（诉讼法学专业论文）公司经营者股票期权制度的法律探析.pdf

学位论文独创性声明 本人郑重声明： 1 、坚持以“求实、创新”的科学精神从事研究工作。 2 、本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究 成果。 3 、本论文中除引文外，所有实验、数据和有关材料均是真实的。 4 、本论文中除引文和致谢的内容外，不包含其他人或其它机构 已经发表或撰写过的研究成果。 5 、其他同志对本研究所做的贡献均已在论文中作了声明并表示 了谢意。 作者签名 日期 学位论文使用授权声明 堡簋 地兰! f ： ! 本人完全了解南京师范大学有关保留、使用学位论文的规定，学 校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电 子版和纸质版；有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论 文进入学校图书馆被查阅；有权将学位论文的内容编入有关数据库进 行检索；有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在 解密后适用本规定。 作者签名： 造盏 日 期：扭生f f ：q 公司经营者股票期权制度的法律探析 摘要 股票期权制度，产生于2 0 世纪5 0 年代初的美国，其主要目的是用于对公司经 理人和核心技术人员进行奖励。作为近年来在西方国家中行之有效的一种企业激励 机制，股票期权制度在我国也越来越受到重视。那么，在我国现行的公司法律体系 下，推行股票期权制度会遇到哪些法律问题呢? 这些问题又该如何解决? 本文试图 从这方面作一些粗浅的探讨。 本文首先从股票期权制度的一般理论问题入手，分析了股票期权制度的概念、 特点及分类，并介绍了国内外对股票期权制度的研究现状。然后对我国股票期权制 度的现状进行分析，认为我国实施股票期权制度目前尚处于刚刚起步、正在探索的 阶段，在涉及股票期权的运作方面，尚缺乏相关的法规法律条件。这主要表现在两 个方面：一是与现有部分法律的冲突：二是相关法律法规的空白。这两种情况都对 股票期权制度在我国的操作造成现实的法律障碍。最后建议在对我国股票期权制度 的完善过程中，必须对我国股票期权制度进行重构，从立法层面完善相关法律、法 规，并加强行业自律和行业监管，从而使股票期权制度能够切实发挥好激励公司经 营者的长效作用。 关键词：股票期权经营者激励 竺望丝笪重壁墨塑坚! ! 堡塑堡堡堡堑 a b s t r a c t t h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e m ，h a sp r o d u c e d i nt h eb e g i n n i n go f 5 0 si nt h e2 0 t hc e n t u r yi nu s a i t sm a i ng o a list ob eu s e dt or e w a r d i n g o nt h em a n a g e ra n dt h ec o r et e c h n ic a l p e r s o n n e lo ft h ec o m p a n y ，a st h e e f f e c t i v ed r i v i n gm e c h a n i s mi nae n t e r p r i s ei nt h er e c e n ty e a r si nt h e w e s t e r nn a t i o n ，t h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e mi s p a l dm o r ea n dm o r e a t t e n t i o nt oi no u r c o u n t r y t h e n ，u n d e ro u rc o u n t r yp r e s e n t c o m p a n y l e g a lf r a m e w o r k ，w h a tl e g a lm a t t e rw il la p p e a rw h e nw ec a r r yo u tt h e e x e c u t i v es t o c ko p t i o n s y s t e m ? h o w t os o lv et h e s e l e g a lm a t t e r ? t h i s a r t i c l ea t t e m p t st om a k es o m es h a l l o wd i s c u s s i o n si nt h i sa s p e c t f i r s tt h i sa r t i c l eo b t a i n e sf r o mg e n e r a l t h e o r yq u e s t i o n int h e e x e c u t i v es t o c k o p t i o ns y s t e m ，h a sa n a l y z e d t h e c o n c e p t i o n ，t h e c h a r a c t e r i s t i ea n