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法学方法与法律方法并行中的思考2009年第3期总第92期福建师范大学福清分校学报JOURNALOFFUQINGBRANCHOFFUJIANNORMALUNIVERSITYSumNo.92法学方法与法律方法并行中的思考杨超(昆明理工大学法学院,云南昆明650224)摘要:法学方法与法律方法是法学研究与法律实践中两种重要的方法,通过两者方法对法律条文及现实生活的权利义务关系进行解释,研究,进而法学研究能够前行,法律发展也符合社会生活的不断变化.本文即是通过法律与伦理,道德因素之间的关系及法律如何在变化的现实生活中实现正义的角度对两种方法进行理解与探讨.关键词:法律方法;伦理;法学方法;法的正义中图分类号:D911.04文献标识码:A文章编号:10083421(2OO9)03-0083-04一法律与伦理法学并不是一门孤独的学科,无论是当今全球化的浪潮推动了越来越多的国际公约的形成,区域性条约的签署及各国国内法律制度的趋同化(特别体现在商事法律和经济法律制度方面),还是一国的法律体系内各部门法的交融相接,如一个行为若是侵犯了他人的知识产权,那么决定于侵害行为的严重程度,对权利人造成的损失大小,对于社会利益的危害性质和程度及行为人本身的主观恶性,将可能产生知识产权法中的民事侵权,赔偿.在国家行政机关处理后对其结果不满时所产生的行政法律关系,以及最严重的侵权行为所引起的刑事法律关系和刑罚责任.因此,对于法学研究的进行,就不可能仅仅关注单一的部门法,而抛开其他所有的法律和学科(如经济学,社会学等).这样不仅不会使法学研究得以顺利进行,反而是在逆其道而行之,可能得出荒谬的结论.法学也不是一门纯自然科学的学科,因此也注定了在自然学科中的一些纯数据性分析的研究是不可能解决纷繁复杂的现实法律关系权利义务关系.法学在一定程度上是崇尚经验的,也即为何在英美等法治程度较为发达的国家中,法官都是从资深的律师中挑选担任,而拒绝刚刚走出法学院大门的年轻毕业生.当然,一国的政治体制,文化因素及传统习俗也在一定程度上对法律规范实践有着的交错影响.建立于法学的基础之上,对于法学方法论,有着如下定义:法学方法论是对法学方法所作的一般科学的陈诉和反思,只不过这里的科学并不是现代意义上自然科学的科学,而后者的方法基础是理解和诠释.【l】因此,研究和理解法律,应该是在法律之上与政权结构,社会的意识形态,也应该是在法律之中部门法学问的联系与沟通,避免出现法律规定的重叠与断档,还应该是在法律之下个社会所依赖生存的伦理,道德基础.法律的底线是道德,判断一个法律的善还是恶就需要与其本身的文化,道德,伦理因素相结合,即只有普通百姓能够在内心接受与尊敬的法律,收稿日期:20081230作者简介:杨超(1985一),女,福建南平人,硕士研究生,主要研究方向:刑事法学.福建师范大学福清分校学报2009年5月建立起对法律的信仰,才会体现于外在行为的遵守法律,承担相应的义务,行使赋予的权利.伦理作为法律与权力的实体,尽管是人们认识的对象,但它也是绝对的权利与力量.自然界也作为人的认识对象存在着,并且是以它们的独特方式存在着.人如果要认识和利用它们,必须顺应它们的特殊性.而伦理性的法律与权利则具有至高无上的权威,人民同样必须尊崇它.同时,法律与权利对于人来说并不陌生,它是人所特有的本质,人们可以在它当中感到自身存在的意义,并且自由自在地生活.所以,人与伦理的关系不像信仰与信任的关系一样是彼此分离的,而是比它们的关系更同一.也就是说,人与伦理的理念习题是融为一体的,这是人的特有本质.21完全脱离了伦理的法律是不可能于实践中良好运行的.如同影片马背上的法庭中所描述的流动法庭,尽管司法权威代表着国家的权力巡回在山间解决法律纠纷,但是面对乡土司法,仍需要尊重,甚至让步于村寨中千百年来所传承的氏族规则.