（国际法学专业论文）知识产权价值评估研究——基于其法律属性的分析.pdf

，j1j1一 j一，11 一-lj，j11i，、ij，f 苏州大学学位论文使用授权声明 本人完全了解苏州大学关于收集、保存和使用学位论文的规定， 即：学位论文著作权归属苏州大学。本学位论文电子文档的内容和纸 质论文的内容相一致。苏州大学有权向国家图书馆、中国社科院文献 信息情报中心、中国科学技术信息研究所( 含万方数据电子出版社) 、 中国学术期刊( 光盘版) 电子杂志社送交本学位论文的复印件和电子 文档，允许论文被查阅和借阅，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存和汇编学位论文，可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数 据库进行检索。 涉密论文口 本学位论文属 ，在年一月解密后适用本规定。 非涉密论文日 论文作者签名： 导师签名： 期：兰止：z 期= 趔述牛 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析中文摘要 中文摘要 随着世界经济的发展，知识产权越来越成为国家财富和经济繁荣的基础。一 个国家是否具有可持续的竞争力，也往往取决于这个国家的知识产权发展状况和 受保护程度。因此，我国在十七大报告中明确提出要实行知识产权战略。然而， 人们在认识到知识产权的重要性的同时，也发现另外一个难题，即知识产权的价 值由何决定，知识产权的价值如何评估。 要推动知识产权成果的有效应用，要促进知识产权产业化，贯彻落实知识产 权战略，就必须解决知识产权评估这个理论界和实践界的难题。实际上，影响知 识产权价值评估的因素众多，作为一名法律学子，本文着重分析知识产权法律属 性对知识产权价值评估的影响。文章先分析了知识产权价值研究的国内外最新进 展，然后从知识产权的价值决定出发，探讨了知识产权价值评估的方法、介绍了 新资产评估准则的相关规定，并着重阐述了各种不同类型知识产权的法律属性对 其自身价值评估带来的影响。 本文认为知识产权价值由其效用决定，影响知识产权价值评估的因素众多， 既有经济、技术等因素，也有法律因素，评估时候要全面考虑。知识产权价值评 估选择方法具有灵活性，要根据特定的时间和背景场合做出适当的决定。知识产 权的类型不同，相关知识产权的特征和法律属性存在差异，评估时需要着重注意 法律属性差异所导致的对知识产权自身价值的影响。 关键词：知识产权法律特征价值评估影响因素 作者：王翊民 指导老师：董炳和 a b s t r a c tt h es t u d yo nv a l u a t i o no f i n t e l l e c t u a lp r o p e n y - f t o mt h ea n a l y s i so f l e g a lf a c t o r so f i p t h es t u d yo nv a l u a t i o no fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y 叫t o mt h e a n a l y s i so fl e g a lf a c t o r so f i p a b s t r a c t w i t l lt h ew o r l de c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，i n t e l l e c t u a l p r o p e r t y i s i n c r e a s i n g l y b e c o m i n gt h e n a t i o n a lw e a l t ha n de c o n o m i cp r o s p e r i t y w h e t h e rac o u n t r yh a sa s u s t a i n a b l ec o m p e t i t i v ee d g e ，i to f t e nd e p e n d so nt h ed e v e l o p m e n to ft h ec o u n t r y s i n t e l l e c t u a lp r o p e r t ys t a t u sa n dt h ed e g r e eo fp r o t e c t i o n t h e r e f o r e ，t h e17p a r t y c o n g r e s sr e p o r tc l e a r l yd e c i d et oi m p l e m e n ti n t e l l e c t u a lp r o p e r t ys t r a t e g y h o w e v e r , w h i l ei ti sr e c o g n i z i n gt h ei m p o r t a n c eo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y ，a n o t