女的财产权分为嫁妆和财产继承权进行考察。 1.嫁妆的专有权 在宋代，人们习惯把女子出嫁时娘家陪送的、包括嫁田在内的所有贵重物品称之为 “奁产”，即嫁妆。不管是有兄弟共存，还是父母已去世，未出嫁的女子及出嫁后又回 到娘家的女子， 都能分到一定的嫁资。 宋代商品经济空前发展， 冲击着人们的义利观念， 宋代婚姻关系中，重阀阅的门第婚逐渐让位于钱财婚，世俗婚姻论财，所以宋代盛行陪 嫁、厚嫁。而父母都把陪送嫁资视为对待嫁女的关爱之情，因此，奁产陪嫁成为女儿得 到娘家财产的重要组成部分。在分家过程中，嫁妆是作为一种特殊的财产显现出来的。 宋刑统卷12户婚律卑幼私用财规定：准唐户令“妻家所得之财，不在分 论宋代妇女法律地位的提高 7 限。”因此，嫁妆与家庭共同财产状态下的其他财产是有区别的，是非共有的，具有独 立性。 （1）妻子对嫁妆的所有权 妻子娘家陪嫁财产，法律上视为夫妻共同财产，名义上由夫支配。宋代法律规 定:“妇女财产，并同夫为主。” 2在通常情况下，作为随嫁财产，一般以丈夫的名义来 管理。但奁产毕竟是一种特殊财产，丈夫在处置嫁资时，往往会征得妻子的同意，或是 经夫妻协商以后达成一致。从现存史料来看，似乎妻子享有对嫁资更大的处置权。上官 氏丈夫家境比较贫困，为了生活曾卖掉了墓田，她丈夫打算借钱赎回亲戚非法卖掉的祖 先墓地， 上官氏倾囊而出， 用大部分嫁妆赎回了墓地， 并用剩余的钱买下了周围的土地， 修建了房屋，以便看守祖坟。 3可见，在家庭遇到经济困难时，妻子有比较丰厚的奁产， 除非妻子非常乐意，否则丈夫尽量不动用嫁妆，而宁愿借外债度过难关。这说明丈夫尊 重妻子对奁产的支配权，没有妻子明确表态，他们不会随便使用。北宋法律规定:“不 逞之民娶妻，绐取其财而亡，妻不能自给者，自今即许改适。” 4从中可看出，法律对于 盗取妻财的行为是予以谴责的。这也说明，如果不经过妻子同意，丈夫也无权私自处置 财产。 （2）离异妇女的奁产权 宋刑统规定:“如有出嫁亲女被出，及夫亡无子，并不曾分割得夫家财产入己， 还归父母家，后户绝者，并同在室女例。”这说明一些被出的妇女回归娘家时，有可能 分得夫家的一些财产， 嫁妆是其中相当重要的一部分。 宋人离婚大致有三种情形： 出妻， 义绝，和离。宋代夫妻双方因“义绝”而离婚，过错在于妻子或者妻子犯了“七出”之 条，那么妻子无权过问随嫁财产。假如因为丈夫的过错而被强制离婚的，则嫁妆必须退 给妻子。如果夫妻双方都没有明显的过失，只是因为感情不和或其他原因而 “和离” 的，双方对财产的分割则通过协议体现。 （3）寡妇的奁产权 2 名公书判清明集卷 5妻财置业不系分 ，中华书局 1987 年版，第 140 页。 3 韩元吉:南涧甲乙稿卷 22 (荣国太夫人上官氏墓志铭 ，影印文渊阁四库全书，台湾商务印书馆 1967 版，第 145 页。 4 李焘:续资治通鉴长编卷 82大中祥符七年春正月壬辰 ，中华书局 1985 年版，第 1861 页。 西南政法大学硕士学位论文 8 若夫亡妻在，妻子为亡夫守节，嫁妆理所当然地由寡妻全部掌管。因为不改嫁，妻 子就取代了丈夫的地位，继续保持着包括原属于丈夫的那部分财产的所有权，守节寡妇 终身拥有对奁产完整的所有权，死后财产由其法定继承人均分，其娘家人无权要回。若 没有合法继承人， 就按照户绝资财有关法令处理。 若寡妇携资改嫁， 一是寡妇无子改嫁。 宋代律令：“其现在部曲、奴婢、田宅不得费用，皆应分人均分。” 5此处财产指寡妇 改嫁前从夫家继承的财产。法令对于寡妇带走嫁妆没有明确限制，但从南宋的判词中可 看到一些痕迹:“父给田而与之嫁，是为徐氏之田矣。夫置田而以装奁为名，是亦徐氏 之田也，陈氏岂得而有之。使徐氏无子，则陈氏取其田，以为己有可也，况有子四人， 则当自以田分其诸子，岂得取其田而弃诸子乎?” 6判官黄斡公开承认，没有子女的寡妇 可以把嫁妆带走。二是寡妇有子改嫁。寡妇携子改嫁可以将前夫家的财产一并带走，奁 产自然也就包括在内。寡妇若弃子改嫁，根据太平兴国二年(977年)五月丙寅沼：“尝 为人继母而夫死改嫁者，不得占夫家物业，当尽付夫之子孙，幼者官为检校，侯其长然 后给之，违者以盗论。” 7此处对妇女改嫁有所限制。综上可知：夫亡妻在，寡妇对奁 产拥有很大的处置权，宋律没有专门的条文对此作出限制；相反，寡妇的奁产权在实际 生活中是得到维护认可的。 2.财产的继承权 唐律户绝资产首次明确妇女的财产继承权，在家庭财产没有男性后裔继承(即 “户绝”)情况下，“余财并与女”。