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论对关联企业中从属公司 债权人债权的保护 ( 硕士论文摘要) 专、业：民商法 研究方向：公司法 作者姓名：孙哲 指导教师：陈康华 社会经济环境所提供的条件决定着商事企业的结构，后者随着前者的发展变 化而不断的发展变化。现在市场竞争日益激烈，为了生存并在竞争中取胜，通过 各种方式走向联合是众多企业选择的道路之一。关联企业是顺应社会化大生产的 客观经济环境而导致的企业由单一形态走向联合的必然结果，而股份有限责任公 司、有限责任公司、合伙企业、独资企业等企业形态只是它的一份子而已。关联 企业的形成，可以实现资源共享、减少竞争、多元化经营、降低经营风险等。然 而，随着关联企业在现实经济生活中扮演着越来越重要的角色其负面影响也越来 越引起人们的关注。关联企业中所存在的控制与被控制关系无疑增加了从属企业 债权人的风险，控制企业部分或者全部掌握了从属企业的经营权，为了关联企业 整体或部分成员的利益，其极可能滥用支配地位直接或间接使从属企业为不合营 业常规或其它不利益之经营，更有甚者直接将后者利润在关联企业成员间任意转 移，从属企业的经济地位势必受到影响和侵害，其偿付能力自然也会降低，从而 损害从属企业债权人之利益。相比之下，当关联企业中从属企业为公司时，从属 公司的债权人由于其自身的法律地位，其债权更容易受到控制企业的侵害，而控 制企业又可以以有限责任制度作为保护伞得以逃脱。所以，在立法上科学的规范 关联企业中控制企业与从属企业的关系，保护从属企业及其债权人的利益显得日 益重要。到目前为止，一些国家通过立法和判例的形式对关联企业已经作出了回 应，并取得了很大成效。我国法律对此一直没有专门规定，2 0 0 5 年我国新公 司法对关联企业问题有所涉及但并不完善。王保树主编的中国公司法修改草 案建议稿在第七编对关联企业与企业集团作出了专门规定，但该建议稿仅是一 些学者的建议而已。鉴于构成关联企业的企业法律形式绝大多数为公司，且本人 能力有限，所以学生仅仅讨论关联企业中控制企业与从属企业皆为公司的情形， 想试图通过本文将关联企业中从属公司债权人债权易受侵害的情形、我国法律对 其保护的现状及外国的先进制度经验进行全面的介绍，并结合我国的实际情况， 对从属公司债权人债权的保护提出自己的设想，以使人们对此问题有更清晰的认 识。 本文共四章，第一章主要阐述对关联企业中从属公司债权人债权保护的必要 性。首先参照两大法系一些国家的先进立法经验对关联企业法律概念、特征进行 介绍，接着通过分析经济实践中从属公司债权人债权受侵害的表现及我国对此规 定的不足，分析对此类债权人债权保护的必要性。第二章主要讨论有限责任制度 与对从属公司债权人债权保护之间的关系。本章主要是通过论述有限责任制度及 法人持股的形成过程和实行有限责任制度的条件得出结论，从属公司债权人债权 受侵害的原因并不在于有限责任制度本身，而在于控制公司或控制股东滥用了有 限责任制度。有限责任得到实行有其前提条件，只有符合该前提条件有限责任制 度才能得到实行，否则有关责任人员应该对自己的行为造成的损害承担相应责 任。第三章是对两大法系主要国家及地区立法上对从属公司债权人债权的保护的 先进经验进行介绍。具有代表性的主要是美国的“揭开公司面纱原则”、“深石原 则”和德国股份公司法中对关联企业的专章立法，包括提高法定储备金、盈利支 付对最高数额、亏损的承担、向债权人提供担保等制度。第四章是对我国公司法 中如何保护从属公司债权人债权的制度构建，本人认为应该借鉴外国成功的立法 经验并结合我国的实际情况，在我国公司法中专章规定关联企业相关问题，并在 其中制定若干制度专门保护从属公司债权人债权，主要包括事前保护和事后救 济。其中事前保护主要包括关联企业报告的制定、控制公司的诚信义务、损害补 偿原则、债权人会议制度、转投资的规制，事后救济主要包括“揭开公司面纱” 原则、“深石原则”、控股股东、董事、经理个人责任、赋予债权人直接诉权等制 度。 关键词：关联企业控制公司从属公司控制有限责任债权人 s t u d yo nt h ec r e d i t o r sp r o t e c t i o ns y s t e m f o ra f f i l i a t e dc o m p a n y ( a b s t r a c t s ) t h ec o n d i t i o n sp r o v i d e db ys o c i a le c o n o m i ce n v i r o n m e n t d e c i d et h es t r u c t u r eo f c o m m e r c i a le n t e r p r i s e t h el a t t e ro n ed e v e l o p sw i t l lt h ed e v e l o p m e n to ft h ep r i o ro n e n o w a d a y s t h em a r k e tc o m p e t i t i o ni sg r a d u a l l yf i e r c e ；o n eo ft h ep a t h sc h o s e nb y m o s t e n t e r p r i s e s i st h ei o i