（经济法学专业论文）中小企业提高竞争力与公司法改革.pdf

哈尔滨工程大学硕士学位论文 摘要 众所周知，在当今世界，中小企业已经成为各国经济的重要组成部分。 它们覆盖了国民经济从制造业到服务业的各个领域，并且在经营中显示出了 非凡的弹性和活力。它们在出口贸易、促进高新技术研发应用以及扩大就业 方面的作用也日益彰显。鉴于中小企业在各国经济中的重要地位，如何提升 本国中小企业的竞争能力，使之在今r 的全球性竞争环境中立于不败之地， 已经成为各国普通关心的问题。 作为现代企业制度的公司制无疑是大多数中小企业的发展方向。作为调 整和规制现代企业的部门法，公司法对于提高中小企业竞争力的提升负有特 殊的，不可替代的责任。中国中小企业发展的法律环境正处与不断成熟的阶 段，中小企业还无法取得应有的机会和效率，从而难以将企业可利用的资源 达到最优配鼍。尽管新公司法已经开始实施，但我认为相对于中小企业提高 竞争力，它还有待改进。因而，改进和完善公司法的有关规定，为广大中小 公司的竞争力提升提供适当的途径和足够的空问是十分必要的。 本文就中国的实际现状，结合其他国家和地区值得借鉴的经验，剖析了 提高中小企业竞争力和公司法改革的现实意义和客观障碍，提出了有利于提 高中小企业竞争力的公司法改革建议，力求探索符合中国国情的公司法改革 之路。 关键词：中小企业；竞争力；公司法改革 哈尔滨工程大学硕士学位论文 a b s t r a c t i ti sw e l lk n o w nt h a tm i n o re n t e r p r i s e sh a v eb e e nt h ei m p o r t a n tp a r t so f n a t i o n a l e c o n o m y i nm o d e m s o c i e t y t h e yc o v e r v a r i o u sf i e l d sf r o m m a n u f a c t u r i n gi n d u s t r y t os e r v i c et r a d ea n da p p e a re x t r a o d i n a r ye l a s t i c i t i e s a n dv i g o r n e yp l a ya l lo b v i o u sr o l eo ne x p o r t i n gt r a d e ，p r o m o t i n gd e v e l o p i n g n e wt e c h n o l o g ya n de n l a r g i n ge m p l o y m e n tg r a d u a l l y i nv i e wo ft h es i g n i f i c a n t p o s i t i o n o fm i n o re n t e r p r i s e si nn a t i o n a l e c o n o m y ，h o wt op r o m o t et h e r i v a l r o u s n e s so ft h e ma n dm a k et h e ms u c c e e di ng l o b a lc o m p e t i t i o nh a v eb e e n c o n c e m e db ya l lt h ec o u n t r i e s c o r p o r a t i o ns t y t e i st h ed e v e l o p i n gd i r e c t i o no fm o s tm i n o re n t e r p r i s e s u n d o u b t e d l y a st h eb r a n c hl a wo fa d j u s t i n ga n dr e g u l a t i n gm o d e me n t e r p r i s e s ， c o r p o r a t i o n l a wi s r e s p o n s i b l e f o rp r o m o t i n gt h er i v a l r o u s n e s so fm i n o r e n t e r p r i s e s o na c c o u n to fi m m a t u r el a we n v i r o n m e n t s ，m i n o re n t e r p r i s e sc a nn o t o b t a i na d e q u a t ec h a n c e sa n de f f i c i e n c i e sa n dt a k eg o o da d v a n t a g eo fv a r i o u s r e s o u r c e s s or e f o r m i n gs o m er u l e so fc o r p o r a t i o nl a wa n dp r o v i d i n ge n o u g h s p a c ef o rp r o m o t i n gt h er i v a l r o u s n e s so fm i n o