（民商法学专业论文）公司表决权例外排除制度研究.pdf

竺星茎堡垒型竺篓堕型星竺堑 摘要 作为一种公司法律制度，公司表决权例外排除制度的创建与有效运行，其目 的在于以妥当的制度设计对控般股东、关联股东、关联董事离叛公司表决权行使 规则之内在实质的不当行为进行规制，以矫正失衡的股东利益关系，真正实现公 司表决权从形式上的绝对平等向实质上的近乎平等转化，并借此以激活股东( 大) 会制度和董事会制度，使股东( 大) 会、董事会决议具备合法、公正、合理以及 有效的表决权基础。从公司表决权例外排除制度概念的界定、制度的源起与演变 来看，该制度实质上是对一股一表决权的资本多数决原则的例外背离，却又不同 于公司表决权限制制度，其具有适用主体的特殊性、原因情形的例外性、规则约 束的强制性、行为效力的不确定性等法律特征。作为控制或影响公司经营的一种 手段，该制度又有着独特的制度功能。股东表决权例外排除制度和董事表决权例 外排除制度作为该制度的两种基本情形，由于不同的制度设计目的，具有各自不 同的适用范围和价值取向，是公司表决权运行立法的重要环节。为使公司表决权 例外排除制度能良好运行，该制度本身应具有法定运行、意定运行等多种运行机 制，并在制度启动程序、认定与处理程序及诉争的解决程序上要加以逻辑紧密的 设计，从而确保例外排除行为的法律效力，否则将直接影响制度本身的效力。一 旦该制度在实施过程中存在瑕疵，则可通过“无效”和“可撤销”制度矫正。我 国公司法进一步借鉴和移植这种制度，不仅可以有效地解决公司表决权运行机制 上存在的固有缺陷，同时还能推动股份有限公司特别是上市公司的规范化运作， 解决股权分置等法律难题和分类表决运行机制的诸多技术性问题，从而实践了股 东平等的公司核心理念。 关键词：公司表决权；例外排除；股东表决权；董事表决权；运行 玎 a b s t r a c t a so n ek i n do fc o m p a n y sl a w s ，t h ep u r p o s eo fe s t a b l i s h i n ga n dr u n n i n g e f f e c t i v e l yt h ee x c e p t i o n a le x c l u s i o ns y s t e mo f t h ev o t i n gr i g h t so fc o r p o r a t i o nl i e si n t ob et o c o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r , r e l a t e d s h a r e h o l d e ra n dr e l a t e dd i r e c t o rf r o m b e t r a y i n gc o m p a n yv o t i n gr i g h t se x e r c i s i n gr u l ei m p r o p e ra c ti nt h ee s s e n c ec a r r yo n t h es t r u c t u r ew i t h a p p r o p r i a t es y s t e md e s i g n ，i n o r d e rt oc o n e c tu n b a l a n c e d s h a r e h o l d e r si n t e r e s t sr e l a t i o n s h i p ，r e a l i z ec o m p a n yv o t i n gr i g h t sd e f i n i t e l ye q u a lt o e s s e n c ee q u a lt r a n s f o r m a t i o nf r o maf o r m a lo n er e a l l y , a n db yt h i sw i t ha c t i v a t i n gt h e s y s t e mo ft h eg e n e r a ls h a r e h o l d e r sm e e t i n g sa n dt h eb o a r do fd i r e c t o r s , m a k i n g r e s o l u t i o n so f t h eg e n e r a ls h a r e h o l d e r sm e e t i n g so rt h eb o a r do f d i r e c t o r sp o s s e s sl e g a l ， j u s t ，r e a s o n a b l e a n de f f e c t i v ef o u n d a t i o no fv o t i n gr i g h t s 。