n t ，t h r o u 曲v a r i o u sm e t h o d si n0 r d e rt os u r v i v ei n c o m p e t i t i o n a f f i l i a t e de n t e r p r i s ei st h ei n e v i t a b l eo u t c o m ea d a p t e dt ot h eo b i e c t i v e e c o n o m i ce n v i r o n m e n ts o c i a lm a s sp r o d u c t i o n ，w h i c hc a u s e dt h ee n t e r p r i s ef r o m s i n g l es h a p et oj o i n t w h i l es u c hs h a p e so fe n t e r p r i s ea ss h a r ec o r p o r a t i o n ，l i m i t e d c o m p a n y , p a r t n e r s h i pb u s i n e s sa n df o r e i g nc a p i t a le n t e r p r i s e ，e t c a r ej u s to n eo ft h e m t oe s t a b l i s ht h ea f f i l i a t e de n t e r p r i s ec a ns h a r er e s o u r c e s ，r e d u c et h ec o m p e t i t i o n ， o p e r a t em u l t i p l ya n dr e d u c et h eb u s i n e s sr i s k e t c t h en e g a t i v ee 虢c to fa f f i l i a t e d e n t e r p r i s ei sm o r ea n dm o r ec o n c e r n e db yp e o p l ea si t ss i g n i f i c a n tr o l ei ne c o n o m i c l i r e t h e r ei sn od o u b tt h a tt h ec o n t r o la n du n d e r - c o n t r o lr e l a t i o n si na f f i l i a t e d e n t e r p r i s ei n c r e a s et h er i s ko fc r e d i t o r si ns u b s i d i a r yc o m p a ny f o rt h er i 曲t sa n d i n t e r e s t so fa l lo rp a r t so ft h ep a r t i e s ，t h ec o n t r o le n t e r p r i s e sw h i c hp a n l yo rw h o l l y g r a s pt h ep o w e ro fm a n a g e m e n to fs u b s i d i a r ye n t e r p r i s e s ，a r ep r o b a b l et om a k et h e s u b s i d i a r ye n t e r p r i s e so p e r a t eu n c o n v e n t i o n a l l yb ya b u s i n gt h e i rc o n t r o lp o s i t i o n e v e nw o r s e t h e yt r a n s f e rt h ep r o f i t so ft h el a t t e ro n ea m o n gt h ep a r t i e so fa f f j l i a t e d e n t e r p r i s e s ot h ee c o n o m i cs t a t u so fs u b s i d i a r ye n t e r p r i s es h a l lb ea f f e c t e da n d i n f r i n g e da n dt h ep o w e ro fs o l v e n c ys h a l lb ed e c l i n e d ，a l lo fw h i c hw o u l di n i u r et h e i n t e r e s to fc r e d i t o r si ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s e b yc o n t r a s t w h e ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s ei s c o m p a n y , t h ec r e d i t o r s r i g h t sa r em o r el i k e l