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瑕疵出资股权转让的法律问题研究 中文摘要 瑕疵出资股权转让的法律问题研究 中文摘要 股东负有按照章程和公司法的规定履行出资的义务，这种义务的适当履行是 公司正常运营的重要保证，同时也能保障债权人取得债权。但现实中由于各种各样的 原因，有些股东在取得股东资格后并没有履行出资义务，这样就导致了这些股东享有 的股权存在瑕疵，而且他们又把这些瑕疵出资股权转让给其他主体，其中包括了公司、 公司股东、公司外的主体，不仅如此，这种瑕疵出资股权的转让还会涉及到一系列问 题，如转让合同的效力问题、转让后责任承担问题，这些问题仍然困扰着当前中国公 司法的审判实践。 全文共分为三部分，运用了比较和归纳的方法对股东瑕疵出资及转让问题进行了 具体的分析，以期能为司法实践提供有利帮助。 第一部分是关于瑕疵出资股权及其转让的概述。首先界定了瑕疵出资的概念和特 征，并对其进行了分类。本文对瑕疵出资采纳了广义的概念，主要包括拒绝履行、不 能履行、虚假履行、迟延履行、不完全履行、瑕疵给付、出资不实以及抽逃出资。其 次对瑕疵出资股权的范围进行了界定，并对瑕疵出资股权分类以及瑕疵出资股权与股 东资格的关系进行了探讨，并主张瑕疵出资股权不影响股东资格的观点。最后对瑕疵 出资股权的可转让性进行了分析，提出瑕疵出资股权可以转让的观点并在此基础上分 析了瑕疵出资股权转让合同，从而为第二部分瑕疵出资股权转让合同效力的认定 作铺挚。 第二部分是关于瑕疵出资股权转让合同效力的认定。首先列举了国内对该种合同 效力的五种学说，它们是无效说、有效说、折中说、可撤销说及区分对待说，然后对 这些学说进行了检讨分析，继而提出了从瑕疵出资本身和转让人及受让人的意思表示 两方面来认定瑕疵出资股权转让合同效力的思路。详细内容见第二部分之结尾。 第三部分是关于瑕疵出资股权转让后的转让人和受让人民事责任。首先介绍了外 国立法例，包括以德国和法国为代表的大陆法系国家的连带责任制度以及以英国为代 表的英美法系国家的“不可否认原则”制度；然后归纳了我国理论界及司法实践中的 中文摘要瑕疵f i j 资股权转让的法律问题研究 观点，主要包括出让股东完全承担责任说、受让股东完全承担责任说、根据受让股东 善意与杏来认定责任学说及连带责任说；然后对以上观点进行了分析检讨，认为以上 观点都有失偏颇，然后引入了民法中的补充债务理论并在前者的基础上试着从债权人 和公司两方面来重新认定转让人与受让人的民事责任。 关键词：瑕疵出资；瑕疵出资股权；合同转让效力；补充债务理论 l l 作者：郑台塘 指导老师：李中原 a n a l y s i so nt h et r a n s f e r e n c ep r o b l e mo f t h ef l a wc a p i t a l a b s t r a c t a n a l y s i so nt h et r a n s f e r e n c ep r o b l e mo f t h ef l a wc a p i t a l a b s t r a c t s h a r e h o l d e r sh a v et h eo b l i g a t i o nt oc o n t r i b u t ec a p i t a la c c o r d i n gt ot h ep r o v i s i o n so f c o m p a n yl a wa n dt h e a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n ，t h en o r m a lp e r f o r m a n c eo ff u l f i l l i n gt h e o b l i g a t i o ni st h ei m p o r t a n c eg u a r a n t e ef o rt h ec o m p a n y o p e r a t i o n ，a n dc a ne n s u r et h e c r e d i t o ro b t a i nc l a i m s b u ti nr e a l i t yf o rav a r i e t yo fr e a s o n s ，s o m es h a r e h o l d e r sd i d n t f u l f i l lt h ec a p i t a lo b l i g