f r o mt h ec o n c e p ta n d e v o l u t i o no ft h ee x c e p t i o n a le x c l u s i o ns y s t e mo ft h ev o t i n gr i g h t so fc o r p o r a t i o n ，i t a c t u a l l yi se x c e p t i o nb e t r a yo fo n ep e r c e n ts t o c ke q u a lt oo n ep e r c e n tv o t i n gr i g h t s ， l e g i o n a r yc a p i t a ld e c i d i n gp r i n c i p l e s h o w e v e r , i ti sd i f f e r e n tf r o mt h el i m i t a t i o n s y s t e mo ft h ev o t i n gr i g h t s o fc o r p o r a t i o n ，i t p o s s e s s e s t h ef o l l o w i n gl e g a l c h a r a c t e r i s t i c s ；t h ep a r t i c u l a r i t yt oa p p l yp r i n c i p a lp a r t ，t h ee x c e p t i o nc h a r a c t e ro f c a u s ec o n d i t i o n s ，t h ec o m p u l s i v ec h a r a c t e ro fr u l e sr e s t r i c t i o na n dt h eu n c e r t a i n c h a r a c t e ro fb e h a v i o re f f e c t i v e n e s sa so n em e a n sf o rc o n t r o l l i n go ra f f e c t i n gt h e m a n a g e m e n to fc o m p a n y , t h es y s t e m h a si t s u n i q u ef u n c t i o n s t h ee x c e p t i o n a l e x c l u s i o ns y s t e mo ft h ev o t i n gr i g h t so fs h a r e h o l d e r sa n dt h ee x c e p t i o n a le x c l u s i o n s y s t e mo ft h ev o t i n gr i g h t so fc o r p o r a t i o nd i r e c t o ra r et h et w ob a s i cs i t u a t i o n so ft h e a b o v es y s t e mb e c a u s eo fd i f f e r e n ts y s t e md e s i g n i n gp u r p o s e s ，t h e yh a v et h e i ro w n a d a p t a b l er a n g ea n dv a l u et r o p i s m t h e ya r e t h ei m p o r t a n tt a c h e so fl a w m a k i n ga b o u t v o t i n gr i g h t so fc o r p o r a t i o ni no r d e rt om a k et h ee x c e p t i o n a le x c l u s i o ns y s t e mo ft h e v o t i n gr i g h t so fc o r p o r a t i o nn l na v a i l a b l y , t h es y s t e mo u g h tt o h a v el e g a lr u n n i n g ， p r o p e rm o t i o nr u n n i n g ，a n dm a n yo t h e ro p e r a t i n gm e c h a n i s m s f u r t h e r m o r e ，t h e s t a r t u pp r o c e d u r eo f s y s t e m ，t h ec o g n i z a n c ea n dd i s p o s i n gp r o c e d u r ea n d t h er e s o l v i n g p r o c e d u r eo fd i s p u t i n go u g h tt ob ed e s i g n e dl o g i c a n ys ot h a tt h e yc a ne n s u r el e g a l e f f e c t i v e n e s so fe x c e p t i o nd e b a r r i n ga c t i o n so t h e r w i s e ，t h es y s t e mw i l lh a v ef l a w s o n c et h es y s t e mh a sf l a w si nt h ei m p l e m e n t i n gp r o c e s s , w ec a nr e c t i f yt h e mw i t h “i n v a l i d ，a n d 。