dt h ec l a s s i f i c a t i o no ft h ee x e c u t i v es t o c k o p t i o n s y s t e m ， a n dh a s i n t r o d u c e d t h ep r e s e n t r e s e a r c h i n gs i t u a t i o no nt h e e x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e mi no u rc o u n t r ya n df o r e i g nc o u n t r y t h e n t h ea r t i c l eh a sc a r t i e do nt h ea n a l y s i st ot h ep r e s e n ts i t u a t i o no nt h e e x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e mi no u rc o u n t r y t h ea u t h o rt h i n k st h a t i m p l e m e n t i n gt h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e mi no u rc o u n t r yi sj u s t s t a r t i n ga n de x p l o r i n gs t a g ea tp r e s e n t 。r e l a t i n gt ot h eo p e r a t i o n a s p e c t o nt h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o l l ，t h e c o r r e l a t i n g1 a w s a n d r e g u l a t i o n sc o n d i t i o na r es t i l ll a c k e d t h i sm a i n l yd i s p l a y sj n t w o a s p e c t s ：o n ec o n f l i c t st ot h ee x i s t i n gp a r t i a ll e g a l ：t h eo t h e ri sb l a n k o nt h ec o n n e c t e dl a w sa n dr e g u l a t i o n s t h e s et w ok i n d so fs i t u a t i o n sa l l c r e a t et h er e a l i t i v e l e g a l b a r r i e rt oo u rc o u n t r y s o p e r a t jo no n t h e e x e c u t i r es t o c ko p t i o n s y s t e m f i n a l l y ，i nt h ep e r f e c tp r o c e s s o nt h e e x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e m ，t h ea u t h e rs u g g e s t e st h a tw em u s tc a r r y o nt h en e wc o n s t r u c t i o nt ot h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o n s y s t e mi no u r c o u n t r y ，a n dc o n s u m m a t e st h ec o r r e l a t i v el a w sa n dr e g u l a t i o n sf r o mt h e l e g i s l a t i o ns t r a t i f i c a t i o np l a n e ，a n ds t r e n g t h e n st h ep r o f e s s i o na u t o n o m y a n dp r o f e s s i o i ls u p e r v i s i n ga n dm a n a g i n g t h u st h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o n s y s t e mp r a c t i c a l l ye n a b l e st op l a yt h eg o o dp e r s i s t e n te f f e c tr o l et o d r i v ec o m p a n y so p e r a t o r s k e yw o r d ：e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ；o p e r a t o r ：d r i v e 2 公司经营者股票期权制度的法律撵析 公司经营者股票期权制度的法律探析 导论 公司经营者股票期权制度作为一种从西方引入的长期激励薪酬制度，近年来已 得到我国政府部门、理论界和企业界的高度关注，并成为当前企业改革和发展的热 门话题。