yt ob ei n f r i n g e db yc o n t r o le n t e r p r i s e b e c a u s eo ft h e i rl e g a ls t a t u s ，b u tc o n t r o le n t e r p r i s ec a ne v a d ei t sl i a b i l i t yw i t ht h e e x c u s eo fl i m i t e dl a b i l i t y s oi ti si m p o r t a n tt or u l et h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nc o n t r o l e n t e r p r i s ea n ds u b s i d i a r ye n t e r p r i s ei nl e g i s l a t i o na n dt op r o t e c tt h er i g h t sa n d i n t e r e s t so fc r e d i t o r sa n ds u b s i d i a r ye n t e r p r i s e s of a r , m a n ys t a t e sh a v ee c h o e df o r t i l i sa n dh a v ea c h i e v e dt h ee f f e c ti nf o r n lo fl e g i s l a t i o n sa n d p r e c e d e n t s t h e r ea r en o s p e c i a lp r o v i s i o n si nc h i n e s el a w t h ei s s u eo fa f f i l i a t e de n t e r p r i s eh a sb e e nr e f e f r e d i nn e wc o r p o r a t i o nl a w2 0 0 5 b u ti ti sn o tc o m p l e t e t h e r ea r es p e c i a lr e g u l a t i o n si n t h e 7 t hc h a p t e ro f ( s u g g e s t e dd r a f to fe s t a t el a w ) ? e d i t e db yw a n gb a o s h u ，b u tt h e y a r ei u s ta d v i c e so fs o m es c h o l a r s ii u s td i s c u s st h es i t u a t i o nt h a tb o t hc o n l 【r o l e n t e r p r i s ea n ds u b s i d i a r ye n t e r p r i s ea r ec o m p a n i e s ，i nv i e wo fm a j o r i t yl e g a ls t a t u so f a f ：f i l i a t e d e n t e r p r i s e sa r ec o m p a n y it r yt oi n t r o d u c et h es i t u a t i o nt h a tt h ec r e d i t o r s r i g h t s i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s e a r ee a s yt ob ei n f r i n g e d ，t h ec u r r e n ts i t u a t i o no f p r o t e c t i o nb yc h i n e s e l a wa n df o r e i g na d v a n c e de x p e r i e n c e 1p r o p o s em yi m a g i n i n g t h a t p r o t e c t t h ec r e d i t o r s r i g h ti n s u b s i d i a r ye n t e r p r i s e ，c o m b i n i n gt h ea c t u a l c o n d i t i o n so fo u rc o u n t r ys ot h a tp e o p l ec a nu n d e r s t a n dt h i si s s u ec l e a r l y 3 t h e r ea r e4c h a p t e r si n t h i sa r t i c l e f i r s tc h a p t e re x a m i n e st h en e c e s s i t yo f p r o t e c t i o no fc r e d i t o r s r i g h t si ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s e f