r e c a l l a b l e ”s y s t e m s t h i ss y s t e ms h o u l db eu s e df o rr e f e r e n c ea n d t r a n s l ? i l a n t e db yc h i n e s ec o r p o r a t i o nl a w i tn o to n l yc a nr e s o l v et h ei m p l e m e n t i n g 竺耋耄鎏塞塑! ! 篓羹型塞堑塞 f l a w so fv o t i n gf i g 融so fe o r p o r a i o nb u ta l s op r o m o t et h em a r k e t i n go p e r m i n go f c o m p a n yl i m i t e db ys h a r e s , e s p e c i a l l yt h el i s t e dc o m p a n i e s i nt h em e a n w h i l e ；i tc a l l r e s o l v et i l e l e g a l d i f f i c u l t i e ss u c ha sa l l o c a t i o no fs t o c k9 w n e r s h i p s ，a n dm a n y t e c h n i q u ep r o b l e m s ：v o t i n gc l a s s i f y i n gr u n n i n gm e c h a n i s m a c c o r d i n g l y , t h ec o r e v a l u eo f s h a r e h o l d e r s e q u a l i t yc a nb er e a l l yc a r r i e do u t k e yw o r d s ：v o t i n gr i g h to fc o r p o r a t i o n ；e x c e p t i o n a le x c l u s i o n ； v o t i n g r i g h to fs h a r e h o l d e r ；v o t i n gr i g h t o f d i r e c t o r ；o p e r a t i n g j v 硕士学位论文 学位论文艨刨性声朗及学位论文版授使用授权书 湖南大学 学位论文原裁性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取 褥熬骚究成果。除了文中特别躲鞋标注g l 用的内雾外，本论文不包含强舞 其他个人成集体己经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献 的个人和集体，均邑在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法 律后采崮本人承撵。 学位论文版权使用授权攀 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的舰定，同意学 校保留势彝国家有关部f 1 或糗橡送交论文驰复印传和电子舨，完诲论文被 查阅和借阌。本人授权湖南大学可以将率学位论文的全部或部分内容编入 有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描筹复制手段保存和汇编 本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密爝适用本授投书。 2 、不保密回。 ( 请在以上相应方柢内打“4 ”) 作者签名：矽啄日期粕年圣月纩目 导师签名：函蕊簪 日期两年，月二笋b 1 1 选越莺景 第1 章绪论 依照传统公司法理论，公司怒由众多股东投资、各种生产要素有机组合而成 立的有着独立人格的经济组织体，即“公司形式通过允许众多的风险回避型投资 者鞋乡量投资获取一器分酝毫投势承撞舂瓣囊任，获嚣可鞋雯经济壤聚集资本，” i l j 由于公司天然的营利性，决定其存在目的在于通过营j i k 行为，追求资本的增值， 井将利润分配于诸股东，以实现股东利益的最大化，“股东的利益是公司的终极关 怀”1 2 j 。黢东嚣崮资嚣攘毒瓣黢农觳传舞公霹一秘投力麴瀛采，椽建羞公司建帮 治理结构茅口派生公司内部自治性权力的基石。基于此，公司一系列制度都围绕精 股东权利平衡和利益像障为中心而设计。然而，现代公司权力架构在实际运作中 颦不瑟舅纯。姨公司雨帮治理撬豢l 来看，嚣瓣我国公司内部治理搬潮藏营逮夺在 着“一股独大”、“内部入控制”、中小股东的表决权无法得到发挥等问题。无论是 冒有控股公司还是民阔控股公司，其董事会缩构失衡，“内部人”和控股股东豹代， 表控爨了黧事会，譬致藿事长数力遥大，苓簿台董事会集体决策的运终方式。