在我国目前形势下，若能借鉴国际上已有的成熟做法，结合国情进行大胆 的实践与创新，将有助于解决我国公司经营者激励长期不足的问题，使高级管理人 员承担必要的风险，激发经营者的工作热情并使其行为受到有效的监督和约束，这 对中国的国企改革以及公司治理结构完善等方面都将大有裨益。 由于公司经营者股票期权制度是一项专业性、规范性很强的制度，其顺利实施 及其激励作用的有效发挥，不仅需要健全的证券市场为依托，而且需要相关法规制 度的规范与支持。从中国目前的法律环境和制度规定看，实施公司经营者股票期权 制度，还存在许多现实障碍，目前我国尚未有一部法律涉及到公司经营者股票期权 制度的基本框架，公司经营者股票期权制度试点工作所依据的各地有关部门自行制 定的土政策，缺乏法律的规制，这显然不利于公司经营者股票期权制在全国范围内 的全面推行。 为此，本文以比较研究的方法、系统分析方法以及规范分析方法，结合我国实 践，对公司经营者股票期权制度进行了理论分析，就我国上市公司实行股票期权遇 到的相关法律法规问题作以初步的探讨，分析我国公司经营者股票期权制度存在的 不足，提出相应的对策建议，进一步提出了完善我国公司经营者股票期权制度的构 想。 公司经营者股票期权制度的法律探析 第一章股票期权制度的一般理论问题 一、股票期权制度的概念分析 经营者股票期权制度是将股票期权概念借用到公司治理中形成的一种制度，因 此，从本质上说，它还是一种股票期权。 ( 一) 股票期权的概念 股票期权作为一种金融衍生工具，是指买卖双方按约定价格在特定时间买进或 卖出一定数量某种股票的权利。股票期权是一种选择权。期权买方以支付一定数 量的期权费为代价，拥有这种权利，但不承担必须买进或卖出一定数量某种股票 的义务；而期权卖方则在收取了一定数量的期权费后，承担在一定期限内服从期权 买方的选择，卖出或买进一定数量某种股票的义务。股票期权可分为看涨期权和看 跌期权两种基本类型。前者亦称为买入期权，是指期权的卖方享有在约定期限内按 约定价格买入一定数量股票的权利。后者也称为卖出期权，是指期权的买方享有在 约定期限内按约定的价格卖出一定数量股票的权利。 ( 二) 股票期权制度的概念及其要素 经营者股票期权产生于上世纪50 年代的美国。最初是为了避免当时高额的个 人所得税对企业经理人员薪酬的侵蚀而采取的变通措施。进入2 0 世纪70 年代以 后，美国等发达国家开始进行公司治理结构改革，经理股票期权始受到重视。至 2 0 世纪9 0 年代，股票期权己成为美国等发达国家企业尤其是大企业高级管理人员薪 酬的最重要组成部分。 1 、股票期权制度的概念。 经营者股票期权( e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ，e s o ) ，是将股票期权概念借用到公 司治理中形成的一种制度，是指经营者享有在与企业约定的期限内，以某一预先确 定的价格购买一定数量本企业股票的权利。是企业资产所有者对经营者实行的种 长期激励的报酬制度。 。周正庆主编： 证券知识读本，中国金融出版社1 9 9 8 年版，第1 5 2 页。 o 宿春札著：现代公司股票期权方案设计中国财政经济出版杜2 0 0 3 年版第2 3 页。 4 公司经营者股票期权制度的法律探析 具体说来，企业在与经营者签订聘用合同时，同时赋予经营者在未来一定年限 内，按某约定价格购买本企业股票的权利，即经营者股票期权；该约定的价格一 般为合同订立时该企业股票的市场价格；该经营者如果经营管理有方，企业业绩优 良，并从而使企业股票升值，那么经营者就可行使股票期权，以原先约定的较低的 价格购买一定数量的企业股票，并可自行决定何时出售；该经营者以较高市场价格 出售股票后，所得差价构成该经营者薪酬的一部分。 2 、股票期权制度的基本要素。 股票期权制度的主要要素有权利主体( 受益人) 资格、期权有效期、行权价格、 期权股票的来源。 权利主体( 受益人) 资格。最初，经营者股票期权的授予对象是以首席执行官 ( ceo ，即总经理) 为首的几个关键职位。这部分人掌握着公司的日常决策和经营 的实权，因此是激励的重点对象。目前国际上股票期权的授予范围呈日益扩大的趋 势，公司高层管理人员、外部董事、中层管理人员，甚至外籍专家、咨询人员、律 师等都可成为股票期权的受益人。 期权有效期。期权有效期是指从经营者取得股票期权之日起到期权失效之日 止的整个时间跨度。根据美国的经验，股票期权有效媚一般为5 年左右。字面上理 解，被授予股票期权的经营者在期权有效期内可随时行使期权购买股票，而事实 上，为了树立经营者的长期思想、避免投机行为，企业在制定期权计划时，都规定 企业在授予股票期权后要经过一定的等待期方可行权。从可以行权之日起到有效期 届满之日止的时间跨度，被称之为行权期，通常在行权期内的行权安排是采取分批 进行的。行权只是买进股票的行为，经营者要实现利益，还必须以一个高于行权价 格的市场价卖出股票，才能“获利”。在实践中，为了防止经营者的短期行为，企 业在股票期权计划中还会限制行权后必须经过一段时间才能卖出股票“获利”，这 一时间跨度一般为2 3 年。 行权价格。