a t i o na f t e rt h e yh a v eo b t a i n e dt h es h a r e h o l d e r s q u a l i f i c a t i o n ，t h u si t c a u s e st h es t a k e sw h i c ht h es h a r e h o l d sh a v eh a da r ed e f e c t i v e ，a n dt h e yt r a n s f e rt h e s e f l a w se q u i t yt oo t h e ro b je c t i v e s ，i n c l u d i n gt h ec o m p a n y , t h es h a r e h o l d e r so ft h ec o m p a n y a n do t h e ro b j e c t i c e so u t s i d et h ec o m p a n y , n o to n l yt h a t ，t h e s et r a n s f e r r i n go ff l a ws t a k ec a n a l s oc a u s eo t h e r s e r i e s o fp r o b l e m s u c hf i t st h ev a l i d i t yo fac o n t r a c tt ot r a n s f e r r e s p o n s i b i l i t y , a f t e rt h ea s s i g n m e n tp r o b l e m ，t h e s ep r o b l e m ss t i l la f f e c t st h ec u r r e n tc h i n a s c o m p a n yl a wp r a c t i c e f u l lt e x ti sd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s ，i ta n a l y s i s e st h ep r o b l e mo ff l a w si n v e s t m e n ta n d t h e t r a n s f e r e n c ew i t ht h ec o n c r e t em e t h o d so fc o m p a r i s o na n dc o n c l u d e ，i no r d e rt o p r o v i d eh e l pf o rj u d i c i a lp r a c t i c e t h ef i r s tp a r ti sa b o u tf l a w sc o n t r i b u t i v ea n dt h ec o n t r a c tt r a n s f e r e n c e f i r s t l yt h i s p a p e rd e f i n e st h ec o n c e p ta n df e a t u r e so ff l a w sc a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，a n da n a l y s e st h et y p e o fi t t h i sp a p e ra d o p t e db yt h ec o n t r i b u t i o no fd e f e c t so fg e n e r a l i z e dc o n c e p t s ，m a i n l y i n c l u d i n gr e f u s e d t o p e r f o r m ，c a n n o tp e r f o r m ，f a l s ep e r f o r m a n c e ，d e l a yf u l f i l l i n g i n c o m p l e t e l yi m p l e m e n t i n ga n df l a w sp a y m e n ta n ds m o k ee s c a p ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n s e c o n d l ya n a l y z e st