re n t e r p r i s e si st h ev i t a im a t t e ro f i m m e d i a t eu r g e n c yo f c o r p o r a t i o nr e f o r mi nc h i n a t h i st h e s i si sb a s e do nt h ep r e s e n tc o n d i t i o n so fc h i r ma n dr e f e r st oa d v a n c e d e x p e r i e n c eo fo t h e rc o u n t r i e sa n da r e a s i ta n a l y z e st h es i g n i f i c a n c ea n do b j e c t i v e o b s t a c l e sa n dp u t sf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n si no r d e rt oe x p l o r et h ew a yo f c o r p o r a t i o nl a w r e f o r mw h i c hc o n f o r m st ot h ep r e s e n tc o n d i t i o no fc h i n a k e yw o r d s ：m i n o re n t e r p r i s e s ；r i v a l r o u s n e s s ；c o r p o r a t i o nl a wr e f o r m 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引 用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中己注明引用 的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表 的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结 果由本人承担。 作者( 签字) ： 日期：。7 d p 年j 月p 护曰 聃尔滨：稃人。学研究生学何论文觇范 第1 章绪论 1 1 本课题的研究背景 中华人民共和国中小企业促进法是中国第一部针对中小企业的立法， 标志着中国促进中小企业发展的工作开始步入规范化和法制化轨道。根据该 法的规定，中小企业是指在中华入民共和国境内依法设立的有利于满足社会 需要，增加就业，符合国家产业政策，生产经营规模属于中小型的各种所有 制和各种形式的企业。 现代社会经济的发展证明，中小企业是社会经济生活不可缺少的重要组 成部分，公司是具有一定中小企业的最重要的形式。中国在近9 0 0 万户注册 的企业中，中小企业占9 9 以上；在工业产值中，中小企业占6 0 左右，税后 利润占4 0 ，就业人数占7 5 。中小企业对支撑国民经济高速发展，促进经济 国际化和市场在出口创汇，繁荣市场，增加财政收入，扩大社会就业，维护 社会稳定能够方面做出了重大贡献。 目的，中国经济仍处于转型时期，中国中小企业的整体素质和竞争力较 之于市场经济成熟国家尚有很大的差距。产生这一差距的重要原因是中国中 小企业发展的法律环境不成熟，使中小企业无法取得应有的机会和效率，从 而难以将企业可利用的资源达到最优配置。长期以来，由于中小企业在发展 中缺乏相关法律制度的保障和支持，出现了很多问题，集中体现在融资困难， 信息不畅，人才匮乏等方面，这些问题严重制约着中小企业的发展。 中国中小企业的组织形式纷繁复杂，但是作为现代企业制度的公司制无 疑是大多数中小企业的发展方向。作为调整和规制现代企业的部门法，公司 法对于提高中小企业竞争力的提升负有特殊的，不可替代的责任。促进中国 中小企业竞争力的飞跃式发展，在中国面临w t o 世界范围的竞争背景下，已 哈尔滨一群人学研究生学位论文规范 经是公司法改革面临的刻不容缓的任务。其他国家和地区的公司法改革对中 国的公司法改革是一个很好的借鉴。虽然国情不同，但我们可以吸取适合本 困发展的先进制度和经验，更多的在法律上扶植中小企业的成长，最终推动 中小企业的竞争力，鼓励投资，创新和发展，为国家增长财富提供源泉。 本文就中国的实际现状，结合其他国家和地区值得借鉴的经验，剖析了 提高中小企业竞争力和公司法改革的现实意义和客观障碍并提出了具体建 议，力求探索符合中国国情的公司法改革之路。 1 2 论文的基本思路和逻辑结构 在当今世界，中小企业已经成为各国经济的重要组成部分。无论是在经 济发达国家，东亚新兴工业化国家或是亚非拉美的发展中国家皆是如此。它 们覆盖了国民经济从制造业到服务业的各个领域，并且在经营中显示出了非 凡的弹性和活力。它们在出口贸易、促进高新技术的研发应用以及扩大就业 方面的作用也同益彰显。鉴于中小企业在各国经济中的重要地位，如何提升 本国中小企业的竞争能力，使之在今日的全球性竞争环境中立于不败之地， 已经成为各国普通关心的问题。但是，中国经济目前仍处于转型时期，中国 中小企业的整体素质和竞争力较之于市场经济成熟国家尚有很大的差距。