i r s to fa l l ，ii n t r o d u c et h el e g a l c o n c e p t i o na n dc h a r a c t e r i s t i co fa 币l i a t e de n t e r p r i s em a k i n gr e f e f e n c et oa d v a n c e d l e g i s l a t i v ee x p e r i e n c eo fs o m es t a t e s i nt w ol e g a ls y s t e m s s e c o n d ，ia n a l y z et h e n e c e s s i t yo fp r o t e c t i n gt h ec r e d i t o r s r i g h tt h r o u 曲a n a l y z i n gt h ep h e n o m e n o nt h a t c r e d i t o r s r i g i l ti ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s ei si n f r i n g e di ne c o n o m i cp r a c t i c e s e c o n dc h a p t e rm a i n l yd i s c u s s e st h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nl i m i t e dl i a b i l i t ya n d p r o t e c t i o no fc r e d i t o r s r i g h ti ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s e t h r o u 曲d i s c u s s i n gl i m i t e d l i a b i l i t ys y s t e m ，f o r m a t i v ep r o c e d u r eo fl e g a lp e r s o nh o l ds h a r ea n dc o n d i t i o n sf o r e x e r c i s i n gl i m i t e dl i a b i l i t y , im a k ec o n c l u s i o nt h a tt h ei n f r i n g e m e n to fc r e d i t o r s r i g h t i ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s ei sn o td u et ot h el i m i t e dl i a b i l i t ys y s t e mb u ti sd u et ot h ea b u s e o fl i m i t e dl i a b i l i t yb yc o n t r o le n t e r p r i s ea n dc o n t r o ls h a r e h o l d e r s t oe x e r c i s el i m i t e d l i a b i l i t ym u s tc o n f o i t ot oi t sp r e r e q u i s i t e ，u n l e s st h er e l e v a n tl i a b l ep e r s o ns h a l lb e a r r e s p o n s i b i l i t yf o rt h ed a m a g eh em a k e s t h 耐c h a p t e ri n t r o d u c e st h ea d v a n c e de x p e r i e n c eo fp r o t e c t i n gc r e d i t o r s r i g h ti n s u b s i d i a r ye n t e r p r i s ei nm a i ns t a t e so ft w ol e g a ls y s t e m si nl e g i s l a t i o n t h e r e p r e s e n t a t i v ee x p e r i e n c e sa r e t h ep r i n c i p l eo ft h ep i e r c i n gt h ec o m p a n yv e i l ，a n dt h e d e e ps t o n ep r i n c i p l ei na m e r i c a a n dt h es p e c i a la r t i c l ea b o u ta 伍l i a t e de n t e r p r i s ei n g e r m a n yl a wo fs h a r ec o r p o r a t i o n ，i n c l u d i n gt h es y s t e m st h a tr a i s et h es