h ed e f e c t so fc a p i t a lc o n c e p t ，c l a s s i f i c a t i o na n de q u i t yo w n e r s h i p ，a n d a l s oa n n l y s i z et h er e l a t i o n s h i pb e t w e e ns h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o na n dt h ef l a w sc a p i t a l ，a n d t h i n kt h a ti td o e sn o ta f f e c tt h es h a r e h o l d e r sq u a l i f i c a t i o n sp o i n to fv i e w a tl a s t ，a n a l y z e d t h ef l a w se q u i t yt r a n s f e rc o n t r a c ta n dz h u a n r a n g x i n go fd e f e c t so fe q u i t y , t h ep a p e r s u p p o r tt h ev i e w p o i n t t h a tt h ed e f e c t so fe q u i t yc a l lb et r a n s f e rt ot h es e c o n dp a r t , t h u st h e f l a w se q u i t yt r a n s f e rc o n t r a c ti sl o u d l ye f f e c t i v e n e s s t h es e c o n dp a r ti sa b o u ta n n l y s i z i n gt h ee f f e c t i v e n e s so fd e f e c t so fc a p i t a le q u i t y t r a n s f e rc o n t r a c t f i r s tc i t e dd o m e s t i cf o rt h i sc o n t r a c te f f e c t i v e n e s so ff i v ek i n d so f 1 i i a b s t r a c t a n a l y s i so nt h et r a n s f e r e n c ep r o b l e mo ft h ef l a wc a p i t a l- - t h e o r i e s ，t h e ya r ei n v a l i ds a i d ，e f f e c t i v es a i d ，e c l e c t i cs a i d ，r e v o c a b l et r e a ts a i d a n d s p e a k i n gt od i s t i n g u i s ht h er e v i e wa n a l y s i s ，t h e s et h e o r i e s ，a n dt h e np r e s e n t sf u n d e df r o m d e f e c t si ni t s e l fa n da s s i g n sa n da s s i g n sm e a ns a i d t h et w oa s p e c t st or e c o g n i z et h e c o n t r i b u t i o no fs t o c kt r a n s f e rf l a w st h a tc o n t r a c te f f e c t i v e n e s so f t h o u g h t t h es e c o n dp a r t o fd e t a i l ss e ea tt h ee n d o ft h es u m m a r y n l et h i r dp a r ti sc o n t r i b u t i v ee q u i t yt r a n s f e ra f t e ra b o u tf l a w so ft h ea s s i g n o ra n dt h e a s s i g n e e