产 生这一差距的一个重要原因是中国中小企业发展的法律环境不成熟，使中小 企业无法取得应有的机会和效率，从而难以将企业可利用的资源达到最优配 置。 中国中小企业的组织形式纷繁复杂，但作为现代企业制度代表的公司制， 无疑是大多数中小企业的发展方向。本文从国际发展趋势和提高中小企业竞 争力两方面分析了我国公司法进行改革的必要性，并以英国和台湾地区公司 法改革相关中小企业部分作为比较分析的对象，总结出适合我国中小企业发 展的公司法改革相关措施。中小企业的竞争力由灵活性竞争力，集合竞争力 2 哈尔滨工程大学硕十学位论文 和核心竞争力三个层面组成。因此有利于中小企业发展的成熟的法律环境的 构造，应该全面考虑上述三个方面竞争力的发挥的条件： 一是以放开求灵活。法律规定是企业不可逾越的行为准则，法律规定的 灵活性从根本上制约着企业行为的灵活性。结合中小企业灵活性竞争力所面 临的实际困难，法律和政策所能做的就是建立自由度尽量大的制度选择空间， 创造尽量宽松的法律和政策环境，允许企业的自治和自主经营。只有这样， 才能最大限度地激发中小企业的活力，提高其竞争力；二是发挥集合性竞争 力。从中国中小企业现状和发展趋势来看，发挥中小企业集合竞争力的路径 主要是中小企业与大企业或中小企业之间结合组建企业集团，从而在规模上 可以与大企业抗衡，而且可以有效防止中小企业之间的恶性竞争，产生优势 互补的效应；三是培育中小企业的核心竞争力。就中小企业而言，核心竞争 力主要涉及的是企业自身素质，强调企业拥有不同于其他企业的内在优势和 特征。它是综合竞争力的根本，是企业生存和发展的内部驱动力。 本文由对中小企业和公司法的基本分析到与其他国家和地区公司法改革 的比较研究，再到提出适合我国国情的改革建议几个篇章构成，按照提出问 题分析问题一解决问题的思路展开，试探求符合我国国情，有益于中小 企业提高竞争力的公司法改革之路。 1 3 论文的实践意义和创新之处 法律规定与企业发展之间应当保持一种具有弹性的相互关系，要张弛有 序。同时，优秀的法律必然是能动的法律，法律规定应当具有相当的前瞻性 和创造性，应当对促进企业发展的新的制度充分关注，有所作为。改革公司 法是中国资本市场走向法治的需要。市场经济是法治经济。公司的设立、融 资和治理结构等诸多领域能否摆脱人治的烙印，步入法治轨道，关键在于是 否有一部现代化的公司法。改革公司法也是中国中小企业提高公司竞争力， 哈尔滨工程大学硕士学位论文 乃至民族经济竞争力的需要。中小企业已成为我国主要经济增长力量。为了 更好的完成上述任务，公司法改革的方向应该是弘扬公司法的任意性特征， 放宽不必要的限制。同时借鉴国外经验，对于企业运作中的新的制度大胆设 计，从而形成开放的法律环境，促进中国民族经济的繁荣和中小企业竞争力 的飞跃式发展。 本文的创新之处在于对确认授权资本制和允许人力资本出资的提出。如 果从出资形式和最低资本额制度上来说，新公司法确实作了很大的改进。但是 从资本形成制度上来看，我认为很难说它有很大的改变，因为在旧的公司法它 采取的是最为严格的法定资本制，而在新的公司法它规定的普通的有限公司和 发起设立的有限公司采取的是分期缴纳制度，而募集设立的有限公司采取的是 一次缴纳。从现在的形式上来看，实际上是把原来给外资公司的优惠现在给了 内资公司，它所谓的进步似乎体现在这里，它实质上还是一种法定的资本制度。 现在，在这种英美国家广泛采取授权资本制、大陆法系广泛采取折衷资本制的 形势下，我们仍然固守着法定资本制，而法定资本制颇受非议，这体现了公司 法修改的保守洼。随着我们公司法的发展，这个问题在将来应该有所突破。建 议公司法改采授权资本制，以利于中小企业灵活性竞争力的提高。另外，在公 司的设立和出资方式的规定中，新公司法为鼓励投资创业，大大降低了公司 设立门槛，使设立公司更加简便。但是，在新公司法对公司股东( 发起人) 出 资方式的规定上，之前各方呼声很高的“人力资本出资”却仍然未被写入新 法，甚至我们在一定程度上可以认为，新公司法其实禁止公司股东( 发起人) 以人力资本这种方式出资。新公司法规定的出资方式中为人力资本出资设立 了禁止性规定，无疑是为了避免由此可能产生的法律风险。不管在旧的公司 法还是新公司法中，都未给人力资本出资留下丝毫空间，然而在知识经济时 代，经济运行已从对货币、土地、厂房、机器、设备等物质资本要素的倚重 转向对科技知识、管理技能等人力资本要素的倚重。对新公司法而言，硬性 禁止以人力资本出资终非长远之策，应予以规定。同时为避免风险，可以用 货币为人力资本担保。 4 哈尔滨= 程人学硕士学位论文 第2 章中小企业及新旧公司法概述 2 1 中小企业概述 2 1 1 中小企业的概念和特点 中小企业是指在中华人民共和国境内依法设立的有利于满足社会需要， 增加就业，符合国家产业政策，生产经营规模属于中小型的各种所有制和各 种形式的企业。 综合中小企业的特点主要有以下几点：一是高成长性，该类企业基于较 高的技术含量或者工艺与服务方式等方面的创新，而能够提供具有广阔市场 前景的产品与服务，从而具有很高的增值和发展潜力，投资项目旦获得成 功将会有巨额的投资回报；二是创业的阶段性，由于这些企业处于创业初 期，因此便具有规模小，盈利水平低和经营史短从而导致其承担风 险能力较低，资信度也相应较低等特点，也正是这些特点决定了中小企业很 难从传统的融资渠道筹集到其创业所需要的资金；三是对创造性人力资本的 高度依赖性，由于这些企业的高科技含量或者生产方式，管理方式等方面的 创新性，因此它们区别于传统企业的最大特点，就是建立在知识创新和技术 创新的基础之上，这就决定了创新性人力资本要素在企业的诸生产要素当中 正在超越物质资本和金融资本的力量起着最关键的作用。 