也许从城市,纯法律的角度看,影片中描述的法官无法追究偷盗国徽行为人的法律责任无疑就是违背法律,视法律威严于倘然无存的表现.可是站在当地百姓的伦理角度看,也许包括当时的老法官在内,氏族的惩罚同样也是一种惩罚,一种对行为人恶意行为的否定性评价,在今后的氏族生活中,可能还将会持续地对行为人产生影响,就像一个人的行为被法律上被评价为犯罪行为后,其在社会生活交往中多多少少还将背负起此种否定性评价所带来的负面因素.社会中最小单位就是单个自然人,由自然人组成的众家庭,在一定地域中经过一段时间或长期的生活再形成社区,氏族,而再由各个社区或是氏族组成大的社会系统.因此,整个社会的良好,有序运行就是由自然人,社区,氏族正常,按规矩行为而构成,基于对他人合理,合法行为的信任,基于既定规范对于行为的规定,每个人得以能够获得正确的引导,评价自己或他人行为,预测他人行为.各个部分相互联系,紧密结合所产生的效益也远远大于单纯性的部分功能相加之和,使得社会按照正常及愈加优化的道路前行.因此,法治社会的行进,法律制度的构建,需要正确对待伦理,道德及传统文化因素,在法与情的合理结合中实现法律的正义.二变化中的法律法学是一门充满活力的学科,因为不断变化发展的社会,特别是当今,在信息革命推动下的所产生的巨大变革.而法律本身的文字化形式,稳定性,明确性的要求能够让人们得以信任的本质使得法律不可能是朝定夕改的,且如此的法律也不应该称之为法律.那么,合理地将文字形式的法律条文适用于繁多且不可能完全相同的现实权利义务关系中,就需要法律的解释,以公平,公正,合理,正义的方式解决纠纷才算是实现法的真谛.如此定义:法律方法,不仅是功于用法,也将功在造法.在用法造法中,法律方法显现出这样一个不断逼近目标的功能牵连:方法改变前提,前提改变结论,结论改变行为.或者说,方法改变着法律,法律改变着人的行为.嘲不必沧海桑田,只在物换星移中,社会生活便发生了或显着或微小的变化.在电,气等设施刚刚出现在服务普通百姓的生活中时,就盗窃电,气问题是否属于盗窃罪还引发过激烈的争议.尽管此种行为对象能否成为适格的犯罪对象在当今进行判断是毋庸置疑的,但在当时确是引发了广泛的争讨浪潮,而也就是法官运用了解释工具,将当时法律并未明确定义的行为与物体进行了有效解释,完成了将法律条文与现实权义关系的结合.生活绝不是一成不变的,而法律确是需要维护其稳定性,明确性的特征以让公民有信任的基础,特别是作为保障法的刑法,以惩罚犯罪和保障公民的人权为其价值,更加不能随着统治者的意第3期杨超:法学方法与法律方法并行中的思考志而任意变化,随意侵入公民社会生活的各个空间,让公民的权利随时处于无保障的状态或是不稳定的保护中.那么调和,解决日新月异的权利义务关系,打击层出不穷的新型犯罪与有效保障公民的权利这对矛盾的方法即是合理解释法律.从刑法的角度,基本的法律解释方法有如下几种:文义解释是采用语言文字学,修辞学原理解释刑法文本,以解释刑法条文的字义为其特征.法意解释又称历史解释或沿革解释,是指探求立法者在制定法律时所作价值判断及其所欲实现的目的,以推知立法者意思而解释法条的方法.翻目的解释是根据立法者所欲实现的目的解释法律条文的方法,以承认法益的存在为基础.响体系解释也是语境解释,将刑法文本作为一个整体或一个体系来对待,从而对需要解释对象作出理解,把握和解释,而不能做肢解性解释或者断章取义.啊当然上述几种解释方法也能够适用于其他部门法的解释中.通过合理的解释而得以解决现实的权义纠纷.那么,何种解释又是违背法之正义,是现代法治精神所排斥的呢?