c i v i l r e s p o n s i b i l i t yi d e n t i f i c a t i o n f i r s t l y i n t r o d u c e st h e l e g i s l a t i v ec a s e s ， i n c l u d i n gf o r e i g ni ng e r m a n ya n df r a n c e ，a sar e p r e s e n t a t i v eo ft h ec o n t i n e n t a ll a ws y s t e m c o u n t r yo fj o i n tl i a b i l i t ys y s t e ma n dt ob r i t a i na sar e p r e s e n t a t i v eo fc o u n t r i e so f a n g l o - a m e r i c a nl a ws y s t e m ”u n d e n i a b l ep r i n c i p l e ”s y s t e m ；a n dt h e ns u m m a r i z e st h e t h e o r e t i c a lp o i n to fv i e wi nc h i n a , m a i n l yi n c l u d i n gt r a n s f e rs h a r e h o l d e r sc o m p l e t e l y r e s p o n s i b i l i t ys a i d ，t r a n s f e rs h a r e h o l d e r sc o m p l e t e l yr e s p o n s i b i l i t y s a i d ，a c c o r d i n g t o t r a n s f e rs h a r e h o l d e r st od e t e r m i n et h er e s p o n s i b i l i t yt h e o r yg o o d w i l lo rn o ta n dj o i n t l i a b i l i t ys a i d ；t h e na n a l y z e df o rt h ea b o v es t a t e m e n t ，ar e v i e w “i l ka b o v ev i e w sa r e l o p - s i d e d ，t h e ni n t r o d u c e st h es u p p l e m e n t a r yc i v i ll a wt h e o r ya n di nt h ef o r m e rd e b to nt h e b a s i so f o fc r e d i t o r sa n dt r yt ol e a r nf r o mt w oa s p e c t st or e c o n s t r u c tt h ea s s i g n o ra n dt h e a s s i g n e eo fc i v i ll i a b i l i t ys y s t e m k e yw o r d s ：f l a w sc a p i t a l ；r i g h to ff l a w sc a p i t a l ；o n t r a c tt r a n s f e r i n ge f f e c t ； s u p p l e m e n t sd e b tt h e o r y 、 i v w r i t t e n b y ：z h e n gt a i t a n g s u p e r v i s e db y ：l iz h o n g y u a n 瑕疵i j 资股权转让的法律问题研究 引言 引言 早在罗马法中，法律就已经赋予团体独立的人格，这种人格的取得使得团体要承 担各种义务，即“如果什么东西应给予团体，它不应该付给团体所属的人，个人也不 应偿还团体所欠之债”。1 随后，德国人在罗马法的基础上首创法人一词，并自豪的规 定在其民法典中，赋予其独立的人格，从此，法人一词被各国所广泛的适用。然而法 人的独立人格并不必然表明法人可以独立承担责任，“就法人而言，法人之所以具有 民事主体资格，并不是因为其能够独立承担民事责任，能够独立承担民事责任只是法 人的一个特征，是社会组织取得法人资格的结果，而非取得法人资格的f j 提条件”。