2 1 2 中小企业的地位 随着中国经济增长进入到需求为主导的创新驱动阶段，经济增长的动 力也发生了根本性的变化，中小型企业已经成为经济增长的主要潜在力量。 目前工商注册登记的中小企业已经超过8 0 0 万家，占全国注册企业总数的 9 9 ，其工业总产值，销售收入，实现利税，出口总额分别占全国的6 0 ，5 7 ， 4 0 年d6 0 左右：流通领域中小企业占全国零售网点的9 0 以上；中小企业提 供了大约7 5 的就业机会，为吸纳就业做出了重要贡献。窿1 随着近几年国有 5 哈尔滨工程大学硕士学位论文 企业结构调整步伐加快，中小企业在确保国民经济稳定增长，缓解就业压力， 拉动民间投资，优化经济结构，促进市场竞争，推进技术创新，促进市场繁 荣，保持社会稳定等方面的作用愈加重要。 2 2 旧公司法概述 2 2 1 旧公司法的积极意义 中华人民共和国公司法是中国官方正式确认市场经济的合法性后不 久由全国人大出台的一部重要法律，当时被认为是中国第一部关于市场经济 的法律。它的实施对于中国的企业改革和经济发展发挥了重大作用，主要体 现在： ( 1 ) 加快了中国建立现代企业制度的进程 在公司法颁布之前，中国的股份制( 公司) 一直处于试行阶段。1 9 9 3 年 1 1 月4 日中共十四届三中全会通过的中共中央关于建立社会主义市场经济 体制的决定在确立中国企业改革的方向和目标是建立现代企业制度的同时， 对公司还持比较谨慎的态度，指出“国有企业实行公司制，是建立现代企业 制度的有益探索”。公司法在此基础上向前大大迈进了一步，以国家法律的 形式正式确认了公司的地位，标志着公司不仅仅是一种“有益的探索”，而 是与全民所有制，集体所有制一样，已经成为中国企业的法定常态模式之一， 从而使中国的股份制从试行阶段进入了大规模推行的时期。随着公司功能的 释放和对经济生活影响力的增大，公司的社会地位也进一步提升，中共十五 大对公司的权威阐述发展为“对国有大中型企业实行规范的公司制改革，使 企业成为适应市场的法人实体和竞争主体”。时至今日，无论是中国的决策 层还是理论界，都基本认同公司是现代企业制度的典型组织形式。公司事实 上已经成为中国企业的主导形式。 6 哈尔滨l 程人学硕士学位论文 ( 2 ) 推进了中国公司的规范化发展 公司法作为规范企业行为的法律，与其他相关企业法比较，是法律条文 最多，内容也最为详尽的一部。更具特色的是，公司法除了实体性的规定， 大量的为程序性内容，这就大大提高了法律的可操作性。从而使中国公司的 发展基本纳入了规范化的轨道。公司法颁布前，中国经济生活冠有“公司” 名称的企业包括两种形式：一是公司法意义上的公司，另一类是传统的国有 企业或集体企业。根据国家工商局统计，公司法颁布时全园共有各类公 司1 2 7 万家，属于公司法规定的股份有限公司和有限责任公司仅1 3 万家左 右。两种公司形式的并存，由于名称相同，使人们对公司制度的认识十分模 糊，大大减弱了公司应有功能的发挥。公司法实施以后，这一状况通过公司 法的强制性规定得以改善。第2 2 4 条规定：“未依法登记为股份有限公司或 者，有限责任公司，而冒用股份有限公司或者有限责任公司名义的，责令改 正或者予以取缔，并可处以一万元以上十万元以下的罚款。构成犯罪的，依 法追究刑事责任。”通过这些年来的强制性规范，目前非公司法意义上的“公 司”已基本退出了经济生活。1 ( 3 ) 促进了中国证券市场的迅速发展 公司法和证券法是密切相关的两个法律，从某种意义上来讲，二者之间 是母法和子法，一般法和特别法的关系。公司法规定了股票，公司债券的发 行和交易的基本内容，为中国证券市场的发展提供了法律保障，直接孕育和 催生了证券法的出台。证券法于1 9 9 8 年年底颁布后，与公司法一道共同成为 调整证券市场的基本法。对于规范证券主体行为，促进证券市场发展发挥了 重要作用，使中国证券市场从建立至今不过十束年的时间走完了发达国家上 百年走过的路程。截至2 0 0 1 年底，中国已有境内上市公司1 1 6 0 家，股票的 市价总值达到4 3 5 2 2 2 亿元，占当年国内生产总值9 5 9 3 3 亿元的4 5 3 7 ，全 年统筹金额共计11 9 9 2 1 亿元。“3 7 哈尔滨工程大学硕士学位论文 2 2 2 旧公司法的不足和缺陷 ( 1 ) 过于浓厚的政府管制色彩 中国有着2 0 0 0 余年的封建历史，长期的封建统治，使中国文化中积淀了 一种难以摆脱的政府管制情结。中国公司法的制定又恰恰处在市场经济体制 目标刚刚提出的非常时期，究竟什么是市场经济，人们甚至在立法者头脑中 尚未有一个充分的认识。因此，在这样一种特殊时期仓促出台的公司法便不 可避免地蒙上一层浓厚的政府管制色彩。首先，在公司法制定和近几年的实 施中，我们强烈地感受到现行的公司立法不恰当地将政府目标强加于公司立 法与司法之中，使公司法不堪重负，且偏离市场方向。毋庸讳言，我们在立 法设计的当初，完全是把公司法作为国有企业的样板，围绕国有企业的改革 来设计公司法，来剪裁公司法的规则，从而使公司法自出台伊始就背上了沉 重的政治包袱，商事主体法应具有的私法特性荡然无存。