h e rp r o b l e ma p p e a r s ， n a m e l y , w h i c hd e t e r m i n e st h ev a l u eo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y a n dh o wt oe v a l u a t et h e v a l u eo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s t op r o m o t et h ee f f e c t i v ea p p l i c a t i o no fa c h i e v e m e n t so fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ， t o p r o m o t e t h ei n d u s t r i a l i z a t i o no fi n t e l l e c t u a l p r o p e r t yf i g h t s ，a n di m p l e m e n t i n t e l l e c t u a l p r o p e r t ys t r a t e g y , e v a l u a t i o n o fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y r i g h t s m u s tb e a d d r e s s e da st h e o r ya n dp r a c t i c eo fc o m m u n i t ys e c t o rp r o b l e m s i nf a c t ，i n t e l l e c t u a l p r o p e r t yv a l u a t i o nd e p e n d so nl o t so ff a c t o r s ，邪al a ws t u d e n t ，t h i sp a p e rf o c u so n a n a l y z i n gt h ei m p a c to fl e g a lf a c t o r so fi p a tf i r s tt h i sp a p e ra n a l y z e st h el a t e s t d e v e l o p m e n t so ft h ev a l u a t i o no fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr e s e a r c ha th o m ea n da b r o a d ，a n d t h e nd e c i d e dt od i s c u s st h ed e t e r m i n a t i o no fi n t l l e c t u a lp r o p e r t yv a l u e ，i n t e l l e c t u a l p r o p e r t yv a l u a t i o nm e t h o d s ，t h ei m p a c to fn e wa p p r a i s a ls t a n d a r d s ，w i t ha l le m p h a s i so n t h ei m p a c tf r o ml e g a lf a c t o r so fd i f f e r e n tt y p e so fi p t h i sp a p e ra r g u e st h a tt h ev a l u eo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t sd e t e r m i n e db yt h e e f f e c t i v e n e s so ft h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t y m a n yf a c t o r sh a v eg r e a te f f e c to nt h ev a l u a t i o n o fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y ，b o t hl e g a lf a c t o r s ，b u ta l s oe c o n o m i c ，t e c h n o l o g i c a la n do t h e r f a c t o r s t h ec h o i c eo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yv a l u a t i o nm e t h o dh a st h ef l e x i b i l i t yt om a k e t h ea p p r o p r i a t eo c