2 法人的独立责任是在股东的独立责任推动下产生的。3 股东在其认缴的出资范围内承 担有限责任，股东认缴的资本直接构成公司的资本，因此股东一旦瑕疵出资，就会导 致公司资本的减少，影响的是公司资本安全以及市场交易安全，因此对股东瑕疵出资 问题的研究具有重大的理论和实践意义。 当下中国，正处于难得的重要发展机遇期，各种法人主体纷纷建立，市场交易异 常繁荣，与此形成鲜明对比的是，我国法律却没有为这种繁荣的市场交易提供完善的 法律制度，这就导致各种违规行为的出现，特别是公司制度中股东瑕疵出资问题，实 践中已经出现了许多股东瑕疵出资案例，下面就是典型的一例： 青岛聚盛金属制造有限公司( 以下简称“聚盛公司”) 于2 0 0 2 年6 月成立，工商 登记的注册资金为5 0 万元，股东有王洪源、李杰、李剑、王洪启四人，四位股东在 公司所占的投资比例分别为7 7 、1 0 、5 、8 。但该注册资金是从青岛即墨市盛 达电器有限公司( 以下简称“盛达公司 ) 借入的。2 0 0 2 年9 月，聚盛公司变更为青 岛恒昌盛集团有限公司( 以下简称“恒昌盛公司”) ，注册资本也由5 0 万元变更为2 0 0 8 万元，恒盛公司的股东及股东在公司中所占的投资比例与变更前相同。2 0 0 3 年7 月 2 1 日，原告王洪启、李杰、李剑与被告李男志签订股份转让协议书，约定：恒昌 盛公司是由4 名自然人投资设立的。原股东王洪源、李杰、王洪启、李剑分别持有公 1 【意】彼得罗彭梵得著：罗马法教科书，黄风译，中国政法大学 f j 版社1 9 9 2 年版，第5 0 - 5 3 页。 2 马俊驹、余延满著：民法原论( 上) ，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 9 6 页。 3 李佳艺：股东瑕疵出资法律问题研究，中国期刊嘲njj l 社会科学院硕上学位论文2 0 0 8 年4 月。 引言 瑕疵 ；资股权转让的法律问题研究 司7 7 、1 0 、8 、5 的股份，股东李杰、王洪启、李剑愿将本公司4 6 1 8 4 万元的 股份转让给李男志，签字后股金一次性付清。转让后恒昌盛公司股东王洪源、李男志 分别持有本公司7 7 和2 3 的股份，李杰、王洪启、李剑在本公司内的权利、义务 由李男志承担，并将于1 0 日内到工商行政管理局办理变更登记手续。协议签订的同 日，恒昌盛公司向公司登记机关申请将股东变更为王洪源、李男志。王洪启根据该股 份转让协议要求被告李男志支付股权的对价，被告李男志以王洪启仅是恒昌盛公司的 名义出资人，并未实际出资，股权转让协议的签订仅仅是为了办理工商登记为由拒绝 给付该股权转让价。4 上揭案例主要涉及的是未实际出资的股东将其股权转让给公司外的主体时，其股 权转让是否受到法律的保护问题。在我国，股东未实际出资而公司领取了营业执照的 现象屡见不鲜。这种现象的长期存在，带来了一系列法律问题。我国公司法理论界和 实务界一般将这种出资不实的行为归入为瑕疵出资，但瑕疵出资不限于此，它的范围 非常广泛，如同平静湖面被石头击中时慢慢散开的微波一样从内到外无限的扩张，而 且国内学者至今仍对什么是瑕疵出资充满了争议，因此颇有研究的必要。但这只是问 题的一方面，其实，实务中的瑕疵出资问题非常复杂，如瑕疵出资人是否享有股东资 格? 瑕疵出资人可否将其瑕疵股权转让给其他人，这种转让行为效力如何? 瑕疵出资 人对瑕疵出资行为应承担什么样的责任，受让人受让这种股权后是否要承担责任? 这 些问题的存在长期羁绊着公司法在实践中的运用，因此有必要予以研究。 4 郝明金主编：新类型民商事判例评析，知识产权出版社2 0 0 6 年版，第3 9 3 页。 2 瑕疵出资股权转让的法律问题研究 第一部分瑕疵出资股权及瑕疵i j 资股权转让概述 第一部分瑕疵出资股权及瑕疵出资股权转让概述 一、瑕疵出资 ( 一) 瑕疵出资的概念与特点 从公司法的发展历程来看，早期公司的成立实行特许主义，股东出资是公司成立、 人格形成的必备要件，是公司对外承担责任和股东承担有限责任的物质基础，因此出 资是股东最基本、最重要的义务。从立法初衷来看，股东足额出资是取得股东资格的 前提，股东在出资范围内行使权利承担义务，如日本商法典第1 7 6 条规定，“认购 股份人，负有按发起人分配的股份数量交纳股款的义务”5 。然而现实当中的操作不能 尽善尽美，为了鼓励公司的发展，法律需要赋予出资人更多的出资方式以及更长的出 资时间，这就使瑕疵出资有了可乘之机。 