而且，在国有企业 与其他投资主体的地位上的反差表现的十分强烈。无论是公司的设立，还是 公司股份与债券的发行股票的上市，公司法都向国有企业提供了此其他主体 更为优厚的条件，使国有公司即使在公司法出台之后依然在政府的呵护下生 存。公司法在过重的政治负荷下运行，其实施效果自然难如人意。其次，现 行公司法过分地突出了政府地位，摆出“为民做主”的姿态，所以本该由当 事人自主决策、自主设计的制度却由立法者代为做出了强制性安排。例如股 东的出资形式、股东会、董事会、甚至经理人员的人数、权利、公司税后利 润的分配，股东表决的规则等均由立法做出了强制性规定。既然立法做出了 不可更改的规定，那么体现公司自治的公司章程还有何意义，结果公司章程 在实践中自然成了应付登记机关审批的官样文章，当事人所能做的只能是在 数字、名称等方面进行补白和填空，章程千篇一律，实为现实的无奈和悲哀。 哈尔滨_ 程大学硕士学位论文 ( 2 ) 以牺牲效率换取片面的所谓“安全” 公司法的制订历经十年寒暑，虽然前后环境有所改变，但公司法“重在 治乱”的功能却始终为立法者所强调。在这样一种指导思想支配下，公司法 对效率的漠视甚至排斥便表现得十分明显。在公司设立上，对股份有限公司 没有多大道理地施行核准主义：在资本制度上施行别的国家和地区早就废弃 了低效的法定资本制，而且规定了过高的进入门槛，在出资形式上严格限定 种类，对公司转投资实施严格限制，严格禁止公司回购自身股份；在公司的 合并、分立等制度上规定烦琐的程序、过长的异议期等，这些不尽合理的限 制换回的是企业运作的低效和社会资源的浪费，而所谓的“安全”并没有因 为这些严格的限制而得到确保。“1 ( 3 ) 以传统的产业资本为调整基础，难以适应知识经济时代的要求 与国外公司立法相比，中国现行公司立法的滞后性十分突出。这在公司 的资本制度和治理结构方面表现得尤为明显。如对出资形式的严格限制，对 技术出资的绝对控制，以及资本三原则的顽固坚持都制约着技术向生产力的 转化。现行的公司资本制度完全是建立在传统的物质资本理念和现实基础之 上的，无法与知识经济相衔接。“1 在公司治理结构的安排上，对国外立法反 映较多的利益相关者理论以及股票期权制度等新兴的公司内部激励机制，在 中国公司法中也没有得到丝毫反映。在公司利润分配和剩余财产分派制度的 设计上，机械地强调按出资比例或持股比例分配利润或剩余财产。 ( 4 ) 过于强调国有股权和国有资产的维护，漠视中小股东的权益 由于立法指导思想的错位，中国现行公司法对大股东( 主要是国有股股东) 保护有余，而对中小股东的保护则相当乏力，造成公司内部权力结构的失衡， 中小股东的意志和利益难以得到体现和维护。加之董事会权力过于集中，监 事会权力不足及缺乏独立性，影响了公司内部监控机制的有效建立和运作。 9 哈尔滨l ：程人学硕士学位论文 2 3 新公司法概述 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日，十届全国人大常委会第十八次会议通过了修订后的 公司法，新公司法于2 0 0 6 年1 月1 日起旌行。此次修订，实际上是对公司法 的全面修改。从修改的条款数量来看，现行公司法中只有约2 0 余条保持原先 内容，其他条款均有所添加删改。经修订后的公司法共1 3 章2 1 9 条，其条款 数量虽然较修订前有所减少，但其立法理念更为科学先进，结构体系更为严 整合理，规范内容更加充实可行。 2 3 1 放松管制，强化自治 立法理念的与时俱进，是新公司法最为显著之处。新公司法充分体现了 放松管制、强化自治的企业法制建构理念。在1 9 9 3 年制定公司法时，全国正 行大办公司之风。一方面，公司作为现代企业的典型组织形式，在经济体制 改革和经济建设发展中发挥着巨大的作用；另一方面，大量公司中难免鱼龙 混杂，利用公司逃废债务、影响经济秩序的现象也是层出不穷。因此防止公 司滥设、整顿皮包公司、规范公司运作秩序等，就成为当时公司法的制度目 标。 经过十余年的市场经济实践，随着市场经济法律体系的不断完善和企业 法制建设实践的不断深入，通过强化公司自治能力来提高公司的自我发展能 力，则成为公司法的新的制度目标。首先，新公司法废除了股份公司设立的 审批制，而以准则主义建构公司设立制度，设立股份公司不须再经国务院授 权的部门或者省级人民政府批准，只要具备了公司法规定的设立条件，任何 投资者均可设立股份公司。其次，新公司法强化了公司章程的制度建构能力。 在以往的公司运作实践中，公司章程往往成为形式化的公司文件，其内容千 篇一律，导致公司内部的制度结构“千人一面”。新公司法在多个方面允许 哈尔滨i ：程大学硕士学位论文 通过公司章程进行公司自己的制度安排，例如在施行注册资本分期缴纳时， 可以用公司章程规定出资时间；可以用公司章程规定由董事长、执行董事还 是经理担任法定代表人：在有限公司，可以用章程规定不按照出资比例分取 红利或者不按照出资比例优先认缴出资，可以用章程规定股东不按照出资比 例行使表决权：对于股东会、董事会的议决程序，除法律有规定的以外，可 以由章程规定。再次，新公司法将转投资、担保等重大经营事项，交由公司 自己决定。过去，公司向外累积投资不得超过本公司净资产的5 0 ，新公司 规定公司可以向其他企业投资，并对投资额与挣资产的比例不再限制。