行权价格是指企业与经营者预先确定的该经营者未来行使期权时 买进股票的价格。行权价格一般为经营者取得股票期权当时公司股票在证券二级市 场上的价格，因为这一价格基本反映该经营者接手企业时的经营情况，可以作为未 来评价该经营者经营业绩的参照物。 公司经营者股票期权制度的法律探析 期权股票的来源。当享有股票期权的经营者在条件成熟行权时，公司必须承 担按约定的价格和数量向该经营者卖出股票的义务。那么这部分股票从哪里来? 目 前各国实践中主要有三种做法：一是公司预留股票。如美国的高科技公司在成立时 都预留相当数量的股票，这部分股票形成留存股票，成为目后授予员工期权的主要 来源。二是增发新股。三是从证券二级市场回购。公司出资到证券市场上购回部分 本公司的股票放入留存帐户，用于员工的期权激励。 实施股票期权制度是为了将公司高级管理人员的个人利盏同公司股东的长期利 益联系起来，在以基本工资和年度奖金为主的传统薪酬制度下，避免经营者的行为 短期化倾向，使管理人员从公司股东的长远利益出发实现公司价值的最大化，公司 的经营效率和利润能获得大幅度提高。但是，为了起到效果，奖励的规模必须足够 大，也就是说，奖励对管理人员来讲必须是可观的。如果奖励规模不够大甚至相对 于管理人员的工资和其他收入来说很小，那么也就起不到激励机制应有的作用了。 ( 三) 股票期权制度的法理基础 根据学术界对经营者股票期权制度的研究情况，经营者股票期权制度产生的理 论基础大致有以下四种：“效率优先、兼顾公平”论、法律滞后论、人力资本理 论、委托一代理理论。 1 、“效率优先、兼顾公平”论。 股东作为理性经济人，他们行使股东权是理性的。当公司成立后必须选择经 营者进行经营。无数实践证明，经营者的素质高低直接决定了公司能否盈利及其多 少并进而决定股东的收益。而随着所有权和经营权的分离，职业经营者市场的形 成，经营者在任职前一般都不掌握所任职公司的股票。怎么调动经营者的积极性， 实现股东和经营者的利益捆绑就成为股东考虑的问题。股东通过股票期权主动让渡 一部分利益，既调动经营者的积极性，提高了公司的经营效率，又兼顾了为提高效 率做出贡献的经营者利益，实现了公平。圆 2 、法律滞后论。 公司经营者的薪酬主要是由劳动法和国务院、劳动部颁布的各项规章、政 策性文件来调整的。传统的工资结构主要由基本工资和年度奖金构成，工资缺乏激 。参见张听海、于东科著：股权激励，机械工业出版社2 0 0 0 年版，第4 2 - 4 5 页。 。参见周东著：股票期权制度理论与实务指南企业管理出版社2 0 0 0 年版，第3 7 页。 6 公司经营者股票期权制度的法律探析 励作用奖金会导致经营者的短期行为，已经很难适应新形势的发展。在一些企业 中实行的年薪制有其激励性的一面，但是，实践暴露很多弊端，如在职消费，贪污 严重，以年度为考核周期导致经营者急功进利和短期行为，对公司的长远发展考虑 不周全。 股票期权与年薪制相比有很大的优越性可激励经营者最大限度的贡献才能， 增强经营者利益和公司业绩的长期相关性，抑制经营者的败德行为和机会主义倾 向。对于期权的这种功能，有人比喻：“最早我们要求企业家只捉耗子，不偷鱼 吃，后来出现大批亏损企业的老总只偷鱼吃，不捉耗子，现在常见的5 9 岁现象 是又抓耗子又偷鱼。期股期权制度就是要让企业家猛抓耗子，卖出耗子买鱼吃。” 可见，调整经营者报酬方式的法律规则要么已经落后，要么缺失，不能对股票期权 进行规范，形成强劲推动。相关法律的滞后呼吁调整股票期权的法律尽早出台。 3 、人力资本理论。 企业家拥有优良的管理素质和能力，能够为企业生产经营提供特殊的人力资 本，这种人力资本是现代企业生存和发展最重要、最稀缺的资源。企业家掌握着企 业的重大经营决策权，肩负着企业资本增值的责任，对企业的发展具有举足轻重的 作用。因此，其所得的利益就应该与其权力和责任相对称，这不仅表现在他们的报 酬要高于一般职工，更主要地是表现在企业家应参与企业剩余利润的分享。尤其随 着2 0 世纪9 0 年代以来知识经济的兴起，经济全球化、经济知识化以及企业间竞争 的不断加剧，企业家人力资本在企业经营中的重要性e l 益突出，在此背景下，传统 的股东享有公司“剩余索取权”、管理者享有“经营管理权”的格局开始动摇，人 力资本的回报形式逐渐开始从“管理权”向“剩余索取权”转变。 4 、委托一代理理论。 所有权与经营权相分离是现代公司制度的本质特征。委托人授予代理人某些决 策权，代理人代表委托人从事经济活动。从道理上讲，代理人理应做出经营决策以 达到委托人权益的极大化。而在现实的市场条件下，代理人的决策行为是受其自身 利益影响的，委托人与代理人追求的目标经常是不一致的。代理人( 经营者) 利用 。参见陈清泰、吴敬琏主编：股票期权激励制度法规政策研究报告，中国财政经济出版社2 0 0 1 年版，第 n 5 1 1 6 页。 。参见范湘凌、何晓平：中国股票期权制度的法律设计，载于学术论坛2 0 0 1 年第6 期，第2 3 页。 公司经营者股票期权制度的法律探析 其信息的相对优势可能会逃避监督，偏离委托人( 股东) “财富最大化”的目标， 转而追求其自身人力资本的增值和个人利益的最大化，从而产生“道德风险”和 “逆向选择”问题，所以委托人试图对代理人的任何一个决策都进行完全的监督在 实践中是不可能的。