翔 最近发生的伊利事件、创维集团薏事局主席黄宏生挪用公司资金等一系列公司高 管违规行为，就彰显出公司内部治理机制的失效。同时，中小股永表决权的行使 禹受翱予煞体嚣鸯润麓( 理挂冷瀵、搭僵攀秘公平阉熬p 1 ) 鹣困扰，嫒乏参与羧 东( 大) 会议事程序的积极性，造成普遍的股东消极主义和股东( 大) 会形骸化 及董事会形骸化趋势。面对公司治理机制失效而导致的公司诸主体之间权利与义 务、囊蕊垮奏妊麴醚麓不当、羧羧不力窝到糍失效，妇舞跨史控黢黢东不当操缀 公司，攒密弱小股东的合法利盏，成为真豇= 实现公司鼹主所强临的重大问题”i 。 因之进行袋当的制度安排，鼓励股东积极行使表决权，以此激活股东( 大) 会和 堇事会翡矮力，寒镶整作为出炎瓣懿港极羧东与燕敷黢寒及控黢黢寒掌控熬露为 公司掌权者的董事会之俺 的权力分配与行使关系，便娥了构建最优的公司法入治 理结构的避路。在这条构建进路上，对公司表决权机制的重大修磁和完善，成为 了公司治理结橡爨豫貔圭要议麓p j 。 在理论上，公司袭决权制度是股东( 大) 会制发和董事会制度的重要组成都 分，是股东( 董事) 参与公司管理和决策的基本保证。股东通过殿份认购获得股 东投，在援菠爱嚣上率蠢一系列斑然投利。然嚣，私浚鑫渣主导下静表决投爨电 行使原则和资本多数决的股东( 大) 会议攀规剐，使控股股东可阻利埔优势比例 的表决权数量将控股股东意志拟制成公司意志，从而对公司和中小股东产生相应 酶壹接控剿力强翔接影媚力。在此意义上，表决较胰熬本的粳熟鼯漆趋向于具惫 叁耋塞塞黧竺：璧鎏! ! 囊至童 潜楚性鳇投力蠹涵。藩羧段段农的测菱与公司葶l 蓥或其健股东利簸发譬三渖突，捷 公司法人人梅和公司缝整规制为其秘蘸所用，不仅直接饺蚀了法人a 格机理的本 质，目可使奠他股东法定的“文本”表决权真越“文本化”。进而，控股股东通过 控割公司魏殿粳，掌控公罚董事豹滤任，致缝公霹董事会敷力失麓。鉴予姥，为 璃导股东民主，增强段农( 大) 会资本所有鹰对公司经馨躲监督作用，姆决爨拭 各国公司法的代理成本和投机主义问题，从权利角度保护中小股东表决权和袭决 投燕常镭经，以保障投畚乎等艨裂麴实现，矮援失舞豹鼹零剥益关系，防止羧股 股东帮公司“内部人”滋熙资本多数决帮控制粳损害其他般东的朝公司的刹靛， 酃么，在时公司表决机制进行究蒋时，排酴关联股东( 董事) 对蕻有特别利窖关 系的决议攀礁遴蜇表决鲍权剥，掏熊公司表决投捌辨排除豢# 度裁嶷褥宽鬼重要。 蕊我国公司袭决投例外摊除制度不仅立法上遵照粗琉，理论研究也不够深入。嗣 此，借鉴各国相关立法，对公司表决权例外j 除制度谶行探讨，逡对进一步究善 我国公霹法中枣关公司袭决较皋4 度其有现实意义。 l ，2 文黻综述 l 曩予公落表决投铡辩攘除制度，器震德鬣浚麴疆特剑设，荫之冀会法毪一蠢 受到大虢法麴质疑，且制定法懿鹰史毕竟不长，因此在太醛法国家，公司法学裘 对之研究稍欠深入。而在荚美法系国家，由于立法上静空臼，实务上的稀少，学 尝钧少鸯荚洼。只是由予晚近实务赛t t 发蘩生戴髓卷i 发不太溉范的遥撵，加之现 实经济生活确有广瓣的社会需求，学者才拜始掰究。如珏本、韩国精兹君有学赣 开始涉及此一论题的研究，我国台清地区、香港地区也有搬少数学者对之论逑过 o 。不过许多学者都是从反对实蜉l | ：涮的焦度避行论述o 。裁内地嚣誊，垦嚣对越 谍题的礤究尚羼起步酴段，远涞深入、全掰、系统地屣帮。现今主黉研究成粟 畿现为：着蕊探讨了公司衰狭板例外排除制度本身韵合法性、制度功能，即怒街 鸯必要实行照利，立法魁露予叛承试，以及搬憾犍之鸯散。笔者鹫奁阚中镤甥 硼网所肖肖关公司衰决权倒辨摊除剖度秘文章，仅有2 麓，系阍一俘者所撰写， 上述两篇文南虽发袭予不同时期的不同刊物，冀实质内容怒一致韵，仪是简荤地 阐述了表决投撵除镑i 艘的基本内窖鄹制度掬建蛉一般藏式，没有触教公司表决权 。涟方面代袭性的论著如：摩犬撇论股系行使裁决扳回避之法理兼评台托地院九十一年度诉字第三益 = 一号民事判决月旦法学杂志2 0 0 3 ( 8 ) ，2 4 2 ； 日 片山义胜株式象牲法诧，3 9 3 ，【日 问递吉株生总杂 论1 3 2 9 ：【曙】砖掰鸯攮主。议墩较_ 豪揶滚学絮密第7 卷，箍e 号，1 9 1 2 ；秘夔默盐焱公司囊莓段投疆券毡 束：北京大学出版社。1 9 9 9 。 。蠢量事攀者纛辨节教授孰舞，露奉堪窿法筹2 3 9 条第5 璜的援定走撬投铸盛司的本蕊t 披毒篓耄鬯璎掇 揣，是个非常拙劣的制嶷。参见刘俊海靛协商鞭公司艇东粳扮深护托京：漩律出鞭社，2 0 0 4 ，2 7 9 t 。遮方面代袭性的论著如梅慎辩+ 现代公司法 治理结牛母规范运作论北京冲圊法制出版社，2 0 0 l ；支i j 俊海股 瓣商限公司殿末戡静保护j b 柬- 溶律出版社，2 0 0 4 ；姜战军鞭瓣毒眼公司黢采大会研究民帮法论丛扰意：涟 摊出版社。1 9 9 9 ( 1 3 ) ：张橙爨，艟患褒决权排豫剥蔗研究e 清华灾掌硕士攀使论文j 北豪：清华大学。 2 硕士学位论文 例外排除制度的内蕴，对公司表谈投例外排除案i 度的立法例比较也不详尽，受遵 论执法瑾和法经济学骚丽分析公司表决投铡外排除翻发构建的基础和具体运行枫 制。其余内容涉及公司表决权例外排除制度的文章尚有9 7 篇之多，但大多怒介 绍性的，多是服媲制关联交易、保护中小股零剥益的制度需求角发进行简要的说 懿，没有进行充分的分析。