一方面,法律的基础仍是建立于单个国家,社会独特的政治,文化,道德因素之上,因此简言之,符合常识,常情,常理的解释是能够被普通百姓所接受,进而作为规范而遵守;另一方面,法律在运行与完善中,进行完全超出一般普通人能够预测范围的扩大化解释,即类推解释,对于权利人的保障,尤其在作为最为严厉的刑法中,是将受到很大程度的影响.刑法并不明文某种行为构成犯罪,某种行为要给予何种惩罚时,决不能首先主观上对行为人定罪,而是在进行在刑法条文中寻找与行为最为相似或接近的条文,而以其条文给予行为人定罪惩罚,这样的解释也必定对法律造成损害.通过解释将模糊,未定的权利义务关系以清晰,确定,社会生活能够在有序中继续,再通过解释行为将已确定的解释内容融人法律,成为正式法律规范的一部分,以能够适用于更多的相同或类似权利义务关系,使得相同的法律行为得到相同的法律评价与结果,同样实现法之正义.三结语法学方法是研究和预设法律的方法,主要着眼于什么是法律的本性理论,形成一定的法律;法律方法是应用法律的方法,致力于实现既有的法律又生成新的方法.圈探究法的正义,实践于社会生活的权利义务关系中,让权利义务这对法律关系的核心体,在法学与法律的解释中,能够获得最优化的结果.没有脱离实践的理论也难有缺少理论支撑的实践,正是在法学方法所进行哲学,理性化思考中,法律方法所得出的创新成果中,法治的道路才不断前进.注释:日本大正时期,未经许可擅自使用电力公司的电力的行为是否犯罪,成为有争议的问题.因为,按照日本刑法的规定,盗窃他人财物的行为是盗窃罪,而所谓财物,按照民法的规定,是指有体物,而电力是看不见,摸不着的抽象物,难以符合人们心目中的有体物的观念.但是,当时,电力是一种很珍贵的资源,对盗用电力的行为不处罚的话,显然不能保护电力公司的利益.于是,司法机关通过解释,认为电力是可以管理之物,应当属于盗窃罪中所谓的财物,因此,盗窃电力的行为也是犯罪,从而妥善地解决了这一问题.而在同一时期的德国,以电力不是财物为由,判定第一起盗用电力的行为不构成盗窃罪,之后,通过修改的方式,规定盗用电力的行为,也构成盗窃罪.最高人民法院审判委员会在1997年11月4日通过的关于审理盗窃案件具体应用法律若干福建师范大学福清分校学报2009年5月问题的解释中第一条中:(三)盗窃的公私财物,包括电力,煤气,天然气等.参考文献:【1】王夏吴.现代法学方法论的研究对象和范围【J】.现代法学,2006(28):5.2匍黑格尔砻扬东柱,尹建军,王哲编译.法哲学原理E京:北京出版社2o0777.【3郑永流.义理大道,与人怎说?法律方法问答录Ul中国政法大学学报,2006(24):5.4】曾粤兴.刑法学方法的一般理论M.人民出版社,2005,233.5】曾粤兴.刑法学方法的一般理论【M.人民出版社,2005,257.【6曾粤兴刑法学方法的一般理论【.人民出版社,2005,257.【7】曾粤兴.刑法学方法的一般理论M】.人民出版社,2005,256.【8】8郑永流.义理大道,与人怎说?法律方法问答录中国政法大学学报,2006(24):5.ThinkingofLegalandJurisprudenceYANGChaoMethodologiesParallel(FacultyofLawofKunmingUniversityofScienceandTechnology,Kumin&Yunnan650224)Abstract:LegalandJurisprudenceMethodologiesarethetwoimportantmethodsinlawresearchandlawpractice.Throughthetwomethods,therelationbetweenlawarticlesandrightandobligationinreallifeiselaboratedandstudiedSOthatthestudyoflawcontinuesandthelawdevelopmentaccordswi