u p r e m e n u m b e ro fl e g a lp r e s e r v e df u n d sa n dp r o f i t s ，b e a rl o s sa n dt e n d e rg u a r a n t e ef o r c r e d i t o r s f o u r t hc h a p t e rd i s c u s s e sh o wt ot h ep r o t e c tc r e d i t o r s r i 吐ti ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s e it h i n kw es h a l lr e f e rt ot h es u c c e s s f u lf o r e i g nl e g i s l a t i v ee x p e r i e n c e ，c o m b i n gt h e a c t u a lc o n d i t i o n so fo u rc o u n t r r 腑s h a l lf o r m u l a t es p e c i a la r t i c l e sa b o u ta f f i l i a t e d e n t e r p r i s ei nc o m p a n yl a wa n dm a k es e v e r a lr e g u l a t i o n st op r o t e c tt h ec r e d i t o r s r i g h ti ns u b s i d i a r ye n t e r p r i s e ，i n c l u d i n gp r o t e c t i o ni na d v a n c e da n dr e l i v e sa f t e r w a r d s t h e r ea r es u c hp r o t e c t i o ni na d v a n c e da sf o r m u l a t i o no fa f f i l i a t e de n t e r p r i s er e p o r t s ， g o o df a i t ho b l i g a t i o no ft h ec o n t r o lc o m p a n y , t h ep r i n c i p l eo fd a m a g ec o m p e n s a t i o n ， s y s t e mo fc r e d i t o r s c o n f e r e n c ea n dm l eo fr o t a t ea n dm a k ei n v e s t m e n t r e l i v e s a f t e r w a r d sm a i n l yi n c l u d i n gt h ep r i n c i p l e so fp i e r c i n gt h ec o m p a n yv e i l ，d e e ps t o n e p r i n c i p i e ，i n d i v i d u a ll i a b i l i t yo fc o n t r o ls h a r e h o l d e r s 、d i r e c t o r so rm a n a g e r sa n dt h e r i g h to fb r i n g i n gl a w s u i td i r e c t l yg i v e nb yc r e d i t o r k e yw o r d s ：a f f i l i a t e de n t e r p r i s e ，c o n t r o lc o m p a n y ，s u b s i d i a r y c o m p a n y ，c o n t r o l ，1 i m i t e dl i a b i l i t y ，a n dc r e d i t o r 4 论对关联企业中从属公司 债权人债权的保护 引言 当今世界经济格局已经进入大公司、大集团为中心的时代，企业之间走向联 合，形成规模经济、追求规模效应是众多企业选择的道路。发展至今，关联企业 的发展水平及规模已经成为一国经济实力的象征和国际经济地位的基础。我国政 府也一直把组建和发展企业集团作为深化经济改革、开拓国际市场、适应日益增 强的国际市场竞争力的基本手段。国家经贸委等8 个部门也于2 0 0 1 年底发出了 关于发展具有国际竞争力的大型企业集团的指导意见。另一方面，2 0 0 2 年1 0 月底全国累计批准外商投资企业4 1 7 6 5 5 家，其中跨国公司在中国设立子公司， 用资金参股中国公司成为最主要的方式。中国入世不但带来了跨国公司对我国的 新一轮投资热潮，而且促使我国的企业以更大规模和数量走向联合。 关联企业带来的规模经济效益具有单一公司不可比拟的优势，对社会经济的 发展起到了极大的促进作用。但同时，其对社会经济产生的负作用也是不容忽视 的。实践中从属公司成为控制公司逃避赋税、骗取银行贷款、转嫁经营风险、损 害债权人利益的工具。