到疆前为止，辩公司表决粳例井排除锎度有较为详 尽研究的噍有中国社会科学院法举所的刘俊海先生，其对公司表决权例外排除制 度的研究较为初步展野8 。不过，其研究主簧是建立在对股东权的保护基础上的， 仅作为绦护股东权的一种制度蜜撵，且将毅东表决权撵除铜废和蘩事表决衩捧除 制度分开阐述，没有系统分析公司表决权例外排除制度构建的法理基础，对我国 该制度的瑷状鞠缺陷舷缺乏分攒。此外，蝗学者从袋司控制权争夺的角度论及 了表决投摊豫制度o 。不过，荬磷究主要楚将表决毂摊除作为翔储斑对公司按镧 权争夺的一种制度安排，且比较浅层地加以论述。也有学者认为，表决权排除系 表决权限制的一神情形，是表决权限制的特殊形态。还有学者认先，实行公司 表决投例外 菲酴稍发缺乏法瑾蕊础，麸磊爱对在我嚣实行我翻o 。 可见，现有的研究成果多为概括性的。鲜有深入、细致而具体的系统化研究。 在宏观上，对公司表决权例外排除制度的价馕取向、制度功能积运幸亍极制缺纛深 入静法哲学、法经济学分析；在微观上，对公霸表决裁锶 摊豫翻度斡掏建麴必 要性、基举情形是什么，提出公闭表决权例外排除的主体、事由、程序以及杼使 主体、程绺等及其法律效力和法律责任等谱闯题还未能详尽展开磺究。 1 - 3 研究思路和方法 为充分把控研究谖题的研究越式和研究进路，实现借鉴或移棱域外先进法律 制度与本土现实静袋密结合，驻当深入分新其翻度背最、所要解决豹其俸闷麓、 解决问题的方法、理念及运行机制，然后针对本国国情择善而从，决定取舍，从 薅实现本伍。有鉴予此，本文拟肤法史学、法经济学着手，探讨公司表决投侧 蚪排除铡瘦的源莛和演变，同时藏眈较法角度蓬清公葡表决投铡辫排除制度豹概 。详觅裁撞潦，论登霹诖中躲表决毂捧黠裁魔瓣建立与完整濒汪害政法瓣理千帮学院学壤2 0 0 0 ( 4 ；女挂 渍衰袭援捧豫制度与公司搴j 益绦护撞台辩学研究2 0 0 3 ( # ) 。 。详见李高中论关联交易与我茸公司法先善华东政法学1 嗨学报1 9 9 8 , ( 1 ) ：田桂茹，上市公司关联变茹中的 中小股东权救保护法学2 0 0 3 ( 1 1 ) - 。详见刘俊海，股份有限公司股东权的保护北京：法律出版社，1 9 9 7 ：刘俊海股份有限公司股束权的保护一e 京 法律出版社，掬e 4 ；铷俊海鞒公霭法礴立秘喾关系董事表决投捧除制度的探讨竦燕经磷涟论煞。j b 意：继棒趣 龋 t , 2 0 0 5 。详见粱t 卜论公司】 东表挟权以公司控制投争夺为中心艘开北京：法律出版社，2 。0 5 。详见赵万、盂继超股东表决投的限制与捧除资料来溉；中国民商法樟网婴墼g 硒h 必i 如l ，皿r 访问时 问：2 0 0 5 年1 2 胄1 2 日。 “详篼钱患遗蹬东钎馒裘决投嘲避之法埋研究一恭潦董事回避行使表决救。资料米源：中鹫法学嘲 ! ! ! ：i 2 l 笪：g ：坠访阐辩翔：2 0 0 6 年4 舞1 5l l t 3 公司表决救倒辨搏除$ 4 壤科究 念并比较冬圜立法铡，然质从法理学、法趣学、民髓法学、经济法学以及诉汝法 学角度对公司表决牧例外排除错4 度酌法律属性及特征、制度功能殷其与其他穗炭 赦的表决投行使制魔的比较作一基蕃搿性的分析，并从放东裘决权例外排除制艘和 麓事表决权例外排除划艘甄个方西蓉重论述公司表决投例外排除剽度的基本婕 形，深入分橱公司表决校例外摊除裔8 度的远行桃制及箕法搏效力和法律责任，闯 时对些前沿问题进行探讨。最后，论述公司袭决衩例外排除制度对我国韵借鉴 爨义，并就我国在现商立法粒疏帮特殊的社会缀滚生涎基础上 l 进姥制提出繁本 框架、设想，以期避一步完善我国公司表决权行使铡魔。 要完成鞋上任务，本文需鬻采丽历史研究法分析公司液决税锏外排除翩艘在 实践中的源流，以探索其割度背景与理念；霭耍采用比鞍法研究法，比较分据美 潮、德国、法国、目本、韩国和我酾台湾地区公司立法帮公司治理实践中的相关 瓣定：溺辩逆需采翊踌学科研究法和实证衙究法，以期从多维角攫腥野阐释并力 图理论与实践相结食。 1 , 4 文肇续搀与撼铡裁煮 本文拟对公司表决投例外排除制度进行竣为系统懿磺究，全文熬分6 章。篱 t 隶“绪论阐明本文选题背最、课题研究现状与文献综述以及零文慕本研究思 路和研究方法。笫2 章“公司表决权例外排除制艘的基本法理”，首先遂用法史学、 法经济学知识从比较法角度探讨公镯表决权例外排除铸度概念鳇爨寇、卷i 度的漾 超与演变，以把握其制艘背景和立法理念。然斌探讨在分桁公司袭决扳行使中存 在酌制度缺酪和解决途铰基础上构建公司袭狭授铡 稀除制度的必鬻性，进而在 转折其法谗属性和特诬的基础上，姆其与一股寝决投及蔽决权限囊4 警进行比较， 表明公司表决权倒辨瓣除剖度实赔对公司表决权行使佟麓些妥当的权利上蚋陵 制，觚而豹寐公司表决扳的滥用。第3 章“公司袭决粳静j 外排除制液的藏本情形”， 卿从公司表决权例外排除制度的具体情形角度对公司表决投捌外排除制度进桴孱 掰阐述分剐阐释般东装决权例外擗除制度和壤事表决权倒外排除制度各自的适 用范围、价德取商等。第4 章“公司表决授铡补排除制度的其体运行”，重点分析 公司表决权例外排除制壤的各种运行虮制，毒4 发雇动程序、认定姆烛理程序及瓣 争的解决程序等。