c a s i o nd e c i s i o nw h i c hi sb a s e do nt h es p e c i f i ct i m ea n dc o n t e x t d i f f e r e n t t y p e s o fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yh a v el o t so fd i f f e r e n c e so nt h el e g a l i i t h es t u d yo nv a l u m i o no fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y - f r o mt h ea n a l y s i so fl e g a lf a c t o r so fl p a b s t r a c t c h a r a c t e r i s t i c s ，t h ea s s e s s m e n tn e e d st of o c u so nt h ed i f f e r e n c e so fl e g a lf a c t o r so f d i f f e r e n t st y p e so fl pw h i c h m a k e sg r e a tc h a n g e so nt h ev a l u a t i o no fl e k e y w o r d s ：i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yl e g a lf a c t o r s v a l u a t i o n i n f l u e n c i n gf a c t o r s i l l w r i t t e n b y ：w a n g y im i n s u p e r v i s e db y ：d o n gb i n g h e 目录 引言。l 第一章知识产权评估的基本概念和理论：2 第一节知识产权评估的定义和内容一2 一、知识产权评估的定义和内容2 二、知识产权评估和其它评估的区别3 三、知识产权评估的可能性和现实性3 第二节知识产权价值决定的几种理论4 第二章专利价值评估研究8 第一节影响专利价值评估的法律因素“8 一、专利类型的不同8 二、专利的创造性9 三、专利权保护范围的大小1 0 四、专利的法律状态1 0 五、专利的法律特征1 l 第二节影响专利评估的非法律因素t1 3 一、影响专利评估的技术因素1 3 二、影响专利评估的经济因素1 3 三、专利评估方法选择1 4 四、新资产评估准则15 第三章商业秘密价值评估研究1 7 第一节影响商业秘密价值评估的法律因素1 7 一、权利主体的多样性1 7 二、商业秘密的保护期限1 7 三、商业秘密的利用程度1 8 第二节影响商业秘密价值评估的非法律因素1 8 一、评估方法的选择1 8 二、技术垄断程度2 2 第四章商标价值评估研究2 3 第一节影响商标价值评估的法律因素2 3 一、商标专用权归属2 3 二、商标注册有效期和收益期间2 5 三、商标权的利用_ 。_ ：j ：2 6 四、商标法律特征2 8 第二节影响商标价值的非法律因素2 8 一、评估方法的选择2 8 二、环境因素的影响3 0 第五章著作权价值评估研究“3 2 第一节影响著作权价值评估的法律因素3 2 一、著作财产权权利内容的不同3 2 二、作者或创作人的不同3 2 三、作品类型的不同3 3 四、著作权的登记状况3 4 五、著作权的法律寿命3 5 六、著作权的权利保护状态3 5 七、著作权权利的利用或被侵权3 6 第二节影响著作权价值评估的非法律因素3 6 一、技术进步3 6 二、著作权收益方式”3 7 三、知识产权共享协议3 7 四、评估方法的选择3 8 结语3 9 参考文献4 1 攻读硕士学位期间公开发表的论文4 5 致谢4 6 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析引言 引言 2 0 0 7 年1 0 月1 5 日，胡锦涛总书记在党的十七大报告中明确提出“实施知识 产权战略。知识产权战略是我国为推动经济和社会发展而做出的重大的战略决 策，实施知识产权战略的目的就是有效运用知识产权，促进自主创新成果的知识 产权化、商品化、和产业化，实现和提高知识产权的价值。 知识产权评估是促进知识产权产业化的关键一环，实施知识产权战略，就需 要一个健全、完善、功能完备的知识产权评估体系，以便于充分发挥技术市场的 作用，形成秩序良好的知识产权交易体系，简化交易程序，降低交易成本。如果 不能确定知识产权的价值就难以在买卖双方之间形成合理的预期，就难以实现知 识产权的交易和流转，后果就是知识产权无法实现商品化和产业化，这与实施知 识产权战略的目的是不相容的。 由于知识产权评估涉及技术、经济、市场、法律等多种要素，具有评估难度 高的特点，这也使知识产权评估成为理论界和实践界的难题。作为一名法律学子， 本文试图从研究知识产权法律属性对知识产权价值评估的影响的角度，为知识产 权价值评估研究贡献一份力量。 