由于公司法颁布生效仅数年，配套法规尚不足，公司 执法尤显混乱，关联企业的系统立法更未提上日程，仅在零星法律法规和规章中 有所涉及，学术研究总体上也属空白领域，这不能不引起有识之士的焦虑。这其 中尤以关联企业对从属公司债权人债权的侵害最为严重，并且我国目前没有专门 法律对此进行规定，应当引起人们的注意。 传统的商人理论和公司法理论，把营利作为公司或商人的唯一责任，认为公 司经营者的唯一宗旨就是实现公司利润的最大化，股东利益是公司的最终着眼 点。在这种立法观念指导下，传统公司法上的一系列制度安排，都是为从事各种 商事活动而设立的一种法律组织。即使对保护公司股东之外的其他利害关系人有 利的规定，也是出于保护现行和潜在股东的考虑，即使是建立最优的公司机关构 造模式，也是体现公司对出资者的终极关怀，是为充分保护资本所有者的利益。 也就是说，传统公司存在目的只有一个，即为公司股东盈利，至于股东之外其他 3 利害关系人的利益，则纯属国家或政府的责任。但是忽视对公司利害关系人的保 护，尤其是忽视对公司债权人的保护，不仅不合乎社会正义，而且也是对社会生 产力的极大破坏。一方面，企业管理者对公司股东和公司债权人负责，当公司经 营不善连债权人的利益都保障不了时，即资不抵债时债权人可以申请企业破产， 这样公司的利益和公司经营者的利益都无从得到实现。另一方面，企业间的竞争， 不仅仅是单纯的经济竞争，更是信誉的竞争。企业只有不断提高自身信誉，才能 在激烈的竞争中取胜。如若公司只追求眼前利益，漠视债权人利益，那么其社会 信用难以建立，以后的业务发展也难以进行，所以保护债权人的利益尤为重要。 传统公司法原则上均承认公司与股东各为不同的法律主体，公司为独立的法 人，股东依有限责任制度对公司的债务负责。有限责任制度是公司法的基石，但 学者对有限责任制度的褒贬从其产生之日起就争论不休。一方面股东有限责任因 其为日益增长的工业聚集大规模资本之功能而受到鼓励与支持，称之为“有限责 任是当代最伟大的发明，其产生的意义甚至超过了蒸气机和电的发明。”另一方 面，股东有限责任因其助长投机与欺诈等非经济效应而遭到批评与反对，认为该 制度对债权人不公平、提高成本、损害市场效率以及产生控制股东和董事滥用公 司权利和对侵权责任的规避等不良后果。 关联企业中，控制公司利用自己对从属公司的控制，使从属公司按照自己的 意志行动，有时甚至直接将从属公司的利润转到自己名下，将自己的债务推给从 属公司。如果将来从属公司资不抵债，控制公司又可以从属公司为独立的法人， 独立承担责任，如果控制公司为从属公司的股东又可以有限责任为由不对从属公 司的债务承担责任。基于这种情况，世界上一些国家或者通过判例或者通过成文 立法的形式已对此进行了规定，如美国的“揭开公司面纱原则”、“深石原则”， 德国的康采恩立法等等。 我国正在逐步建立社会主义市场经济体制，市场经济就是法治经济，法律是 市场经济的重要基础和保障。面对关联企业在我们社会中发展壮大的趋势及给我 们经济生活中带来的一系列问题，我们必须借鉴他国成功的立法经验，结合我国 的实际国情，及时的制定、完善相关法律，一方面促进关联企业的发展，使其继 续发挥其规模优势，另一方面要防止其负作用的危害，维护良好社会信用。 4 第一章对关联企业中从属公司债权人债权保护的 必要性 关联企业是指企业之间为达到特定经济目的通过特定手段而形成的企业之 间的联合。这种联合的实质是控制企业对从属企业形成控制或具有支配性的影 响，而控制企业对从属企业这种控制或具有支配性的影响无疑增加了从属企业， 尤其从属公司债权人债权的风险。按照传统公司法理论，公司与股东各自为独立 法律主体，股东仅以出资或股份为限对公司承担责任。如果作为股东的控制公司 对从属公司进行恶意操纵，造成从属公司丧失偿债能力，那么按照我国现有的法 律规定从属公司债权人的债权将难以得到有效救济。如此恶性循环下去，社会的 信用体制必遭致破坏。 第一节何为关联企业 企业之间持股或相互持股形成关联企业。目前对关联企业不同的称谓有关系 企业1 、企业集团2 、关联公司3 等等。其已经是当今社会经济生活中的主流现象， 尤其在经济发达国家更是如此，已经为现代社会所认知。不过对于何为关联企业， 无论是国内还是国外、理论还是实践，都没有形成统一认识。关联企业的实质是 通过某种手段在企业之间实现控制，但对于何为控制及控制的判断标准各国的法 律规定各不相同。 一、其他国家、地区概念比较 ( 一) 美国 “控股公司”、“子属公司”等词汇在美国最早出现并经常适用，然而这样 的名称最多也不过表明公司之间的等级关系。4 美国因接受经济学家马歇尔的产 业组织理论，认为追求规模经济会导致垄断，而垄断又会扼杀经济活力，阻碍资 1 王文字著：公司法论，中国政法大学出版社，2 0 0 4 年6 月修订版。 2 吴越著：企业集团法理研究，法律出版社，2 0 0 3 年8 月第1 版。 3 江平、方流芳主编：新编公司法教程，2 0 0 3 年1 月第2 版。 4 施天涛：关联企业概念之法律透视，载法律科学，1 9 9 8 年第2 期。 源的合理配置，故推行禁止垄断主义，对企业集团的发展持消极态度。5 在关联 企业问题上，各项法律法规均以公司人格独立为基本出发点，无论公司之间在经 济上是否存在所有与控制的关系，只要从法律观点来考察各个公司是独立的，就 按照一般的企业关系来处理债权债务。只有在一些特殊的情况下，法官有权直接 追索控制公司的责任。 美国法律认定关联企业坚持实质重于形式的原则，采用的是控制标准。