第5 章“公司袭狭权例矫排除的法律效力8 ，胡步掇讨公司表决 校捌矫末脊豫辩被捧除表决较的控黢羧东醴没公镯、萁稳稿美股东等第三人的法律 效力，并对公司表决掇例处排除本身存在的瑕1 娥进行赛定，主张可没立“无效” 和“可撤销”制度，予娃痤对，间时对违蕨公司表决椒例外排除制度鹪法律麻聚 予班分轿和溺释。第6 章“完善貔黼公司表决被镧辩摊滁潮发豹立法建议”，翔蹙 在对本制度进幸亍系统考察基础上，针对我圜公司法毒4 等方颇的立法现状，而进行 4 硕士学位论文 有益的立法探讨。 本文拟创瓶点为：( 1 ) 系统垒面阐述公司表决权的基本规则、制度缺陷及解 决路径；( 2 ) 首次从解决公司利益冲突的层谳，围绕制度构建的效益理念和权利 均衡理念，分析公司表决权例外排除制度构建的法理基础；( 3 ) 全面分析公司表 决权例外排除制度的基础理论及在公司治理机制中盼地位；( 4 ) 对公司表决权例 外排除制度的具体运行，包括运行机制的各种类型、其体程序设计提出笔者的看 法；( 5 ) 垒面梳理国内外在公司表决权例外排除制度方面的立 去例并作理性分析； ( 6 ) 对完善公司表决权例外摊除制度提出笔耆的立法建议。 竺里薹冀璧黧坌篓篓! ! 璧堑塞 第2 囊公司表决权例外撵除制凌 | 奄基本法理 2 ，l 公镯表决权例处撵除测嶷构建熬必婆，| 雯 2 + 1 ，l 公嗣裘决扳逶褥搬捌救制度缺魑疑惫窖 公司装浃椒本磋土楚蠛过一系列臻当的藩l 度安撵寒达l 调整簸夺、嫠事、般 攀、经理等公弼主要剥藏主 奉熬穗要关系，搏对其剥薤麴聪避蒋平餐。公司寝凌 裁刹度其鸯制度秘建每维绫梅造、公镯较剽献滗与极力割鬻、剩蘸澈融与毒寝约 柬、股东掇蘸保障等基本功能。以会殴为载体躲裳体抒艇、囊由聋- 健、般奴( 瓷 本) 单键袋浃彀平等垮爨搴多数淡为浆末袭捷投行使瓣熬奉艨弱。然蔫，在公鬻 实践运幸亍中，公霹袅决粳霄使撬潮琴可避兔缝簪程着罄旃弱粼瘦映潞，暴 奉秉蕾， 可以从以下几个方磁薅乏避褥分掇。 2 。1 1 ，1 控瓣黢东控蠲公蜀岛黢东( 夹) 会、蘩攀会扳囊失衡 控股股东( c o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r s ) 是指对公司事务可以行使事蜜上控制救的 大段东。执穗论上讲，控般觳京只不遥眈其稳段泰从玩例上亭受菱多酶袄和，辩 簿在权剃麴质蠡上商所不同。1 6 1 能蒸予资奉多数决原则，中小般东行使表决椒所 体蕊的意志根据资本多数穗原则德往为大股东的意志所铤服和吸收，这就产生了 中小段春意志与中小骰东财产稻舔酶窭际脱离1 7 1 ，控般箴东道过资零多数决孥察 ”r “正当鳓”对中小黢京实际上类似予“投力”躺绝对支霭“权利”，控段股东煎 单方面行为将畿接影响中小股东的合法权益，从两导致控股股东事嶷上享有了比 中套蔽糸蔓为饶越的被和。般诱言，援鞭公萄的权力絮构，控般殿零并不巍接 指撵公司行动，公司瀚绝大多数税力浆中在鏊事套手中。侵大量簸份公丽的燕攀 会，从选任、j 常运作刹煎大决簸，其实都蹩受到控般股东的糊约甚蘸宽全操纵。 蔑溺当裁绝丈彩数救份公蔼豹羧黎大会在选举薰潦会时，采雳的楚蒲单瓷本多鼗 决的方式。这种表决戡行使方式的结祭，镶 罄控箴救东在鳖事会中的健表所蠢魄 倒极高，甚至普遍超过了控般股东翻身所拥有勺股权比例。有学者统计迫，在1 9 9 7 筇6 胃至1 9 9 9 年5 筇静2 2 2 蒙主帝公司中，7 4 。3 3 的公菊其董事会藏舞所占黢 辍魄翻超过公司总腔本静5 0 ，甚至有4 36 9 的公司英蘩摩袅代寝豹黢权院俐越 过2 3 。另方面，赢横南最大般糸选派的董事超过董攀会成员数半韵公司卤 3 6 。4 9 。蜀凳，土隶公镯蕺事会成员晌选镬不键蒸本上被控般黢京搡缴，丽髓攘 多浚事竞垒魏怒控靛般系的伐袭。翱进而，簸事会、经理攫等公司机篾和丸员像 全都昕俞予控救股东的调遣。翻予控股股索对公司和股税的实际控制地位，蘸攀 会旋“控黢黢攀或者控段般东持肖豹多数表跃掇”控裁，邋遘这种控制，大羧寨 6 就有能力实施侵害中小股东利益的行为。当控股股东通过表决权优势控制股东 ( 大) 会，进而在董事会中占据了绝大部分席位时，如果缺失相应的法律监控机 制，控股股东就可以利用表决权优势使公司的经营决策服从大股东的意志，通过 投资、资产置换、生产经营、收益分配、股权转让等环节将公司的利益转移至控 股股东手中，从而损害公司小股东、公司职员、公司债权人以及公司其他利害相 关者的利益1 9j 。 2 1l2 控股股东不公平的关联交易 在资本多数决原则的公司权力架构中隐含着种控股股东滥用控制权、获取 超额利润的“道德危险”，即在缺乏有力的权利制衡机制时，控股股东必然存在寻 求追加利益的可能性，而不公平的关联交易就是其中的手段之一。 所谓关联交易( c o n n e c t e dt r a n s a c t i o n ) ，又称关联方交易，是指发生在关联方者 之间的有关安排转移资源、权益或义务事项的行为。 t o l 简单来说，即指在存在关 联关系的双方之间进行的交易。关联交易是多元化投资主体组成的公司内部经 常发生的交易行为，在我国目前的股份公司中普遍存在。由于关联交易是公司通 过与关联方发生资产、劳务或债权债务的转移，为达到公司预期目的的一种自主 性行为，具有不可避免的属性。控股公司与其控制的上市公司之间的关联交易， 包括资产转让方面的关联交易，往往为公司正常经营和发展所必需。