本文明确提出知识产权价值不存在固有价值，只存在相对价值。知识产权价 值的不确定性是知识产权的重要特征。只有相对于人的效用而言，价值才能给出。 因此，知识产权价值评估首先需要注意的就是知识产权价值的相对性，要注意知 识产权的价值因市场而异，要注意知识产权价值评估的背景，时间、地点等。然 后，本文以知识产权法律属性对知识产权价值评估影响为研究重点，从专利权、 商业秘密权、商标权、版权四个方面进行探讨。同时，也简单分析了非法律因素 对知识产权价值评估的影响。 本文认为，在以智力和信息为基础的新经济时代，有形资产的重要性在持续 萎缩。知识产权将成为公司价值和资本化的重要组成因素，并且会成为公司未来 扩展、获得合并等的重要工具；知识产权和无形资产的管理、价值评估和价值提 取将会变得日益专业化、主流化和成熟化。圆因此，作为一个法律学子，笔者认为 研究知识产权法律属性对知识产权价值评估的影响意义重大。 。h t t p ：w w w n i p s o c n l l y s w 2 0 0 8 0 5 t 2 0 0 8 0 5 0 7 3 9 7 2 3 4 h t m l ，知识产权战略网，2 0 1 0 年1 月1 0 日访问。 。韦斯顿- 安森著：知识产权价值评估基础，知识产权出版社，李艳译，2 0 0 9 年3 月第一版，第1 9 2 页。 l 第一章知识产权评估的基本概念和理论 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析 第一章知识产权评估的基本概念和理论 第一节知识产权价值评估定义和内容 一、知识产权评估的内容与定义 迄今为止，多数国家的法理专著、法律，乃至国际条约，都是从划定范围出 发，来明确知识产权这个概念，或给知识产权下定义。因为概念越宽，定义就越 难下，因此，包括建立世界知识产权组织公约在内，大都是采取划定范围的 方式为知识产权下定义。 按照这个定义，知识产权包括下列权利： ( 1 ) ：与文学、艺术及科学作品有关的权利。 ( 2 ) ：与表演艺术家的表演活动、与录音制品及广播有关的权利。 ( 3 ) ：与人类创造活动的一切领域内的发明有关的权利。 ( 4 ) ：与科学发现有关的权利。 ( 5 ) ：与工业品外观设计有关的权利。 ( 6 ) ：与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利。 ( 7 ) ：与防止不正当竞争有关的权利。 ( 8 ) ：一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创造活动所产生的权利。 上面讲述的是广义的知识产权的定义，狭义的或传统的知识产权则包括工业 产权和版权两个部分。其中，工业产权中又包括专利权、商标权、禁止不正当竞 争权等，版权中则包括作者权、传播者权等。无论是广义还是狭义的划分，知识 产权主要包括专利权、商标权、版权，这是世界各国( 包括我国) 都予以承认的。 因此，知识产权评估的内容自然也就包括专利、商标权、著作权、商业秘密 等等来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。有学者认为： 知识产权评估，就是对依法取得的专利权、商标权、版权等进行商业性使用的支 配或控制权的价值进行评估。这种支配或控制的价值有大有小，受着多种因素的 影响。在不同的评估时日，在不同的使用地域，以及对于不同的买卖者而言，这 些因素均对专利权、商标权、版权等知识产权评估产生一定的影响。除此之外， o 郑成思著；知识产权论，法律出版社，2 0 0 3 年第三版，第5 4 页。 2 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析第一章知识产权评估的基本概念和理论 知识产权的“质量 和“垄断性 ，也是影响知识产权价值的最重要因素。 本文认为：将知识产权评估仅仅定位于对知识产权商业性使用的支配和控制 权的价值进行评估的表述是不够具有针对性的。知识产权价值价值在其效用，知 识产权价值评估的是知识产权的效用，尤其是可以货币量化的效用( 利润或收入) 。 因此知识产权价值评估要突出强调的是对知识产权商业性使用的支配和控制权的 效用的研究，单纯以价值取代不够准确，这涉及到了后文所讲的价值理论问题。 二、知识产权评估和其他评估的区别 第一：知识产权评估和无形资产评估的区别。需要明确，知识产权不等于无 形资产，知识产权只是无形资产的一部分。在范围上：无形资产除包括知识产权 外，还包括商誉、员工素质、合同权、股票、债券以及其他商业票据。在时间上， 大多数知识产权都有法定的保护期限。在实践中，知识产权有更多的外部商业化 机会，而合同权、客户关系等无形资产则只能在目前企业经营中进行商业化。 第二：知识产权评估和技术评估的区别。知识产权评估不等于技术评估，知 识产权中可能包含有技术内容，但也可能不包括技术内容。如著作权中通常不包 含有技术内容，而专利中常常包含技术内容。 三、知识产权评估的可能性和现实性 我们知道，在实践中，知识产权的效用的预期值、贡献率、供求关系、替代 性都具有不确定性，也就是讲知识产权的价值具有不确定性。 