对于什么是瑕疵出资，目前国内学者并无统一说法，可谓见仁见智。有的学者认 为瑕疵出资是指股东不按照法律或公司章程规定的出资要求、股东出资方式，对出资 的处分存在不完全符合法律或公司章程规定的一种违法行为。6 有的学者认为瑕疵出 资是指股东缴付的现物存在品质上或权利上瑕疵的情形，包括法律瑕疵和自然瑕疵。 7 也有学者认为在法律对股东出资设置了明确规定的情况下，若股东出资未符合这些 规则，股东用以出资的财产和财产权利本身存在瑕疵，或其他出资行为有瑕疵，就构 成瑕疵出资。5 上述三种观点，其合理之处自不待言。而本文在瑕疵出资问题上，采纳了比较广 义上的观点，认为股东瑕疵出资是指股东未完全根据公司法和公司章程规定足额和及 时交付出资的各种情形或缴纳后抽逃出资的行为。 为进一步、更科学地认识股东瑕疵出资，有必要掌握瑕疵出资的特点。本文认为， 瑕疵出资主要有以下特点： 第一，行为主体的特定性。股东瑕疵出资的前提和基础是股东必须具有出资的义 j 赵旭东著：境外公司法专题概览，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第4 0 2 页。 6 戚枝淬：论股东瑕疵出资，兰州学刊2 0 0 5 年第3 期。 7 郑曙光：股东违反出资义务违法形态与民事责任研究，法学2 0 0 3 年第6 期。 8 蒋大兴著：公i d 法的展开和评判一方法- 判例制度，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 3 7 页。 3 第一部分瑕疵出资股权及瑕疵i l 资股权转出概述瑕疵f i j 资股权转让的法律问题研究 务，而股东瑕疵出资正是因为股东没有按照要求履行出资义务，因而是一种违反出资 义务的行为。 第二，股东瑕疵出资的责任主体具有多样性、复合性。股东瑕疵出资时，瑕疵出 资的股东、足额出资的股东和有关利害关系人都有可能承担一定的责任。但责任主体 和责任基础不同，瑕疵出资的股东对已足额出资的股东的责任主要是一种违约责任， 对公司承担的责任既有违约责任性质又有侵权责任性质，而对公司债权人主要承担类 似于侵害第三人的侵权责任。 第三，瑕疵出资的表现形式的多样性。既包括股东用以出资的财产和财产性权利 本身的瑕疵，也包括其他出资行为的瑕疵，如抽逃出资和虚假出资。，9 ( 二) 瑕疵出资的类型 由于可用于出资形式的无限多样，且随着社会的发展不断有新的样念融入其中， 导致出资义务的履行方式多样，自然使违反出资义务的形式的多种多样。然而法律对 社会生活调整始终只能是一种调整，不可能对每一种具体事实规定相应的法律后果。 因而对各种可能的法律事实进行法律思维的类型化处理就显得尤为重要。1 0 具体到股 东瑕疵出资，尽管具体形式可能难以穷尽，但却可以抽象归纳为三类：一为出资义务 不履行；二为出资义务不适当履行；三为抽逃出资。 1 出资义务不履行。这类瑕疵出资既可以是主观上的不履行，也可以是客观上 的不履行，一般包括三类，即拒绝履行、不能履行、虚假履行。其中拒绝履行，是 指股东在章程制定或填写认购书后明确表明拒绝按要求出资或者以自己的行为拒绝 出资，这种行为和合同法上的先期违约制度颇有相似之处。不能履行，是指由于法 律上及事实上的原因而导致出资者无能力出资的行为，可分为法律上的不能出资和事 实上的不能出资，前者如由于专利法的修改而导致已有的专利不再受专利法的保护， 后者如出资的建筑物在办理财产权转移手续前毁损或灭失，非专利技术在出资前泄密 等。虚假履行，是指表面上出资而实际上并未出资，如为了享有外资企业的优惠待 遇，虚构外方出资，搞假合作、合资，或者为了凑足股东人数虚拟出资或股份。 2 出资义务不适当履行。概而言之，即指出资义务履行不当；具体而言包括迟 9 刘俊海著：新公司法的制度创新：立法争点与解释难点，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 1 9 页。 1 0 左传卫著：股东f j 资法律问题研究，中国法制出版社2 0 0 4 年版，第2 6 3 页。 郑曙光：股东违反出资义务违法形态与民事责任研究，法学2 0 0 3 年第6 期。 4 瑕疵f 资股权转让的法律问题研究第一部分瑕疵 | j 资股权及瑕疵f f 资股权转让概述 延履行、不完全履行、瑕疵给付和出资不实等情形。其中迟延履行，是指股东不安 规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续，如出资人未按照公司法的规定在两年内 的分期缴纳期限足额缴纳出资。