契约经济学家认为，克服和防止代理人道德风险和短期化行为 的关键在于委托人必须设计有效的激励和约束机制来减少由所有权与控制权分离所 引起的委托人与代理人之间的利益冲突，将管理层的个人利益与广大股东的利益统 一起来，从而使股东价值成为管理层的决策行为准则。 本文认为“委托代理理论”作为股票期权制度的法理基础更为适当，因为经 营者股票期权制度本质上就是让经营者拥有一定的剩余索取权并承担相应风险。理 论和实证均表明，期权激励将“报酬激励”与“所有权激励”巧妙地结合在一起， 一方面使经营者的长期行为和个人利益与公司股东利益紧密联系起来，鼓励经营者 更多地关注公司的长远发展，而不是将注意力集中在短期财务指标上，从而有助于 克服传统薪酬制度下经理人员的行为短期化倾向；另一方面使经营者同时也成为企 业的所有者，这种双重身份有效地理顺了经营者与股东双方的利益，将管理层的个 人利益与广大股东的利益统一起来。 二、股票期权制度特点及其分类 ( 一) 股票期权制度的基本特点 股票期权制度作为分配制度的一种创新形式，主要具有以下几个特点： 1 、从本质上说，它是一种“特权”而非义务。 这体现在就权利的行使而言，权利人有自主选择的自由，权利人可以选择行使 或不行使这种权利，完全由权利人根据自己的利益来自主决定，别人无权干涉。 2 、从权利的内容上来说，股票期权是一种“利益看涨权”，具有收益性。 这表现在权利人只有在公司股票的市场价格上升、有利可图时，股票期权的权 利人才会行使权利，并从中获得收益：而当该股票价格处于下跌态势，无钱可赚 时，权利人可放弃这项权利。 3 、从权利的行使上看，它有时间上的限制。 。参见中央党校：中国股票期权制度实证研究2 0 0 3 年版，第1 8 3 页。 公司经营者股票期权制度的法律探析 规定享有某项权利并不意味着就可以不受制约地任意行使，为降低权利入滥用 权利的可能和风险暴露，国外企业在赋予员工这项权利时，一般都会在“行权”时 间上施加限制，权利人( 受益人) 只能在规定的期限内才能行使所赋予的权利。 同时，股票期权授予后，一般也在一定期限后也才能“行权”。从这个意义上说， 股票期权又具有“未来性”，即它是未来才可以行使的权利。 4 、股票期权还具有非流通性。 股票期权不同于作为其标的的股票，它一般是不可转让的，这在西方国家的法 律中也有规定。如美国内税务法则规定：股票期权是不可转让的，唯一转让渠道是 在遗嘱中注明某人对其享有继承权。除非高级管理人员死亡、完全丧失行为能力等 情形，该高级管理人员家属或朋友都无权代他本人行权，其配偶也只有在特殊情形 对其享有夫妻共有财产权。 ( 二) 股票期权制度的分类 股票期权有多种类型。根据美国会计原则委员会第2 5 号意见书的规定， 股票期权可以按照其计划条款的不同，分为典型的期权、不确定的期权、涉及次级 股票的期权、股票增值权以及混合与可选择的期权五种类型。不问的股票期权具有 不同的特点，简单而言，凡是在授权日就明确行权价和股票数量的，属于典型的期 权：凡是在授权日尚不明确行权价或股票数量，或两者都不明确的，则为不确定的 期权；凡经理人具有将定的次级股票交换成普通股股票权利的，就是涉及次级股 票的期权；凡规定经理人只能享受授权日的股价总额与行权价总额之间增值额的， 即为股票增值权：而混合与可选择的股票期权，是指经理人通常可以在企业提供的 多种权利中选择一种，各种权利一般会同时存在或存续的期间不同。从我国一些 企业的实际运用情况来看，主要有典型的期权和不确定的期权两种。 三、国内外股票期权制度研究概览 ( 一) 国外研究情况 股票期权制度，产生于2 0 世纪5 0 年代初的美国，起初是作为一种逃避税收的 方法，现在股票期权已经成为一种较为完善的激励方式。西方股票期权在6 0 至7 0 。肖金泉、徐永前主编：经营者持股与股票期权计划的规范设计，企业管理出版社2 0 0 1 年版，第7 3 页。 。参见李智著：公司规范运作与法律保护，中国经济出版社1 9 9 7 年版，第2 3 2 页。 。李艳芳著：经济法案例分析，中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第1 5 2 页。 9 公司经营者股票期权制度的法律探析 年代人力资本理论的导向下，认为人力资本拥有同实物资本和货币资本等非人力资 本等同的地位。同时认为人力资本价值是企业最主要的无形资产。在美国，为了激 励高层主管为企业长期效力，公司给他们一大笔公司股票或股票期权。许多美国总 裁因此获得的收入甚至会超过固定年薪。近年来，越来越多的欧洲企业意识到，要 想吸引一流的经营管理人才，不仅要提供高水平工资和福利，更应重视建立与企业 持续发展相适应的激励机制。1 9 9 8 年年初，德国修改了有关法律，开始实施股票期 权的奖励模式，而比德国企业先走一步的法国企业则在不断增加这部分奖励的比 例。 美国的国内税务法对期权类型、赠与条件、结束条件、执行方法、行权时机有 极其详细的规定，以此监督和规范化股票期权制度的操作。在欧美国家股票期权的 实施形式是多种多样的，主要有四种形式：限制性股票期权( r e s t r i c t e ds t o c k o p t i o n ) 、合格的股票期权( o u a l i f i e ds t o c ko p t i o n ) 、不合格的股票期权 ( n o n q u a jl i e ds t o c ko p t i o n ) 和激励性股票期权( i n c e n t i v es t o c ko p cio n ) 。 ( 二) 国内学术观点 目前我国对实施股票期权虽然有许多政策方面的支持，但我国现行法律、法规 中没有对股票期权制度的直接规定，相对于股票期权方面的法律规定一片空白。 尽管如此，近年来，随着上海、深圳、武汉等十多个大中城市开始探索并组织 试行经营者持有股权的分配方式，我国经济法研究领域的一批专家学者，介绍世界 各国的股票期权制度立法和执法经验，从法学理论、法律规则等多方面阐释股票期 权制度的基本价值、作用和体系，用自己的努力推动了我国股票期权制度的发展。 他们的潜心研究形成了许多专著，还有相当一部分的知名学者发表了许多论文，进 一步充实了我国股票期权制度的法律研究。 通过以上分析，我们认为股票期权作为管理报酬的一个组成部分和激励手段， 作用越来越重要。而我国实施股票期权目前尚处于刚刚起步、正在探索如何正确、 合理和有效地实施这一激励手段的阶段，缺乏全国统一的法规，只有各地方出台的 一些地方性法规，各地差异易造成制度上的混乱，相应的法律规范和理论研究尚不 完善和全面，出现了许多亟待研究的新问题。 。参见黄钟苏主编： 经理激励与股票期权，中华工商联合出版社2 0 0 0 年版，第2 3 4 页。 1 0 公司经营者股票期权制度的法律探析 第二章我国股票期权制度的现状分析 一、我国对股票期权制度的引进和试点 1 9 9 6 年，我国企业界首家推行股票期权计划的上海纺织控股集团公司推出企 业经营者群体持股办法，股票期权激励的对象是总经理和党委书记。1 9 9 7 年，四 通利方公司也开始引进股票期权制度。1 9 9 9 年，上海贝岭首开我国上市公司实行股 票期权制度之先河，激励对象是高级管理人员和科技人员。随后，武汉、上海、北 京、深圳等地的些企业在政府部门的支持下纷纷进行股票期权计划试点。2 0 0 0 年1 0 月，“中国联通”和中关村“联想”等8 家高科技企业经财政部批准作为试 点单位，实行“股票期权制”。随后，北京又有几十家高科技企业也向市体改委提 出试行股票期权制的申请。目前，财政部又在国家高新技术产业开发区中选择企 业，进步推广股票期权制度。国内许多企业都纷纷酝酿着要实行股票期权计划。 股票期权作为一种新型、有效的激励方式，己为越来越多的中国企业所接受并正在 进行有益的探索与尝试。我国各级政府也早在政簸上明确了其合法性，并就其具体 实施提出了指导意见。 1 9 9 9 年8 月，中共中央、国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业 化的决定中对民营科技企业采取股份期权形式给予政策支持。决定明确指 出：“允许民营科技企业采取股份期权等形式，调动有创新能力的科技人才或经营 管理人才的积极性”。随后，中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的 决定又对国有企业建立股权激励制度给予政策支持：国有企业要“建立与现代企 业制度相适应的收入分配制度，在国家政策指导下，实行董事会、经理层等成员按 照各自职责和贡献取得报酬的办法”；“要形成吸引人才和调动技术人员积极性的 激励机制”：“建立和健全国有企业经营管理者的激励与约束机制。实行经营管理 者收入与企业的经营业绩挂钩，少数企业试行经理( 厂长) 年薪制，持有股权等分配 方式，可阻继续探索，及时总结经验。”由此可见，中共中央、国务院在政策上很 支持股票期权制度的建立。 。参见蒋安著：经济法研究的新视点，中国检察出版社2 0 0 2 年版，第7 6 7 9 页。 。参见中央党校：中国股票期权制度实证研究，2 0 0 3 年版，第1 2 1 5 页。 l l 公司经营者股票期权制度的法律探析 二、我国股票期权制度在实施中存在的问题及其成因 ( 一) 我国股票湖权制度在实施中存在的问题 目前，我国上市公司实行股票期权尚处于引进、探索阶段，在涉及股票期权的 运作方面，尚缺乏相关的法律、政策，遇到重重障碍。具体有以下几点： 1 、关于行权股票的来源问题。 股票期权设计中，股票来源是一项非常重要的内容。事实上，发挥企业家在企 业管理中的核心作用，研究上市公司的股票期权计划，在股票期权持有人行权时， 公司必须拥有一定数量的股票，否则，股票期权就成了无源之水，无本之木。对股 票期权行权时的股票来源，目前国际上通行的做法是增发股票预留股份或从股市回 购股票。但我国现行的法律却限制了股票期权的来源及变现：首先，我国公司 法采取“实收资本制”原则，有关公司注册登记及变更的规定，使企业无法预留 股份；其次，公司法关于回购股票的限制，关闭了企业获得股票的另一条途 径。即公司只有在合并或注销股份时才能进行股份回购，一些地方实行所谓的“期 权持股”，实际上是一种股权与期权的变通方式，以回避法规问题；许多中小型科 技企业更是通过模拟股票期权的方式，由公司以到期支付价差的方式来兑现权利， 从而避免股票回购法律上的限制。 2 、行权获得股票的流通问题。 期权股票的出售，是实施股票期权激励的四个关键环节之一，受权人只有在自 己认为适当的时机将期权股票出售之后，才能获得真正的行权收益。我国公司 法则不允许公司高级管理人员在任职期间出售其持有的股票，这就意味着其在任 职期间因股票期权行权获得的股票也是不能转让和买卖的，而股票期权的行权收益 与市场买卖时机的选择关系很大，由于利益兑现机制受阻，从而使得股票期权的激 励作用大打折扣，失去吸引力。 