由于缺少举世公认 的评估方法、知识产权自身存在的价值的不确定性以及各权威机构评估结果的巨 大差异性，导致很多学者质疑知识产权价值评估本身。本文在承认知识产权价值 的不确定性的基础上，认为评估知识产权价值是可行的，也是必要的。塔勒布在 黑天鹅一书中谈到，“除了过度关注于已知知识外，人性还有一个弱点：习惯 于学习精确的东西，而不是总体的东西 。 而段永平也谈到，大致的估值只是判 断下行的空间，真正的利润来源是定性的分析，当然定性分析有很多不确定性， 使得人们不敢下重注。因此，作为法律学子，抱着法律用来定性，财务用来定量 的想法，认为从法律属性的角度定性研究知识产权评估，也许比盲目采用各种繁 杂的定量方法计算知识产权价值更具有可行性和科学性。 o 周林：试论知识产权评估的基本概念和理论依据，载于中南政法学院学报，1 9 9 6 年第6 期。 。董安然，马跃：试述知识产权价值的不确定性，载于科技人才市场，2 0 0 1 年第6 期。 。 美 纳西姆尼古拉斯塔勒布著：黑天鹅，万丹译，中信出版社，2 0 0 9 年版，序言第5 页。 dh t t p ：n t e s w j q b l o g 1 6 3 o a m b l o g s t a t i c 1 2 6 9 9 8 1 2 0 1 0 3 2 5 0 3 3 2 1 4 9 2 , 段永平博客。2 0 1 0 年4 月2 6 日访问。 3 第一章知识产权评估的基本概念和理论知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析 第二节知识产权价值决定的几种理论 金融危机肆虐之下，国人逐渐意识到：知识和无形资产在我国是最被低估的 资产；我们国家未来是否有可持续竞争力，取决于知识产权的数量和质量。2 0 0 8 年4 月，温家宝总理主持召开国务院常务会议，审议并通过国家知识产权纲要。 2 0 0 8 年6 月5 日，国务院发布国家知识产权战略纲要。然而，作为知识产权商 品化和知识产权资本化的关键环节，知识产权价值评估在我国却发展缓慢。 在国外发达国家，知识产权评估活动作为一项服务在2 0 世纪3 0 年代便已出 现。而评估理论研究，则可追溯到古典经济学家亚当斯密及其巨著国富论。 1 8 9 0 年，艾尔弗雷德马歇尔在其权威教科书经济学原理中提出了关于“价 值理论 的论述。1 9 3 4 年，本杰明格雷厄姆和大卫多德出版的有价证券分 析则关注了企业评估和有价证券领域。1 9 3 7 年，詹姆斯c 邦布赖特出版了财 产评估一书。其试图将土地经济学家的价值理论与财务经济学家的价值理论融 合在一起。这些理论，关键内容就是分析师试图评估财产权利的价值，或与财产 所有权有关的一揽子合法权利及经济利益的价值。 实际上，到目前为止，基础理论研究对价值的探讨主要集中以物质商品为研 究对象，而对知识产权的价值问题的探讨则明显乏善可陈。传统经济学对价值问 题的探讨主要有三种理论：劳动价值论、生产费用价值论和边际效用价值论。 劳动价值论和生产费用价值论都是从供给的角度来研究商品价值的形成。劳 动价值论认为：价值是凝结在商品中的一般的、无差别的人类劳动。生产商品所 耗费的活劳动是创造商品价值的唯一因素，价值是质和量的统一。价值量由制造 某种使用价值所需要的社会必要劳动时间决定。生产费用价值论则认为除了劳动 是商品价值的源泉，资本和自然力也是商品价值的源泉。效用价值论和劳动价值 论、生产费用价值论两者相反，不是从供给的角度研究，而是从需求的角度来研 究商品的价值，认为效用是价值的源泉，效用和商品的稀缺性相结合形成价值。 那么，知识产权的价值到底是由劳动决定，还是由劳动、资本、自然力一起 决定，还是由其效用决定? 是否还有别的价值决定因素? 下面将进行重点探讨。 l 、我们考察劳动价值理论是否适用于解释知识产权价值。首先：我们知道， 。罗伯特赖利及罗伯特p 施韦斯合著：无形资产评估中文译本，潘将之译，中国大百科全书出版社，2 0 0 1 年第一版。 。王清丽；知识产权评估及其变现，硕士学位论文，2 0 0 2 年，第3 0 页 4 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析第一章知识产权评估的基本概念和理论 劳动价值理论以社会必要劳动时间来计量商品价值。但如此计量的前提是社会化 大生产，也即生产者数量要够多。这样才能满足“社会正常生产条件 、“社会平 均劳动熟练程度和劳动强度。而知识产权的对象具有创造性或新颖性的特征。如 作品需要具有独创性才受著作权法保护；专利需要满足新颖性条件；商标注册不 得与他人在同一商品或类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近 似。因此知识产权成果的唯一性，劳动的创造性决定了不存在同样产品的多个创 造者或开发者。其次：创造性的劳动常常取决于人的智力、天赋、灵感。而创造 性智力成果的创造过程也是千差万别。发明的价值不是发明者花费的创新性劳动 时间或发明所耗费的成本决定的，而是由其有多少使用者决定的。也就是说创造 性劳动导致知识产权成果的产生，但创造性劳动本身并不决定知识产权价值大小。 