但此“女”是未嫁者还是出嫁者，还有财产如何 划分，唐律则未作具体规定。宋律在继承唐律的基础上，不仅内容比唐律增加，而且更 加规范与完备。体现在对在室女、出嫁女、归宗女的继承权益予以明确区别，对财产法 定继承人的顺序也予以明文规定。 （1）在室女的财产继承权 女子未嫁者称之为在室女。在室女有其他兄弟时，家庭财产由诸兄弟均分。此时， 在室女仅有奁产权。在户绝的情况下，在室女则拥有法定继承权。 宋刑统规定“其 未娶妻者，别与聘财，姑姊妹在室者，减男聘财之半。 ”南宋法令中也曾讲“已嫁承分 5 窦仪等:宋刑统卷 12户婚律卑幼私用财 ，中华书局 1984 年版，第 197 页。 6 名公书判清明集附录徐家论陈家取去媳妇及田产 ，中华书局 1987 年版，第 604 页。 7 李焘:续资治通鉴长编卷 18太平兴国二年五月丙寅 ，中华书局 1979 年版，第 405 页。 论宋代妇女法律地位的提高 9 无明条，未嫁均给有定法。诸分财产，未娶者与聘财，姑姊妹在室及归宗者给嫁资。未 及嫁者则别给财产，不得过嫁资之数。 ”很显然，在室女是“有分者”、在分家时是法 定继承人。另一方面，宋代没有亲生子的家庭往往通过拟制的方式立继承人，主要有立 继与命继两种形式。在有女无子的户绝家庭，即使生前立了养子，立继子相对于有血缘 关系的女儿来说，终究是外人，特别是在养子不是很孝顺或者对养子不满意的时候，继 父母往往不甘心让立继子得到全部财产，通常会想方设法给亲生女一些财物，其中最普 遍的做法是以遗嘱方式处分遗产，以确保女儿占有一定的财产。 名公书判清明集对 此有不少记载。宋代法律还对户绝之家的命继子和在室女的财产继承作明确规定:“准 法：诸已绝之家而立继绝子孙，谓近亲尊长命继者，于绝家财产，若只有在室诸女，即 以全户四分之一给之。”根据以上规定，户绝之家只有在室女和命继子时，在室女可得 四分之三，命继子仅得四分之一。从中可看出，在室女的财产继承权远高于命继子。 被继承人无子，在既没有立继子孙又没有命继子孙时，称为“户绝”。据唐丧葬 令载:“诸身丧户绝者，所有部曲、客女、奴婢、店宅、资财，并令近亲(亲依本服， 不以出降)转易货卖，于财并与女(户虽同，资产先别者，亦准此)。无女均入次亲，无 亲戚者，官为检校。若亡人在日，自有遗嘱处分者，不用此令。”假若被继承人没有遗 嘱，有女则遗产由女儿继承。此后，宋代又立法规定:“诸户绝财产，尽给在室诸女”， “户绝财产尽给在室诸女，而归宗女减半。”南宋判官刘克庄在其书判中也强调:“考 之令文，户绝财产尽给在室女。” （2）归宗女的财产继承权 女子出嫁以后，因各种原因又回到娘家生活，被称之为归宗女。归宗女处于出嫁女 和在室女的中间地位。归宗女拥有一定的财产权，在某些特殊情况下，还享有与在室女 同等的财产权。北宋法律对此有专门规定:“如有出嫁亲女被出，并不曾分割得夫家财 产入己，还归父母家后户绝者，并同在室女例。” 8出嫁女子被出而回到娘家生活，娘 家户绝，如果之前没有继承到丈夫的财产，则与在室女拥有相同的继承权。在非户绝家 庭，“已嫁承分无明条，未嫁均给有定法。诸分财产，未娶者给聘财，姑姊妹在室及归 宗者给嫁资。” 9据此可知，父母死后，当有兄弟继承家产时，归宗女也可得到一定的 8 窦仪等:宋刑统卷 12户婚律户绝资产 ，中华书局 1984 年版，第 198 页。 9 名公书判清明集卷 7立继有据不为户绝 ，中华书局 1987 年版，第 217 页。 西南政法大学硕士学位论文 10 财物，即嫁资，其数额是未婚兄弟聘财的一半。 宋代归宗女继承户绝之家财产的法规 在各个时期都有不同程度的调整。哲宗元符元年(1089年)，朝廷规定:“户绝财产尽均 给在室女及归宗女，千贯以上者，内以一分给出嫁诸女，止有归宗诸女者，三分中给二 分外，余一分中又以一半给出嫁诸女。” 10这条法令重申宋初在室女与归宗女共同承分 户绝财产的规定，同时作了一些调整，在户绝财产达到一千贯以上时，出嫁诸女也可获 得一份。如果只有归宗女，则继承户绝财产的二分之一。这表明归宗女的财产继承权有 所削弱，不像在室女那样拥有完整的继承权。南宋时，归宗女的财产继承权与在室女相 比进一步下降， 其对户绝财产的继承份额只有在室女的一半： “户绝财产尽给在室诸女， 而归宗女减半。” 11此外，宋律对命继子与归宗女的继承权也有说明:“准法：诸已绝之 家而立继绝子孙