规定 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，可依照公司章程的规定，由董事 会或者股东会、股东大会决定。 2 3 2 鼓励投资，提高效率 新公司法贯彻了鼓励投资的立法理念。首先，降低了公司注册资本的最 低限额，有限公司由1 0 万至5 0 万，一律降低为3 万元；股份公司由1 0 0 0 万降低为5 0 0 万。其次，施行注册资本分期缴纳制，由此保障投资者可根据 经营需要投放资金，避免在公司设立初期业务尚未充分展开时，过度积压资 金，以提高资金的利用效率。再次，新公司法允许设立只有一个股东的一人 公司，将股份公司的设立方式增加为三种。这些制度安排增加了投资者开办 企业时的选择能力，投资者可根据自己的偏好选择不同的公司形式和设立方 式。这些制度措施扩展了潜在的投资者的范围，方便了投资者利用公司形式 实现其投资目的。 新公司法还注重通过程序安排，提高公司运作的效率。例如，新公司法 缩短了股份公司股东大会的通知期限，便于公司根据变化了的市场情况和公 司运作情况及时召开股东大会；详细规定了股东大会、董事会会议的召集制 度，防止因董事长等不能履行或不履行职责而影响股东大会或董事会会议的 晗尔滨工程大学硕士学位论文 召开；新公司法将公司合并分立的公告次数由三次减少为次，并相应缩短 了债权人主张清偿或提供担保的期间，从而提高公司以合并或分立方式进行 重组的效率。为使公司将股份奖励给本公司职工的激励机制得以实现，新公 司法放松了对公司持有自己股份的限制。 2 3 3 完善治理，保障权利 新公司法在进一步完善公司治理结构方面，做了大量的制度创新，使公 司组织机构的权限安排更加详细合理，相互之间的权利义务关系也更加明确 公平。以往对董事、监事、高级管理人员的义务规定得不详细不明确，因而 对董事、监事、高级管理人员侵害公司利益、损害股东权益的情形，不能在 制度上施以有力的制裁与有效的禁止。对此，新公司法以专章规定了公司董 事、监事、高级管理人员的义务，其中明确系统地规定了董事、监事、高级 管理人员对公司负有的忠实义务、勤勉义务和接受股东质询的义务。针对实 践中监事会形式化的倾向，新公司法对监事会制度进行了大量的补充，如增 加了监事会的职权，特别是当董事高级管理人员损害公司利益时监事提起诉 讼的职权，规定了监事会的议决程序，明确了监事列席董事会会议并对董事 会决议事项提出质询或者建议的职权。为防止公司的控股股东、实际控制人、 董事、监事、高级管理人员等利用关联关系损害公司利益，新公司法规定了 关联交易人的表决回避制度和损窖赔偿责任。 加强对股东权益的保护，并为此增添大量的制度措施，是新公司法的一 个亮点。新公司法扩大了股东的知情权范围，将股东有权查阅股东会会议记 录和公司财务会计报告，扩大到股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议 记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，并可以要求查阅 公司会计账簿。为保障中小股东在股份公司治理机制中发挥更大的作用，新 公司法设嚣了累积投票权制度。为防止大股东在公司运行过程中滥用资本多 1 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 数表决原则，新公司法规定了异议股东可以在特定情形下请求公司按照合理 的价格收购其股权：为使股东权益受损害时能够得到司法救济，新公司法规 定了股东代表诉讼制度并进一步明确了股东直接诉讼制度。 2 34 结构合理，功能充分 新公司法也充分体现了我国立法技术的不断成熟。首先，新公司法的制 度体系结构合理，在原先的公司法中包含着一些证券法律规范，如关于公司 公开发行股票、公司债券的申请审核程序，关于上市条件、上市暂停和上市 终止的规定等等，这些都属于证券法律规范。新公司法对此进行了很好的立 法处理，将这些法律规范放到新修订的证券法当中去，不仅使公司法的结构 更为合理，也使得证券法体系更加完整。其次，新公司法很好地把握t n 度 设计的利益平衡，例如，在规定股东的代表诉讼制度时，对可以提起诉讼的 原告规定了恰当的持股数量和持股期限的限制，实现了既能维护股东权益又 能保障公司经营顺利的制度目标。再次，新公司法对各种性质的法律规范进 行了合理的组合和灵活的运用，注重了强制性规范和任意性规范的合理布局， 实现了实体性规范和程序性规范的有机联系，大大提高了公司法的实效性和 可操作性。最后，新公司法在立法语言的运用上也有较大的进步，术语更加 明晰准确，文句更加简洁通顺，逻辑更加严谨合理。 2 4 中小企业提高竞争力与公司法改革 2 4 1 改革公司法已成为国际趋势 当今社会是一个充满变动、充满创新的社会。当经济全球化的浪潮风涌 而起，知识经济的气息扑面而来之时，人们不禁惊呼一个有别于传统时代的 新的时代的到来，这就是人们所说的“后现代时代”。 3 对于“后现代时代” 人们试图从不同的角度对其做出不同的阐释，并形成了不同的学说和理论。 哈尔滨工程人学硕士学位论文 “后现代时代”的提法是否准确，我们姑且不论，但它至少从一个侧面反映 了当今社会的特殊性。当今社会具有以下几个鲜明的时代特色，这些特色对 商事主体立法提出了新的要求。 ( 1 ) 全球化竞争态势加剧，国际产业分工体系变动频繁 随着贸易壁垒的逐步消除和资本自由化、流动化的加强，经济全球化已 成为一股无法阻挡的历史潮流，各国因各自的资源禀赋的比较优势，己在全 球市场的不同产业层次形成分工，并展开激烈的角逐和竞争。经济全球化带 来了人们观念的转变，其对公司立法的影响也是深远的：一方面，经济全球 化要求各国政府的商事主体立法消除对资本流动的不合理限制，促进资本的 跨国流动；另一方面，激烈的国际竞争，客观上也迫使不同的国家和地区不 得不放松对企业的管制，增强企业自主经营的空间，提高企业参与国际竞争 的能力。 ( 2 ) 高科技发展日新月异，知识成为第一生产要素 我们所处的时代是一个知识爆炸、科技飞速发展的时代。知识和技术从 未像今天这样在社会经济的发展中占据如此重要的地位，发挥如此巨大的作 用。尽管“知识经济”这一概念并没有得到学界广泛的认同，甚至在资本市 场上也出现了一些“泡沫”现象，但它作为一种新的经济模式的存在却是无 可争议的事实。这是以知识为第一生产要素，以“创新”为增长动力的经济 模式。在今天，知识的重要性已经替代了以往土地、资源、资本等生产要素， 对知识的生产、占有、配置和使用已经成为整个经济体系运转的核心，信息 技术、生物基因技术等知识要素与资本的组合，成为经济增长的动力。这种 新的经济模式需要一整套与之互动的商事主体制度，并对各国的公司立法产 生了深远的影响。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 ( 3 ) 社会公平和实质正义等现代法律理念深入人心 当今社会也是一个利益组合不断调整中的社会。一方面，从社会整体角 度来看，社会财富急剧增加，人类生活空前富庶，但另一方面，在人类进步 的同时，却出现了相对的贫穷，有的国家和地区部分社会群体却在贫困线上 苦苦挣扎，此即为“富裕中的贫穷”；与此相应，从整体而言，社会公众与 投资者的素质得到了大幅度的提高，参与管理及对事物的判断决策能力空前 增强，但另一方面，由于信息的不对称，及社会地位和经济实力的差异，在 社会生活和经济领域又客观存在着处于弱势地位，自身难以自主只能听命于 他人摆布的弱势群体。社会地位和经济处境的反差，使人们的公平正义观发 生了根本性的变化，实质正义和社会公平的法律理念开始深入人心。正如斯 通对传统的抽象正义和形式公平所做出的批评：“实际上，与法律如何规定 毫无关系的社会地位无关，不平等是永远的。法律对人的一视同仁，在权力、 智慧、个人幸福等实际上的不平等状况下，只能使不平等变得天经地义，甚 至加深这种不平等。”呻3 传统法律理念难以解决社会的对立和冲突，因此， 具有全新内容的新的正义与公平等立法理念开始生成，立法开始更多地关注 弱者的处境和地位。实质正义和社会公平等现代法律理念对公司立法的改革 也起到了一定的推动作用。 急剧变动的社会现实和日趋紧张的国际竞争，不仅带来了公司理念的更 新，也推动了各国立法的发展。为了顺应时代发展的需要，各国政府均加大 了对其公司立法修改的步伐，修法成为全球性潮流。如英国分别于1 9 6 7 年、 1 9 7 2 年、1 9 8 1 年、1 9 8 5 年、1 9 8 9 年对公司法作了重大修改，并形成了由商 务部组建的专家委员会，每隔若干年对公司法进行系统检查和修订的惯例。 美国于1 9 9 5 年由全美律师协会制定了供各州立法参考的公司法蓝本示范公 司法，其后经过多次修订，又于1 9 9 1 年作了全面修改，形成示范公司法 ( 修订本) ，该法目前虽未形成统一法，对各州公司的组建和运作尚无约束 15 哈尔滨工程大学硕士学位论文 力，但其对各州公司立法的影响却不可低估；为了适应高新技术发展的需要， 美国“统一州全国委员会”于1 9 9 4 年出台了统一有限责任公司法( 示范法) 并于1 9 9 6 年进行了重要修改，该法的出台奠定了“有限责任公司”( llc ) 这种新型的企业形式，并在短短的几年内在全美得以迅速的推广、普及，成 为代表“新经济”力量的创业企业的最佳组织形式d 。开本公司立法的修订 更为频繁。进入2 0 世纪9 0 年代以来，修订的频率又进一步加快，在短短的 1 0 年间，就经历了1 9 9 0 年、1 9 9 3 年、1 9 9 4 年、1 9 9 7 年、1 9 9 8 年、1 9 9 9 年 和2 0 0 0 年7 次修改。特别是最近几年几乎每年都有修订“。中国台湾地区 公司法在2 0 世纪9 0 年代以后，继1 9 9 7 年增订关联企业专章后，又于去年进 行了一次彻底的修正。现在还有不少国家和地区也将公司的修订纳入了立法 计划之中，准备对公司法进行全面的检视和系统的修改。公司法的修订成了 一股势不可挡的世界潮流。公司制度作为现代社会的伟大发明之一，是推动 社会进步的重要原动力。 2 4 2 中小企业提高竞争力必须不断完善公司法 众所周知，在当今世界，中小企业已经成为各国经济的重要组成部分。 无论是在经济发达国家，东亚新兴工业化国家或是亚非拉美的发展中国家皆 是如此。“它们覆盖了国民经济从制造业到服务业的各个领域，并且在经营 中显示出了非凡的弹性和活力。它们在出口贸易、促进高新技术的研发应用 以及扩大就业方面的作用也日益彰显。鉴于中小企业在各国经济中的重要地 位，如何提升本国中小企业的竞争能力，使之在今目的全球性竞争环境中立 于不败之地，已经成为各国普通关心的问题。 