所以用劳动价值理论来解释知识产权价值基础并不适宜。 2 、我们考察生产费用价值理论是否适用于解释知识产权价值。我们知道，成 本决定价值的前提条件是供给与需求平衡或者供给小于需求。实际上，受成本或 费用决定价值定律支配的产品主要是能够经常的、有规则的、大量生产出来的产 品。产品只有能够按其同样数量来再生产时才能用其成本来估价。 若该产品短缺 而又无可替代品时，显然，其价值将飙升。但是，知识产权成果具有唯一性和不 确定性，其只要被生产出来，就能被反复利用，所以无需再生产。而且，知识产 权成果的产生其成本和收益均具有不确定性，许多耗费大的知识产权成果的收益 却小的可怜，而成本极小的知识产权成果，使用价值却可能极其大。比如，技术 商品即便耗费很大，取得专利，但只要有人开发出更先进的取代技术，其耗费成 本再大也仍然没有任何价值。生产费用价值理论尤其不能解释同一商标设计事务 所花费相同成本设计的两商标以差异巨大的价格转让。因此，用生产费用价值理 论解释知识产权价值也显牵强。 3 、我们考察用效用价值理论来解释知识产权价值。按照效用价值理论，效用 的大小由人们的主观评价而转移，主观价值决定客观交换价值。站在消费者角度， 商品价值取决于该商品能在多大程度上满足其需要；站在生产者角度，商品价值 取决于其生产出来的商品在多大程度上给他带来利润( 效用) 。 。范晓波： ，2 0 0 6 年第三期。 8 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析第二章专利价值评估研究 在审批程序上，发明专利申请必须经过实质审查方可取得授权，而实用新型和外 观设计专利申请则无需实质审查便可以获得授权。实际上，在保护范围方面，就 算是产品，也不是所有的产品都能受到实用新型专利的保护，根据专利局相关的 公告，诸如气态、液态、粉末状等没有确定的形状和固定的三维构造的产品就不 能获得实用新型的专利保护，此外还有二系列的限制。 一 由三种类型专利的特征我们可以看出，相比与实用新型专利和外观设计专利， 发明专利覆盖范围更广、保护期间更长、审批条件和程序更加严格、可靠性更强， 其价值自然通常比实用新型和外观设计专利要高。 二、专利的创造性不同 由于我国对外观设计专利没有创造性的要求，因此，创造性对专利价值评估 的影响主要体现在对发明专利价值评估的影响和对实用新型专利价值评估的影响上。 郑成思教授将创造性对专利评估的影响分为不同类型的专禾u c , j 造性比较和相 同类型的专n c , j 造性比较。其认为：在相同领域的相关技术，在一般情况下，创 造性强的开发难度越大、开发成本越高、其价值也越高，因此发明专利价值一般 高于实用新型专利价值。在相同类型的专利上，可以将专利划分为首创专利和改 进专利，基本专利和从属专利两类。首创专利和改进专利的划分主要针对创造性， 基本专利和从属专利的划分主要强调法律性，强调的是法律上的依存关系。其认 为创造性越强的专利，价值越高。 本文认为这种线性的思维方式并不必然正确的。本文认为这样结论的产生是 作者在论断的时候隐含了这样的一个前提：发明专利除了巨大的商业价值外还常 常带有社会价值，带有原创性质的发明专利无论如何从社会角度讲价值是大于改 进专利的。我们知道，决定知识产权价值的因素是知识产权的效用或者说是收益。 创造性强弱和收益性高低两者并不一定有必然的正向关系。比如：很多应用于航 空航天领域的科技成果，即便是申请了发明专利的，由于在日常生活领域中应用 不广，可能涉及到的发明专利评估仅仅评估其在跨国技术交易转让时可能拥有的 价值。但是日常生活中的一个小小的实用新型专利，由于在生活中经常用到，可 能市场中需要使用的商家众多，从而收到很多的专利许可费用，用收益法计算其 价值时候常常反而高于高科技领域的发明专利。因此，判定一个发明专利、实用 新型专利的价值，创造性并不是一个决定性的因素，只是其中的一个可能性因素， o 郑成思著：知识产权价值评估中的法律问题，法律出版社，1 9 9 9 年版，第4 4 页。 9 第二章专利价值评估研究知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析 是不应该夸大的。 三、专利权保护范围的大小 所谓专利权保护范围是指一项发明创造取得专利权后，依法对该项发明创造 技术内容进行保护的标准和依据。在实践当中，以权利要求书作为确定发明和实 用新型专利保护范围的标准和依据，是普遍做法。我国在专利权保护范围上采取 的是折衷原则：按照我国专利法第5 9 条的规定：“发明或者实用新型专利权 的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。刀 “外观设计专利专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产 品为准。 专利权保护范围的大小对专利评估结果影响很大。通常来讲，保护范围越大 专利价值越高。在判定某一专利权的保护范围时，要根据权利要求书中的独立权 利要求来判断。同时，也要根据权利要求书中独立权利要求所包含的必要技术特 征数量来分析。由于表征一个权利要求权项的技术特征越少，则所确定的专利权 的法律保护范围越大，因此，首创专利的保护范围最宽，因为其必要技术特征最 少。