不完全履行，指股东不按照规定数额足额缴纳出资， 如股东需要缴纳2 0 0 万元的出资，但只缴纳了1 0 0 万元。瑕疵给付，亦可称为实物瑕 疵，即股东缴纳的实物存在着品质或权利上的瑕疵。品质瑕疵，或为禁止之物，或物 之品质有隐患可能造成损害；权利瑕疵，即实物存在除确定所有权之外的第三人的合 法权益，影响公司对实物的占有和使用。1 2 出资不实，是指股东出资的现物实际价 值显著低于其章程所确定的价值。出资不实违反股东足额缴纳出资之义务，是不完全 出资的一种形式。1 3 3 抽逃出资。即股东在实际缴纳出资后，又利用手段将所缴纳出资暗中抽回的 行为。有学者认为其不属于瑕疵出资行为，而是对公司财产的侵权行为，1 4 其认为股 东在全额缴纳出资后，财产所有权就已经转移归公司所有，其后又将其抽回，便是不 当转移公司财产的侵权行为。对此，笔者并不赞同，理由在于：不管其是否侵权，其 应履行完全出资义务的出资行为确实存在瑕疵，出资义务的适当履行不是仅仅以公司 或设立中公司收到股东缴纳出资入账的那一刻而告结束的有固定分水岭的界限行为， 而是贯穿于公司设立整个过程的行为、自始自终都应认真完全履行出资义务的行为。 抽逃出资明显是违反履行出资义务的行为，一般是在公司或设立中公司收到缴纳出资 后又将出资暗中抽回，行为的整个过程围绕出资而展开，可分为两个阶段即缴纳出资 和抽回出资，前者乃履行义务，后者乃违反义务，相辅相承，不能简单的割裂开来而 认为是侵权行为，它们的最终结果是造成公司资本未达到章程规定数额，出资明显有 瑕疵。故本文认为，抽逃出资是一种瑕疵出资行为。 二、瑕疵出资股权 ( 一) 瑕疵出资股权的范围界定 就瑕疵出资股权的范围而言，主要涉及的问题是瑕疵出资股权与瑕疵股权的关 系。根据我国学者的一般看法，瑕疵股权是指出资人在履行出资义务、股权记载、登 1 2 李晓东：论我国( 公司法) 股东瑕疵 j 资的民事责任，法制与社会2 0 0 9 年第2 期。 ”冯果：论公司股东与发起人的责任。法学评论1 9 9 9 年第3 期。 1 4 左传卫著：股东出资法律问题研究，中国法制出版社2 0 0 4 年版，第2 6 4 页。 5 第一部分瑕疵 j 资股权及瑕疵 l 资股权转让概述瑕疵出资股权转让的法律问题研究 记程序等环节存在违法、违规或者违约等瑕疵因素导致权利本身存在缺陷的股权，”从 此处也可以看出瑕疵股权包含了瑕疵出资股权以及因记载、登记等导致的瑕疵股权， 而本文讨论的只限于前者。瑕疵出资股权，首先的核心在于如何理解“瑕疵”一词。 法律词典认为：瑕疵( b l e m i s h ) ，泛指缺乏法律规定或当事人预期状态的情况。瑕疵 出资股权是与股权联系紧密的一个概念，我国公司法虽未明确规定股权的含义，但是 在立法中也有关于股权的表述；公司法第四条规定：“公司股东依法享有资产收益、 参与重大决策和选择管理者的权利。 当前社会，股东未履行出资义务而公司被工商登记部门颁发营业执照的现象十分 普遍，这直接导致瑕疵出资股权的产生，而商法理论界和实务界众说纷纭的对象也正 是因此类瑕疵出资股权转让所引发的关联问题。m 对此，尽管最高院及部分省、直辖 市高级人民法院对如何审理瑕疵出资股权转让合同纠纷案件相继出台过执法意见( 拟 在下文论述) ，但是互相之间仍然存在一些冲突和矛盾，这就导致了实务中适用法律 的混乱，因此颇有研究的必要，但需要指出的是，本文主要从有限责任公司角度来展 开论述，对于股份有限责任公司可以依据相类似原则加以适用。 ( 二) 瑕疵出资股权的分类 按照不同的标准，可以将瑕疵出资股权划分为不同的类别。如按照我国公司法 对瑕疵出资的具体划分，我们可以将瑕疵出资股权分为因虚假出资导致的瑕疵出资股 权、因出资不实导致的瑕疵出资股权以及因抽逃出资导致的瑕疵出资股权三类。1 。7 有 的学者则认为：按照瑕疵出资行为方式的不同，可分为出资义务不履行和出资义务的 不适当履行；按照出资行为发生时间不同，可分为公司成立前和成立后的出资义务不 履行；按照瑕疵出资客体不同，可分为货币出资义务不履行和现物出资义务的不履行。 储有的学者认为：按照瑕疵出资是否影响公司独立人格可分为一般和严重瑕疵出资股 权，所谓一般是指股本达到了公司法要求的最低股本，所谓严重就是没有达到公司法 规定的最低股本要求。虽然就公司法原理而言，公司若无独立人格，股东就无享有股 ”奚小明、潘福仁主编：股权转让纠纷，法律出版社2 0 0 7 年版，第5 8 页。 1 6 北京市高级人民法院：“关于审理涉及公司纠纷案件的调查研究”，载奚小明主编：中国民商审判( 总第6 卷) 。 