但是，中国经济目前仍处于转型时期，中国中小企业的整体素质和竞争 力较之于市场经济成熟国家尚有很大的差距。产生这一差距的一个重要原因 是中国中小企业发展的法律环境不成熟，使中小企业无法取得应有的机会和 哈尔滨工程大学硕士学位论文 效率，从而难以将企业可利用的资源达到最优配置。中国中小企业的组织形 式纷繁复杂，但是，作为现代企业制度代表的公司制，无疑是大多数中小企 业的发展方向。尽管新公司法的出台是我国法治的一大进步，但对于中小企业 提高竞争力仍有不适应之处因而，改进完善公司法的有关规定，为广大中小 公司的竞争力提升提供适当的途径和足够的空间是十分必要的。 2 5 本章小结 改革公司法是中国资本市场走向法治的需要。现代公司是现代社会和现 代国家的缩影。市场经济是法治经济。衡量资本市场法治化程度的重要标志 是看公司法治的完善程度如何。为了更加公平、高效地协调好公司、股东、 董事、监事、经理、雇员、供应商、债权人、竞争者、政府、社会中介机构 等诸多当事人之间的利益关系，必须通过建立健全主体制度，行为制度、权 利制度和责任制度落实各方当事人之间的权利义务关系，使其各行其道，各 得其所。公司的设立、投融资和治理结构等诸多领域能否摆脱人治的烙印， 步入法治轨道，关键在于是否有一部现代化的公司法。 改革公司法是中国提高公司竞争力，乃至民族经济竞争力的需要，公司 是民族经济的细胞。公司是否其有竞争力取决于公司对资本、劳动力和管 理等生产资源的整合和开发能力。公司制度的设计初衷就是降低交易成本和 代理成本，最大限度地利用法人制度和股东有限责任制度提高公司和投资者 的商事活动效率，市场经济发达国家无不是公司法健全的国家。 哈尔滨_ 程大学碗士学位论文 第3 章英国和台湾地区公司法改革的启示 3 1 英国公司法改革评析 3 1 1 英国公司法改革的背景 当今世界各国公司法中，恐怕英国公司法最为臃肿和复杂。这不仅令英 国的学者感到困惑，其他国家的学者也往往望“法”兴叹、束之高阁。然而， 近年来，英国政府毅然决定启动全面检讨公司法的计划，宣称让英国公司法 恢复引领世界潮流的地位。现行英国公司法的基本结构和基本原则，是在1 9 世纪中叶的维多利贬时代确立的。其中影响较大的立法为1 8 4 4 年合股公司 法和1 8 5 5 年有限责任法。前者创立了注册登记制度和经营财务状况的 “公开性”( 即现代所称的“信息披露”制度) ；后者则引进了股东一般有 限责任的概念。此后，英国公司法就在此基础上得到发展。2 0 世纪英国公司 法的发展主要是来自对公司丑闻和对公司失去信心的反应，修改的基本模式 是：由贸易部( b o a r do ft r a d e ) 每隔约2 0 年任命一个委员会来检讨公司法， 作为成果的建议被引入修改中的公司法。按此模式，旧的和新的法律被“整 合”进一步新的内容全面的公司法中。这样的整合发生在1 9 0 8 年、1 9 2 9 年 和1 9 4 8 年。后期最主要的检讨是由一个称为“杰肯斯委员会( j e n k i n s c o m m i t t e e ) ”的公司法委员会做出的，该委员会1 9 6 0 年被任命成立，1 9 6 2 年发表了咨询报告。它的许多建议渗透在1 9 6 7 年、1 9 8 0 年和1 9 8 1 年的公司 立法中。由于这些检讨集中在公司的各种丑闻以及保护投资者和防止欺诈方 面的不足，因此，最终结果是在没有任何对公司法的基本法则重新检讨的情 况下，对公司立法不断地增加新的法律规则，因而使公司法变得臃肿和复杂。 从1 9 7 2 年以来，在欧共体公司法一体化计划下，在英国公司立法中需反 映欧共体指令，这样，公司法的复杂性更趋严重。g o w e r 教授曾指出，这使 得立法进入了“本世纪比任何时候都要更糟糕的状态”。“2 1 直到1 9 8 5 年， 公司立法才被整合进1 9 8 5 年公司法的形式。其后紧跟着1 9 8 5 年和1 9 8 6 1 r 哈尔滨工程大学硕士学位论文 年的破产法和1 9 8 6 年金融服务法，正是这两部法律把破产法和证券规 则( 尤其是调整公司向公众招股的基础性规则) 从公司立法中分离出来，从 而建立了各自明确的法律范围，标志着立法上一个大的结构性变化。英国政 府认为，1 9 8 5 年公司法可以说是2 0 世纪公司立法仅有的一次主要的简 化。“”之后的1 9 8 9 年公司法，虽然涉及了国内的某些改革，但其主要 的目标是贯彻关于统一财务报表的第七号欧共体公司法指令和关于审 计的第八号指令。尽管如此，1 9 8 5 年公司法和1 9 8 9 年公司法的许 多部分已经被通过命令的方式做出了修正。 从英国公司法的发展历史可以看出，现行英国公司法的结构是在维多利 亚时代结构的基础上，通过大量的、支离破碎的增补、修改和合并而成的。 某种意义上，英国的公司法是一个非常复杂的、臃肿的法律拼凑物。最近的 几年，由于加拿大、南非、澳大利亚、新西兰等国相继对公司法进行了大规 模的检讨，这些国家正在逐步发展它们自己的公司法模式以适应国情，而不 再从英国寻找灵感。因此，英国政府感到本国的公司法已经过时了，公司法 中的缺陷和无效率对整个经济都产生了重大的影响，“们从上一次公司法检讨 以来已接近4 0 年，经济变得愈来愈全球化，现行公司法结构变得相当的落伍。 此外，当今某些领域如信息技术的发展步伐意味着在许多领域现行公司法的 安排已成为阻碍而不是推