而基本专利的保护范围比从属专利大，因为基本专利的必要技术特征少于从 属专利的必要技术特征。 四、专利的法律状态 ( 一) 专利申请权、专利申请中的权利、专利权性质的不同 专利申请权是指在发明人完成某项发明创造之后，该项发明创造的权利所有 人可以决定是否将该项发明创造申请专利、何时提交申请、申请何种类型的专利、 向哪些国家和地区提交申请的权利。专利申请中的权利是指专利申请人提交专利 申请后至专利申请被授予专利权或被驳回期间享有的权利。申请人在提交专利申 请以后，专利申请权就转化为专利申请中的权利，直到被批准授予专利权以后转 化为专利权或驳回后终止。 本文认为，专利权相对于专利申请权和专利申请中的权利而言，显然更有价 值。原因是多方面的，一方面是：专利申请权并不是排他权，不具有排斥他人申 请专利权的效力。只要他人同样完成了发明创造，就同样有申请专利的资格。在 先申请原则下，两者都有资格申请，比较的是速度和举证能力。而专利申请中的 权利依靠的是行政程序对其他申请加以排斥，并非本身具有对世权所具有的排他 1 0 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析 第二章专利价值评估研究 效力。从这个排斥权角度讲，专利权显然更有价值。另一个方面，专利申请权和 专利申请中的权利并不必然转化为专利权。这种不确定性带来了风险，也就必然 降低了两者的价值。也即专利权的获得需要支付成本，只有真正取得专利权，利 益的取得才有真实基础。 ( 二) 专利的复审程序、无效宣告程序和相关诉讼程序一 根据2 0 0 8 年颁布的最新的专利法，我国已经取消了异议和撤销程序，用复审 和无效宣告程序加以代替。我国现行的专利法规定复审和无效宣告程序的目的就 是为了更正国务院专利审查部门审查员错误的授予专利的情况。 所谓复审，一般是指专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服 的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。因为专利价 值评估一般是对取得专利权后的评估，因此，复审对专利价值评估的影响基本上 不存在。因为如果复审不通过的话根本就不存在专利权，自然谈不上专利权价值 评估了。但是专利的无效宣告程序对专利价值评估的影响则极为不一样。 专利无效宣告程序和诉讼程序常常紧密相连。所谓专利无效宣告程序，是指 从专利申请被公告授予专利权之日起，任何人都可以该专利权的授予不符合专利 法有关规定为由，向专利复审委员会提出宣告该专利权无效的请求。有关当事人 对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通 知之日起三个月内向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。 被宣告无效的专利权在法律上应当视为自始不存在。因此，一个专利权一旦 被宣告无效，对于该专利权价值而言是致命打击。然而，因为专利复审委员会的 裁决并不是终局裁决，法院还能对其进行裁决，因此，法院对于专利权是否有效 的裁决才是最影响专利权价值评估的。一般而言，专利经过法院裁决有效后，专 利权价值显然更具有稳定性，根据一事不二审的原则，该专利权在法律保护方面 可以说完全没有了瑕疵，这显然对于专利权价值评估是有积极影响的。而对于判 定无效的专利，则显然是灾难性的。对于专利尚在专利委员会复审阶段的情况， 由于存在质疑和争议，对能否确权不一定，则其对专利权价值评估有比较大消极影响。 五、专利的法律特性 ( 一) 垄断性 专利的法律特征也可能给专利的价值造成巨大的影响。我们知道，专利资产 第二章专利价值评估研究知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析 具有以下法律特征：垄断性、时效性、地域性、不稳定性。其中，地域性和时 效性对专利价值的影响极其好理解，但是，垄断性对专利价值的影响却常常被忽 视。 专利权是专利权人排除别人在竞争中使用该发明，自己可以进行独占性实施 的财产权。在排他性、独占性方面，专利权和所有权的性质是相同的。但专利权 的客体，是抽象的无形物体，在这一点上，两者大不相同。其实，从本质上讲， 知识产权是为了不让竞争对手销售自己的产品或者商品而拥有的一种垄断顾客的 权利。关于知识产权垄断性的讨论，富田彻男在市场竞争中的知识产权 一书 从法律和经济学两个方面对其进行了探讨。 在这里就不再阐述。需要着重指出的 是，这种垄断性现在常用“排他性 来表示，并把其当成是对技术公开的补偿。 专利的垄断性对于专利的所有者而言自然是一个极大的福音，因为垄断所蕴涵的 价值是可以想象的。但是，另一方面，垄断性的丧失或者说对垄断性的威胁确实 是知识产权价值评估者必须着重注意的。除考虑专利权的时间限制外，反垄断法 规和政策也是需要认真对待的因素。 如1 9 2 9 年华尔街股市暴跌，为了克服这一危机，1 9 3 3 年美国采取了被称为“新 政 的政策，推行以田纳西河流域开发机构为首的各种开发计划。