虽然 在母子公司的界定上有对公司之间持股比例的要求，但对于持股比例美国联邦法 律和各州的法律至今也没有达成统一。6 在处理关联企业的法律关系时，法院通 常运用以下三原则，即揭开公司面纱的原则( p i e r c i n gt h ec o i p o r a t ev c j l ) ；深石 原则( d e e p r o c kd o c t r i n e ) ；控制股东的诚信义务原则( f i d u c i a r yd u t i e so ft h e c o n t r o l l i n g s h a r e h o l d e r ) 。7 ( 二) 英国 英国与美国一样同属于判例法系国家，同样接受了经济学家马歇尔的产业组 织理论，认为过渡的集中会导致垄断，对关联企业的发展也持消极的态度。在英 国法律中也并无明确的关联企业概念，起到同样作用的概念是“下属公司”、“控 股公司”、“独家拥有的下属公司”。8 英国法律对关联企业的规定主要体现在1 9 8 9 年公司法、1 9 7 3 年公平交 易法和1 9 6 8 年城市收购与兼并法案中。9 从英国的公司法规定来看，英国 5 蒋大兴、郑玉梅：制定我国c 企业集团法 的理论思考，载山东法学，1 9 9 8 年第3 期。 6 其中美国投资公司法( i n v e s t m e n tc o m p a n ya c t ) 规定，一公司对他公司直接或间接 持有2 5 股权者，推定为控制公司，即为母公司，他公司为子公司。而在公共事业控股 法中规定，任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有1 0 或更多数量的股票为另一 公司所掌握时，该公司即为另一公司的子公司，另一公司则为该公司的母公司。而各州的公 司法，大多未就关联企业给予法律定义，有些州只对母公司大致加以界定，没有具体规定持 股比例。在司法实践中，美国法院在审理两公司之间是否为母子公司关系时，主要从实质关 系出发，判断公司之间是否存在控制关系。一般的情况下美国法院都把母公司界定为“对他 公司持有过半数股权而实际控制他公司”者，此时被控制公司即为子公司。但这里的“持有 过半数股权”并非为绝对要件。而对控制又以对公司的经营决策实际上行使支配影响力者而 言。 7 施天涛著：关联企业法律问题研究，法律出版社，1 9 9 8 年8 月第1 版，第3 3 页。 8 卞耀武主编：当代外国公司法，法律出版社，1 9 9 5 年4 月第1 版，第8 8 2 页。 9 其中英国1 9 8 9 年公司法第1 4 4 条第7 3 6 节规定：“( 1 ) 假设有甲乙两公司，如果乙 公司( a ) 控制着甲公司大多数的投票权，或( b ) 是甲公司的成员之一并有权任命或罢免大 多数的甲公司董事会董事，或( c ) 是甲公司的成员之一并根据与其它股东或成员的协议独 自控制着甲公司的大多数投票权，或甲公司是乙公司下属公司的下属公司，则甲公司是乙公 6 在判断公司之间是否存在关联关系， 样，也是坚持实质重于形式的原则， 是否构成母子公司时所坚持的原则与美国一 采用的是控制标准。 ( 三) 德国 德国是世界上首先通过立法对关联企业进行规定，并正式赋予法律意义的国 家，其制定的康采恩法为其他国家树立了典范。1 0 德国立法者对企业集中采取 的是中立态度，认为：股份法之任务不可能是与康采恩本身作斗争。由经济及社 会政策以观，康采恩仍然不可或缺，大约是因为只有通过多个企业的置于统一管 理之下的联合方能实现生产与销售之合理化。“ 德国股份公司法第1 5 条规定：“关联企业是法律上独立的企业，这些企 业在相互关系上属于拥有多数资产的企业和占有多数股份的企业、从属企业和支 配企业、康采恩企业、相互参股企业或互为一个企业合同的签约方。”按照该条 法律规定，德国股份公司法规定的关联企业其实是一个集合概念，该集合概 念包括了5 种类型的关联企业：被多数参股的企业与多数参股企业、从属与支配 企业、康采恩企业、相互参股企业或“企业合同”的当事人。” ( 四) 法国 迄今为止，法国有关关联企业的法律草案一直未获得通过，目前对关联公司 的规定主要体现在法国1 9 6 6 年商事公司法第3 5 4 条之规定：“当一个公司拥 有另一个公司半数以上的资本时，根据本节规定，后者被视为前者的子公司。“3 梅因哈特对该条法律规定归纳的定义为“如果某公司拥有另一公司的半数以上的 股份资本，那么前者公司就是母公司( 控股公司) ；后者就是前者的子公司”。” 司的下属公司。( 2 ) 假设有甲乙两公司，如果甲公司的成员只包括乙公司和代表乙公司 或代表乙公司的独家拥有的下属公司的独家拥有的下属公司或个人，则甲公司是乙公司的 独家拥有的下属公司。( 3 ) 在本节中公司包括任何法人团体。” 1 0 按照德国股份公司法，康采恩仅仅是关联企业的一种表现形式，但大多数的德国学者 习惯以康采恩来代替关联企业，原因有二：首先，康采恩在非法学用语中已被广泛采用，而 且也被使用在很多法学著作中；其次，更为重要的是因为大多数关联企业同时具备狭义康采 恩的特征，而且法律也通过德国股份公司法第1 7 、1 8 条中的推定康采恩将关联企业利 康采恩这两个概念紧密联系在一起。 1 1 吴越著：企业集团法理研究，法律出版社，2 0 0 3 年8 月第l 版，第1 7 页。 