3 、行权价格的确定。 股票期权行权价格的高低对其激励效果的大小有着直接的影响。若行权价格大 大低于当前股价，则这种授予的有利的期权会使风险回避型的经营者对待创新的态 度趋于保守，弱化股票期权的激励效果，甚至使其沦为一种新型的公司福利，同时 也会对原有股东股权产生稀释，损害老股东利益。 公司经营者股票期权制度的法律探析 4 、股票期权计划的激励对象和主体。 传统上，股票期权的激励对象主要集中于本公司的董事和经理人员以及其他少 数有特殊作用的人员。目前，我国各地的几种试点模式也基本如此。然而，一个氽 业的盛衰不仅仅取决于高级管理人员的努力，如果没有广大员工及其他外部关键人 员的配合，企业的经营仍难有大的起色。因此，我国推行股票期权制要想取得好的 效果，在法律上扩展其激励对象的范围是完全有必要的。 我国现行的股票期权试点中通常规定：对经理人员的激励主体是董事会，对公 司董事的激励主体是股东会o 。其依据是，被激励对象所得的期股是报酬的一种形 式，而依公司法的规定，董事的报酬由股东会决定，经理的报酬则由董事会决 定。但在我国由董事会充当经理人员的激励主体也存在一些问题。因为，在我国众 多的国有企业中董事会成员多由政府国资部门、国有投资机构或母公司派出，其个 人并非真正的股权所有者。他们关心企业多出自责任心和道德感，而非个人切身利 益。我国企业中存在大薰的内部董事，有近半数的董事长是由总经理兼任的。在这 种情况下，由董事会充当经理人员的激励主体，无异于让其自己激励自己，由其制 定的股票期权计划必然倾向于维护经理人员的利益，很难做到低成本高效益，甚至 可能损害股东权益。 5 、由股票期权引起的公司税务问题和个人所得税问题。 美国是世界上实施股票期权计划最早、最广泛的国家，为配合股票期权计划的 实施，美国税法对股票期权所涉及的税收问题作出了详细的规定，通过税收安排来 引导公司对股票期权的运作，根据不同种类的股票期权和不同情况对个人来自股票 期权收入征收普通收入税和资本利得税，由于两种税的税基和税率不同，对实施股 票期权计划企业的税务影响也不同，因此，公司一般会根据税法对个人的优惠倾向 以及对公司的税收规定来确定实行股票期权的种类和数量。而国内目前还没有专 门针对股票期权的税收规定。 6 、由股票期权引起的公司会计问题。 。参见周东著： 股票期权制度理论与实务指南企业管理出版杜2 0 0 0 年版，第1 2 9 页。 。沈晗耀、魏德俊主编： 经营者持股操作指南华东理工大学出版社2 0 0 0 年版，第2 9 页。 。王耀平、壬伯庭主编： 现代企业问题法律分析，吉林人民出版社2 0 0 3 年版第7 6 页。 公司经营者股票期权制度的法律探析 股票期权会计制度是股票期权计划的一个核心内容，不解决会计问题，股票期 权计划无法进入规范的实施阶段。股票期权是一项有价值的权利，实行股票期权制 度会有成本，会影响公司的资产结构及其价值。为明确实施股票期权方案的成本， 股票期权会计制度需明确有关的会计处理办法。 7 、我国试行的股票期权制度带有明显的行政管理色彩。 经营者要将期股变为实股，必须年年达到股票托管协议中的各项指标。可见在 这项制度中，考核是关键。但我们所谓的考核指标是由作为国有大股东的法人或主 管机关事先制定的，主观因素、推测因素、公式化因素极强。另外，国有股东权的 行使人或主管机关的代表并不是一般意义上直接从公司效益、股票价值中获取收益 的股东。换言之，他们是国家公务员，其本人并不能从公司利润中得到收益。这种 特殊立场就影响到他们与公司经营者签订的股票托管协议中各项指标的订立，及其 对指标实施的监管，也使股票期权制度特有的经营者业绩与股东利益联动的主旨大 打折扣。 8 、我国尚不完全具备发展股票期权制度的空间。 股票期权之所以是经营者报酬的组成部分但又不同予一般的报酬制度，是职工 持股的一种但又有别于职工持股制度，就因为它是以股份的上涨为媒介的一种经营 者业绩与股东利益联动的立体设计，需要有实施的空间。而我国的试点企业大部分 是国有性质的有限责任公司，股票不能流通，没有市场价，也就不能起到以股价上 涨为媒介的激励作用o 。特别是我们试点中多规定经营者必须购买，在本没有通过 市场价格上涨获取收益的可能，反而要承担股本被抵缴责任金时，就使本应是取得 收益的一种权利实质上变成了经营者的义务。这与股票期权以股票的市价来激励经 营者的初衷是格格不入的。 ( 二) 成因分析 在我国实行经营者股票期权制度遇到以上障碍，究其原因，主要有以下几点： 1 、来源的主要渠道和现行公司法抵触，加大了股票期权计划的实施成 本。 。参见张维迎著：企业理论与中国国有企业改革北大出版社1 9 9 9 年版，第1 9 4 页。 1 4 公司经营者股票期权制度的法律探析 在我国，首先实施的是法定资本制，因此上市公司必须遵守资本确定原则，该 原则强调在股份有限公司设立时必须确定公司资本总额，然后由发起人和认购人全 部认购，从而使得预留股份的渠道被封堵。且目前的新股发行政策尚没有关于准许 从上市公司的首次公开发行中预留股份以实施公司的股票期权激励计划的先例，同 时增发新股的政策也没有相应的条款，因此，预留股份这种成本较低的方式，目前 在我国不能被采用。