同时为了国内 的经济好转而制订了一系列措施，其中之一就是1 9 3 7 年设立的临时国家经济会议。 这一时期，正是美国向大型寡头垄断企业和多数小企业共存的“格列弗 型寡头 垄断过渡的时期，垄断的弊端已经特别明显的表现出来。这一会议做了大量调查 和听取意见的工作，其中专利制度和专利业务也是其极重要的课题，从而对它的 垄断弊端之大也有了明确的认识。因而司法部从调查专利权是否限制竞争起，其 后受理了大量违背反垄断法的起诉案件。 从美国的例子可以看出，专利自身垄断性的丧失、法律法规对专利垄断性的 限制、政策导向的转变都有可能极大程度的影响专利的价值。对专利垄断性的法 律法规限制，突出表现在为公共利益实施强制许可、实施许可合同的反垄断法问 题等。 ( 二) 地域性和时效性 。刘伍堂：知识产权价值评估实务，连城资产评估有限公司，中国知识产权教育网。 圆旧】纹谷畅男著：专利法5 0 讲，魏启学译，法律出版社，1 9 8 4 年1 2 月第一版，第2 3 页。 国【日】富田彻男著：市场竞争中的知识产权 ，廖正衡等译，商务印书馆出版，2 0 0 0 年1 2 月第一版，第1 4 页至2 0 页。 。【日】富田彻男著：市场竞争中的知识产权，廖正衡等译，商务印书馆出版，2 0 0 0 年1 2 月第版，第1 3 0 页。 1 2 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析第二章专利价值评估研究 作为知识产权一种，专利权在空间上的效力并不是无限的。其和其他知识产 权种类一样，受到地域的限制，具有严格的领土性，并没有域外效力。此外，世 界上除美国采取先发明原则外，绝大多数国家都采取先申请原则，即便是某发明 在本国已经被授予专利，其在外国如果没有在优先权期限内提出申请专利，那么 外国依然可能同样保护的是在其本国先申请的专利。因此，地域性对专利价值评 估的影响是很明显的。在评估一个专利的价值时，地域性往往就代表着市场，代 表着权利的市场行使范围，从一般意义上讲，同样一个专利，申请授予专利权的 国家越多，价值自然也就越高。 时效性对于专利价值的影响不言而喻。依照我国现行的专利法，发明专利的 保护期间是2 0 年，从申请日开始计算；实用新型和外观设计专利保护期间都是1 0 年，也均从申请日开始计算。对专利进行价值评估时，尤其是在用收益法计算专 利价值的时候，时间因素是个重要的变量。即便不用收益法计算专利价值，用成 本法或者市场法计算专利的价值时候，当事人也肯定会把剩余的保护期间考虑在 内。对于同一专利而言，期限越长专利价值越大，不言自明。 第二节影响专利价值评估的非法律因素 一、影响专利价值评估的技术因素 了解专利相关技术特征，同样有利于控制专利价值评估中的风险。作为专利， 无论是发明、实用新型、还是外观设计，都要满足新颖性的要求。而判断发明和 实用新型的时候，还要满足创造性和实用性的标准。满足了创造性和实用性的专 利，却同时要承受技术进步和自身技术不成熟所带来的风险，尤其是有可替代性 技术的出现或所处领域出现革命性技术变革时，相关专利资产价值很容易遭受到 毁灭的命运。这一点在技术领域进步更新最快的i t 行业表现的最为明显。与此同 时，由于各项技术创造一旦申请专利，获得批准，就不得不向公众公开相关的技 术标准，这种技术标准的公开性其实也造成了专利资产价值的相关风险。 二、影响专利评估的经济因素 专利的经济特征有以下：收益的垄断性、收益的不稳定性、专利资产交易的 不可比性和成本界定困难。实质上，专利资产的经济特征一些是由法律特征和技 术特征所导致的结果，比如垄断收益，收益的不稳定。有一些则是自身的特点， 第二章专利价值评估研究 知识产权价值评估研究基于其法律属性的分析 如成本界定难和专利资产的交易的不可比性。尤其是成本界定难和专利资产交易 的不可比性，在很大程度上影响了对专利资产的价值的准确评估。 三、专利评估方法 无论是2 0 0 1 年9 月1 日正式实施的资产评估准则无形资产还是2 0 0 9 年 7 月1 日起正式施行的资产评估准则无形资产和专利资产评估指导意见， 都要求使用成本法、市场法、和收益法。而发达国家常用四种方法，即成本法、 市场法、收益法和实物期权法。当然，在实践中，不论我国还是其他发达国家， 收益法的应用都是最普遍的。 在前面的章节本文即已阐述，成本法是以劳动价值论为基础，市场法是以供 求价值论为基础，而收益法是以效用价值论为基础。其中，成本法的经济原理基 础是替代性原则和价格均衡。上述经济原理认为，投资者支付的价格不会高于取 得同等效用的投资的成本。运用成本法通常需要对相关的成本构成要素进行全面 的综合的分析。同时，为了从成本中得到价值，所有相关的贬值估算都必须加以 确认和量化，在运用中应考虑的常见的贬值形式包括：功能性贬值、技术性贬值、 经济性贬值。市场法是以竞争与均衡的相关经济原理为基础，这些经济原理认为， 在一个自由且不受限制的市场中，供需因素将把任何财产的价格推向平衡点，价 值既不是成本，也不是价格，而通常被定义为预期价格，是财产在适当的市场中 预期能够得到的价格。收益法的经济理论基础是预期原则。预期原则即从目标无 形资产的投资中获取预期的经济收益，这项未来经济收益的期望值将被转化为现 值，也即目标资产的价值评