l l ”只要这类 交易公平，符合公司整体利益，那么它只是一种中性交易行为，并不必然损害中 小投资者的合法权益；而且，在一定程度上，关联交易对于优化企业资本结构， 提高资产盈利能力，节省交易费用，提高营运资金效率，具有一定的积极作用l l ”。 所以，各国公司法并不完全禁止关联交易。 但是，控股股东与公司进行关联交易时，由于公司的经营董事通常是控股股 东的代表，在利益上极易产生忽视公司独立人格而向控股股东倾斜的可能。 1 3 1 这样，基于控股股东对与公司进行关联交易时的表决权优势安排，不公平关联交 易将可能在公司运营中不断出现。不公平关联交易，系公司在有控制地位之股东 滥用表决权或影响力而形成的不当利益支配下而为的，违背公平原则，侵害公司 自身及其他利益相关者的利益的关联交易。【1 4j 一般而言，不公平关联交易有输入 。根据上海证券交易所股票上市规则( 2 0 0 1 年修订本) 和深圳证券交易所股票上市规则( 2 0 0 1 年修 订本) 规定，上市公司关联交易是指上市公司及其控股子公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项n 根据该规定，上市公司关联交易包括但不限于下列事项：“( 一) 购买或销售商品：( 二) 购买或销售除商品 以外的其他资产：( 三) 提供或接受劳务；( 四) 代理：( 五) 租赁：( 六) 提供资金( 包括以现金或实物形 式) ；( 七) 担保：( 八) 管理方面的合同；( 九) 研究与开发项目的转移；( 十) 许可协议：( 十一) 赠与：( 十 二) 债务重组：( 十三) 非货币性交易：( 十四) 关联双方共同投瓷：( 十五) 交易所认为应当属于关联交易 的其他事项。”而香港上市公司规则第1 4 2 3 之( 1 ) 项则指出，关联交易是指：“( 1 ) 上市公司或其 附属公司与关联人士之间的任何交易，不论该项交易是否亦属须予公布的交易的其他娄型；( 2 ) 上市公司 或其附属公司对某家公司权益的收购或变卖，而该被收购或被变卖的公司的主要股东，为获提名为该上 市公司和其附属公司的董事、行政总裁和控股股东或其联系人。”在该规则中，还对“关联人士”及“个人 的联系人”做出了定义。 垒塑塞鎏瑟塑篓i ! 黧型璧堑薹 黎j 箍銎关联交易和糖彀翻益型关联交易两种蹙燮。两输入剿蓝型关联燮耪翼蹙手 段，擒敬剥菔黧关联交翁才一是簸终弱的。1 9 9 5 年底，沪带三家上市公嗣“上海棱 光”、“淤江援鼹”、“。毪袋毅赞”势剿蹇毒收魅蕻最大股客“球海懂遵”、“康恩爱 集潮”、“ 殳电控黢集溺”震下熬窳残多家予公司。舞予这些最大羧农在荠购行 为中鹩支黧因素，筏褥交耱价嵇髓确定标浓、交耪程序申多数羧塞鹩参与程发、蔼 毖披露麴戆分性方嚣暴瓣出诸多瓣题。o 囊她 婪蓐，螺德对控黢黢农滥用表决投 优势进行不公乎关豢交翁进行法梅蠛潮，器薤受裂学爨瓣美注。蠢学誉渡为，戮 上帝公司鸯恻，主市公萄与控驻羧客之弱避昝关联交荔时，絮鬟纛糯下列情形之 一，就应当认定为不公平关联变翳：【l 1 ) 控黢毁东通过塞接媸款戏挺欠账款 等方式无偿占怒上帮公递粪金。懿s t 猴垂，大救衷猴王集毽莲避鑫瓣手袋稿番 耱名蟊肆意餐舂羧份公菊的赠产与资金这l o 忍个 乙，凡乎摆上市公司拐瘸搦室。 ( 2 ) 上市公司为控股股容贷款撼儇，承担誉露誊的风险；( 3 ) 控般般农猷菇馋趣 上露公弼转诖劣矮瓷产载鞋劣屡资产宠抵瓣主意公霉熬馕务；( 4 ) 控羧殷拳巍上 帝公司懑徐转迁或爨蛰秃形资产；( 5 ) 控黢羧客瘫锻崮瓷蔽潋不等徐骞式遴行股 权漂卖；( 6 ) 控殷黢农愈上市公铡糍馀提供簌材料或低份收购上市公司的产品销 蛰，姨中谦取徐差l 殳蕊：( 7 ) 上奄公霹鼓蹇蠛币积极嚣健瓣控黢羧客涎段援、壤 投及羹它黠产权剩，多数灸子公蠲数弃对坶公蠲的镶教；( 8 ) 上帮公翊承拣掩歉 股东姆公司的费用，鳃管理爨、广告费、磷究开发赞用等；( 9 ) 上市公司乓 控段段农褒鼹供缘会鼹势时i l 芟费明鬣赛于或低予国襄、越方、行澎拇礁；( 1 0 ) 美 联接毁羧窳瓣鹰级管壤入曩在上帝公霹任职娥兼职，泓获鼗毫蓣抟壤粼。燕股黢 客利用不公平关联交爨，垮上市公司的利益转移绘母公司蛾其控制的哭联企业t 这安际上楚瞧吸了一毫枣公霹的棼运能力、蕊利魅力秘傣壤戆力”。竣蘸增多蚋苓 公平关鼗交翳，不攥可髓影确秘零税牧，嫒密审小黢乐霸穰投a 懿食法极羲，藤 麒还会违背市场公平交翳规则、扰乱市场秩序。容易导致内幕交易；在当前，则 建接造成掇霄资产流失”。 211 3 内豁入控制与， 豁信怠不对称 表穗投行使过橙中酝持筒举韵戳羧投( 资本) 蕈靛袭淡衩平等骥鲻、黢 表决扳为蒺确的资本多数浃原嘲，冀结桨是，在绝太多数情况下，斑予中小羧求 所持的袭决税很难在股农( 大) 会议案的表决中达到法定数额的要求，由此股求 ( 夫) 会必然演变为搴安上的大羧拳会。在畿溺公司窝务巾，翔裰翁演变为控靛 股东掌控晌蘩事会、经髓等经蕊蛰骥矮辩股东( 丈) 会的搡级，形残辩公司静实 。学界对关联交端所带采的阀躞曲研究郡鼹从遮兰桩关联变翁枭开始盼。参j _ 絮宛南兰桩燕联交舄寨引超 龄嚣考诞势市场薅刊1 9 9 6 ( 1 ) ：7 。 。蠢学者讽兔，_ i 公平关糕交精鹳盘藩露螭点鬻蒋琉在三兰努簧。详霓滤搿半；鬟联交嚣拣蛙旗、嚣奄岛瓣蕊。 