1 2 吴越著：企业集团法理研究，法律出版社，2 0 0 3 年8 月第1 版，第5 页。 1 3 卞耀武主编：当代外国公司法，法律出版社，1 9 9 5 年4 月第1 版，第4 9 7 页。 1 4 梅因哈特著，李功国、周林彬、陈志刚译：欧洲十二国公司法，兰州大学出版社， 7 可见法国当时对母子公司关系的界定完全按照公司之间的持股数量来判断的。 1 9 8 5 年，为了符合欧共体公司法第7 号指令的要求，法国通过了第8 5 - - 7 0 5 号法律。1 5 新规定改变了以往的单一持股数量的判断标准，而是在判断公司之间 是否形成母子公司关系时除了基于所拥有的资本以外，还可以基于公司之间的共 同管理或者公司之间的合同。 ( 五) 我国台湾地区 随着企业逐渐走向集中、联合，并成为当今社会的经济主流，台湾地区及时 参照德国公司法于1 9 9 7 年5 月3 1 日通过了公司法修正案第六章专门规定关系企 业，共1 2 个条文。依该法第3 6 9 条之1 规定：“本法所称关系企业，指独立存在 而相互间具有下列关系之企业：一、有控制与从属关系之公司。二、相互投资公 司。”1 6 台湾之关系企业，其类型分为控制从属公司和相互投资公司两种。” ( 六) 我国大陆 关联企业作为正式的法律术语首见于我国的税法之中。1 9 9 1 年4 月9 日通 过的中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法第1 3 条及同年6 月 3 0 日公布的中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法实施细则第 四章首次从税收的角度对关联企业作出了规定。随后我国1 9 9 2 年颁布的中华 人民共和国税收征收管理法第2 4 条和中华人民共和国税收征收管理法实施 细则第3 6 条至第4 1 条也对关联企业作了规定。根据上述法律规定，在我国关 联企业是指：在资金、经营、购销等方面，存在着直接或者间接拥有或者控制关 系、直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制、其他在利益上具有相关联的关 系的公司、企业、其他经济组织。1 9 9 7 年5 月2 2 日，财政部发布了企业会计 1 9 8 8 年4 月第1 版，第1 7 7 页。 1 5 在第3 5 5 条后增加了几项条款。第3 5 5 - - 1 条规定，一个公司在下列情况下，被视为另 一个公司的控股公司：如果直接或间接持有，赋予在另一个公司的股东大会以多数表决 权的一部分资本；如根据同其他合伙人或股东达成的协议，公司独自享有在另一个公司 中的多数表决权时，该协议不应违反公司的利益；如公司事实上通过持有的表决权，决 定在另一个公司中股东大会的决议。当公司直接或间接享有4 0 以上表决权时，并且任何 其它合伙人或股东都未直接或间接持有高丁二该公司表决权时，该公司被推定为实际控股公 司。 1 6 台湾公司法第3 6 9 条之一。 1 7 王志诚：关系企业之法律规范( 之一) ，载比较法研究，1 9 9 9 年1 l 期。 8 准则关联方关系及其交易的披露，根据该准则第4 条规定，在企业财务和 经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加 重大影响，该准则将其视为关联方；如果两方或多方受同一方控制，该准则也将 其视为关联方。2 0 0 5 年我国新通过的公司法第2 1 7 条第四款规定：“关联关 系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者 问接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国 家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。”该条是我国第一 次在公司法层次上对关联企业作出规定，具有积极的意义。 对关联企业法律特征的分析 上述国家、地区由于自己的立法背景、指导思想不同，对关联企业的法律规 定也不尽一致，但立法目之一都有对关联企业中从属公司债权人债权保护，下面 本人将结合上述国家、地区对关联企业的法律规定，对关联企业的法律特征进行 分析。 ( 一) 关联企业是若干企业之间的联合 对于如何理解构成关联企业的企业，不同国家、地区的立法者及学者有不同 的认识。1 8 传统意义上的企业是依法成立的、以营利为目的的独立从事商品生 产经营活动和商业服务活动的经济组织。依据不同的标准可以将企业划分为不同 1 8 美国、英国法律体系中没有关联企业的概念，类似的概念有关联公司、控股公司、母公 司、子公司等，所以法律规定也限于公司之间的关联关系。德国股份公司法鉴于较大的 实际困难没有对关联企业中的企业概念进行详尽的描述和界定，但根据该法规定，尤其是该 法2 9 1 条及以下条款仅直接适用于从属企业是股份有限公司或股份两合公司的情形可知，该 法所指企业仅指公司而言。但该种观点被证明过于狭隘，现在普遍接受的、比较适当的观点 是对企业概念进行目定性解释。该种解释以法律规制关联企业的目的为依据，并考虑建立统 一管理的关联企业可能引发的特殊风险，主张对关联企业中企业的概念要超越传统概念，单 独界定，认为在关联企业中，构成关联企业的企业的法律形式无关大局，一