另一方面，中国的上市公司通过股份回购的方式取得实施股 票期权激励计划所需股份的途径被相应的法规政策所封杀，如我国公司法规 定，公司不能收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司 股票的其他公司合并时除外；证券法规定，上市公司除减资以外不得从二级市 场回购可流通股份。由于发行体制及相关政策法规的制约，我国公司不可能像国外 那样根据需要自行决定是否发行新股或回购股份，这就使得相关股票来源问题成为 在我国企业中推行经理股票期权的长期激励计划的最大障碍。 2 、股票流通和兑现的问题。 我国公司法第1 4 7 条规定：“发起人有本公司的股份，自公司成立之曰起 3 年内不得转让。公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份， 并在任职期间内不得转让。”证券法也规定了上市公司高级管理人员为知悉证 券交易信息的知情人员，不得买入或卖出所持有的本公司的股票。以上如此严格的 限制，将产生两种后果：一方面，高级管理人员行权后获得的股票因缺乏流通渠道 只能留在账面上而不能兑现。另一方面，这样也容易产生逆向激励效应。股票期权 发挥长期激励作用是通过行权并在适当时机出售股票而获得收益来刺激高级管理人 员去努力经营，如果任职期间股票不能兑现的话，往往会使高级管理人员未获得收 益而早早离开公司，与股票期权制度的初衷相背离。另外，公司法第1 3 7 条规 定，公司增发新股必须前一次发行的股份已经募足，并间隔一年以上。而股票期权 计划在行权期内，可能发生多人多次行权的情况。如果一个人行权一次算一次发 行，则行权时，每人每次需间隔一年。如果整个计划算一次发行，则在计划期间内 及其后一年内，公司不能发行正常的新股，不能进行配股。综上所述，目前股票期 权缺乏收益的兑现机制，这也已经成为股票期权制度实施的一个重大障碍。 。参见陈红：我国实行股票期权制度的法律障碍及对策，载于蝙 商研究2 0 0 2 年第4 期，第1 9 页。 1 5 公司经营者股票期权制度的法律探析 3 、法律在保障股票期权制度实施方面的欠缺。 股票期权实质上也是一种契约，是一个在员工与公司之间订立的合同，股票期 权计划一般涉及的内容包括：受益人、股票期权的数量、认购股票期权的期限、协 议最长有效期、调整期权价的规定等。对于这种具有特殊标的的买卖合同，我国目 前还没有专门的法律对其进行规定，我们只能从一些相关法律中去寻找“相关意思 表述”，例如公司法、合同法、证券法、国有企业财产监督管理条 例、股份有限公司规范意见、股份发行与交易管理暂行规定等。由于股 票期权合同的标的是“权利”，其特殊性表现为价值的无形，价值难以具体量化。 股市的涨跌瞬息万变，与此紧密相连的股票期权的价值也是起起落落，尤其是没有 上市的公司，由于这些公司不存在一个公开的市场价格，其员工的期权价值更难以 计算，一旦合同双方产生纠纷，那么在决定经济赔偿金额的股票期权价值上的争论 往往是双方纠纷的焦点。 4 、受到限制的行权时间，削弱了股票期权计划的激励功能。 从我国的实际情况来看，由于公司法第1 4 7 条规定，公司董事、监事、经 理应当向公司申报所持有的本公司股份，并在任职期间内不得转让；股票发行与 交易管理暂行条例第3 8 条规定，股份有限公司的董事、监事、高级管理人 员将其持有的公司股票在买入后6 个月内卖出或者在卖出后6 个月内买入，由 此获得的利润归公司所有。而美国公司股票期权计划规定只要到了约定的时间就可 自主选择行权与否。相比之下，我国如此严格的限制将使实施股票期权制度给高级 管理人员带来的收益长期只停留在帐面上而不能兑现，大大削弱了其激励作用的发 挥。 5 、缺乏税收方面的优惠，在一定程度上降低了上市公司实施股票期权适用的 积极性。 我国目前尚无对股票期权税收方面的专门规定，按照我国税法等有关规定，在 中国负有纳税义务的个人因其受雇期问的表现或业绩从其雇主以不同形式取得的折 扣或补贴，属于该个人因受雇而取得的工资、薪金所得，以5 4 5 的税率计算 缴纳个人所得税。当员工一旦拥有了股票期权，无论是否股票已经兑现，都必须按 照股票期权的市值缴纳个人所得税，但是对于员工来讲，手中的期权只是风险虚拟 1 6 公司经营者股票期权制度的法律探析 资产，能否保值增值还未必确定，因此，在还没有取得实际收入时就缴纳税款，必 将引起矛盾。在累进税率制度下，如果一次实现收入较高时，适用的税率也较高， 股票期权的激励功能大大削弱。 6 、缺乏相应的会计准则。 股票期权制度的实施必然会涉及一些会计问题，因此需要有相应的会计准则来 规范。如美国会计原则委员会第2 5 号意见书“员工股票核算规定”( 1 9 7 2 年) 及美 国财务会计准则委员会第1 2 3 号公告“以股票为基础的薪酬核算规定”( 1 9 9 5 年) 分 别依照“内在价值法”与“公允价值法”对公司此类行为的会计处理做了比较详细 的规定，给公司实施股票期权计划的会计工作以可遵循的原则和依据“。我国目前 迸没有这方面的会计准则和规定，公司难以对此类行为进行恰当的会计处理，由此 也影响到股票期权制度的实施。 7 、法人治理结构不完善。 我国公司法规定公司的权力机关是股东大会，享有对公司重大事项的决策权。 执行机关是董事会，其由股东大会选举产生，对股东大会负责。监事会是公司的监 察机关，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其中的职工代表由公 司职工民主选举产生。股东大会、董事会、监事会相互制约