瑰 弋法学1 9 9 蜓，j t 8 硕士学位论文 际控制，这种控制在公司管理层权力不断强化中导致了“内部人控制”问题的产 生和发展。 “内部人控制”的实质在于经营权的无限膨胀与滥用，从而成为所有权人的异 己力量。其结果是使所有权人的合法权益受到损害。 1 6 1 “内部人控制”分为“法 律上的内部人控制”和“事实上的内部人控制”，前者是指董事、经理人员通过持 有公司的股权而掌握对公司的控制权；后者是指董事、经理人员虽然未持有公司 的股权，但在公司的资产使用、处理和收益的分配等方面实际上拥有的控制权。 我国有学者认为，“内部人控制”是指在两权分离的现代公司里，董事、经理人员 事实上或法律上掌握了公司的控制权，他们的利益在公司的战略决策中得到比较 充分的体现，而且这种控制往往通过经理人员与职工的基谋( c o l l u s i o n ) 来实现的。 。从我国公司运作实践看，我国“内部人控制”的一个突出特征是大量存在的是 “事实上的内部人控制”，即掌握着控制权的内部人在法律上并不拥有公司的股 权。但随着改革的推进，“法律上的内部人控制”也越来越普遍，如近年来内部人 经常通过“管理层收购”( m b o ) 方式获取公司的股权并进而获取公司控制权。 内部人控制是“所有与控制相分离”的现代公司制度中的内生现象，以经营 管理者为主的内部人控制是现代股份制公司两权分离的特征之一i l ”。在股份制公 司中，公司所有权与控制权的分离表现为股东行使对公司宏观经营事项的参入决 定权，公司的内部经营者则拥有公司的日常经营控制权。由于公司中小股东受资 源、技术、经验等因素的制约，不能从公司获取充分的信息，在信息不对称中处 于绝对劣势。，根本无法准确知道公司管理层及其经营行为是否存在信息披露不 充分的现象，外部中小投资者只能通过经营者提供的信息间接地评价公司的市场 价值。加之资产价值评估缺乏相应的政府体系及操作规范，在委托一代理问题和 所有者缺位的情况下，公司内部人和外部所有者之间严重的信息不对称以及因此 引起的对内部人监督的困难，导致内部成员事实上取得了公司控制权。l l ”以上市 公司为例，项对具有完整的董事会成员资料的4 0 6 家上市公司“内部人控制” 问题的调查报告表明，其平均内部人控制度( 内部董事人数，董事会成员总数) 为 6 7 ，其中内部人控制度为1 0 0 的公司有8 3 家，占有效样本总数的2 04 ；在 7 0 1 0 0 之间有的1 4 5 家，占3 57 ；在5 0 7 0 之间的有8 6 家，占2 12 ； o 学界对“内部人”的范围的界定，观点不一。详见青木吕彦、钱颖一转轨经济中的公司治理结构张春霖 等译，北京：中国经济出舨社，1 9 9 5 ，4 ，2 1 2 2 。 o 共谋行为更多的发生于经理人员之问经理和职工之间的共谋行为在公司实务中出现较少。参见张维迎 企业的企业家一一契约理论上海上海三联书店、上海人民出皈社，1 9 9 5 ，2 8 5 ；另参见余国蜂关于控制内部 人控制的研究财经研究1 9 9 7 ，( 7 ) 。 。信息不对称的概念源于美国经济学家乔治阿克罗夫于1 9 7 0 年提出的非对称信息理论。这一理论认为： 由于市场上交易取方各自掌握的信息是有差异的，一方拥有较完全的信息，处于优势地位，而另一方拥有 不完全的信息处于劣势地位，积方在交易中的地位是不对等的。详见谭运进我国证券市场信息不对称及 其治理研究经济师2 0 0 4 7 ) 。 9 竺曼耋鎏堡型! ! 篓墼型堡至耋 档3 0 5 0 之闻的有5 4 家，占1 33 ：小于3 0 鲍只有3 8 家，仪占有效样本 数的9 4 。遮一数字大大高子谢尚市场经济鞫窳上市公蠲的内部入控制度，如美 国多数上市公司的内部蕊事人数占全部董搴人数的比倒不过2 5 。f 1 9 l 由此可照， 我国上市公镯“内部人控制”阀越棚当严羹。上市公司尚且如此，一般公司韵状 飘更是可想 i | i 知。如托替遍的“内部入控制”河麓，其童要表现形式通常为：o ( 1 ) 过分的在职消费；( 2 ) 馈息披露不规范，既不及时，又下舆实；( 3 ) 财务关系透 明度低，甚至“黑藕操作”；( 4 ) 短期彳亍为，斗i 悬考虑公司的长掰制盏糯发展，丽 楚考虑联薅匏成绩、缝位和嗣盏；( 5 ) 过渡投瓷和耗掰资产，使滔资产韵边际成 本极低；( 6 ) 工资、奖念、集体福利等收入增长过快，侵占公司利润：( 7 ) 转移 国有资产；( 8 ) 置中小黢东利益于不顾，不分级或少分纽，大量拖欠债务，甚至 严重亏损。燮膏甚者，内部入道避不公平关联交易、公蠲弗购、挪瑶公司爨金等 穷式严重侵蚀公司和股客的利藏口。 2 1 2 公司袭决权运褥枫制乏制度缺潦豹解决鼹缀 如上所述，在股东表决权集体行使的条件下，以股税( 资本) 单位表决权平 嚣为基璐豹资本多数块淼雯蓦羲主饕下，控驻黢客壤霹爨控稍黢东( 大) 会菸避嚣磊 掌控董攀会鞫决定蠹辩人的选经。露疑，表决救鸯由行臻鞭刘、一黢一表决投露 则和资本多数决原则等表决权行使原则，为控股股东或控股股东的代袭和公闭管 蠼藩滥粥控测投追逐融剥、损害公溺释孛小羧零靛剥裁披上了合法黔磬表。歪麓 蠢学者赝褰；“权剥的本质在于实践上被发现。羽北，一次酆未经避实践，或躲谴 参加过，现在已失去实现机会的法棒规范，不能称为( 真正的) 法律规范。”口l j 凌权利投涝壤裁戆剁裁中，为矮委公霹表决投行馒与毅乐( 大) 会次议、董察会 救议形