法律； ：版社2 0 0 4 年版，第2 2 0 页。 1 7 我国公司法规范的瑕疵出资类型包括：( 1 ) 虚假出资。投资者在出资过程中未依约交付货币、实物以及未 转移其他 h l 踅财物的所有权，即表面h 资而实际未i 资。( 2 ) 出资不实。股东以实物、知识产权、非专利技术、 土地使用权等作价j 资时，其评估价值明娃高f 出资财产的实际价值。( 3 ) 抽逃i j j 资。股东在公司成立后将其 缴纳的全部或者部分出资暗中撤i 口j 却仍保留股东身份。 嵋陈秀丽： ：瑕疵股权转让问题研究，中国期刊网吉林火学硕士学位论文2 0 0 4 年4 月。 6 瑕疵 i 资股权转让的法律问题研究第一部分瑕疵j l j 资股权及瑕疵i j j 资股权转让概述 权之理，更不应有严重瑕疵出资股权之说，但由于目前确实存在注册资本未达到最低 标准但仍在参与商事活动的瑕疵公司，而该瑕疵公司的股东向外出让其瑕疵出资股权 的现象也并不鲜见，因此，我们无法忽视此类瑕疵出资股权转让所引发的商事纠纷， 而把严重瑕疵出资股权作为瑕疵出资股权的一种类型对于研究如何解决此类纠纷具 有积极意义。1 9 其实，瑕疵出资股权的分类标准主要依据的是股东瑕疵出资分类标准衍生出来 的，换句话说，瑕疵出资分类标准是瑕疵出资股权分类标准的前提和条件，故只要能 界定清楚瑕疵出资分类标准，就可以很容易的对瑕疵出资股权予以类型化。前三种观 点有其合理之处，但笔者认为其分类的范围还不够广泛，不能涵盖更广范围的瑕疵出 资产生的瑕疵股权。而笔者在上文中提到的瑕疵出资分类比较能体现广泛性，故本文 认为可以将瑕疵出资股权分为三类，即出资不履行的瑕疵出资股权、出资不适当履行 的瑕疵出资股权及抽逃出资的瑕疵出资股权。而对于这三类中的子瑕疵出资股权，由 于上文在论述瑕疵出资分类时已有详述，故在此就不再赘述。 ( 三) 瑕疵出资股权与股东资格 出资人瑕疵出资后，就会形成一种瑕疵出资股权。但理论界与实务界对这种瑕疵 出资股权的出资人是否享有股东资格，莫衷一是。若承认瑕疵出资股权的出资人具有 股东资格，则就存在出资人将瑕疵出资股权转让给其他人的可能性；若瑕疵出资人不一 具有股东资格，则就不存在出资人将瑕疵出资股权转让的可能性，故认定瑕疵出资股 权出资人是否具有股东资格就成为不可逾越的问题。 纵观理论界及实务界关于瑕疵出资股权的出资人是否具有股东资格的论述，可归 纳为以下几种观点： 1 肯定股东资格说。该说认为股东瑕疵出资可以产生法律责任，但并不否认股东 的资格。设立公司或者继受股权并办理了股东登记手续的人就是股东，简单地以股东 未出资而否定其股东资格于法理不和。2 0 2 否定股东资格说。该说认为，股东缴纳出资是其对公司最基本的义务。一个人 要获得公司股东身份和资格，必须以缴纳出资为对价。如果他没有履行出资义务，就 挎奚小明、潘福仁主编：股权转让纠纷，法律出版社2 0 0 7 年版，第6 0 页。 2 0 孔祥俊著：公叫法要论，人民法院；版社1 9 9 7 年版，第9 l 页。 7 第一部分瑕疵j ；资股权及瑕疵i ：资股权转让概述瑕疵出资股权转 止的法律问题研究 是一种根本违约行为，当然不能取得股东资格。2 1 3 有限股东资格说。这实际上是肯定说和否定说的折中，股东资格的认定应根据 股东瑕疵出资的严重程度不同而定。在一般瑕疵出资情形下，股东承担补交出资的民 事责任，不涉及人格否认。这从稳定公司经营、保护善意第三人维护交易的安全和稳 定是必须的：在严重瑕疵出资的情形下，出资者不仅要承担民事责任，还要承担行政 和刑事责任，最终导致公司法人人格否认，要求出资者承担无限责任，这与公司法中 要求股东承担有限责任相违背，在这种情况下，不应当赋予其股东资格。2 2 比较上述观点，本文更倾向于“肯定股东资格说”，其理由在于： 第一，从现行公司法的条款来看，公司法并未明确规定瑕疵出资者将丧失股 东资格，相反，公司法的相关条款2 3 实际上暗含着瑕疵出资者具有股东资格这一内容。 公司法及相关司法解释2 4 规定了瑕疵出资情形下股东应对公司承担差额补充责任、对 其他出资无瑕疵的股东承担违约责任以及在瑕疵出资范围内对公司债权人承担补充 赔偿责任，从逻辑上说这些规定应当是以瑕疵出资者具备股东资格为前提的。如果瑕 疵出资导致丧失股东资格，从理论上来说，既然不是公司股东，自不应存在股东责任， 此时再对瑕疵出资者追究责任就会陷入不能自圆其说的逻辑矛盾，而放弃追究责任显 然也不符合公司法“保护公司、股东和债权人合法权益”的立法宗旨和目的。此外公 司债权人或者公司及股东以外的其他第三人没有法律上的义务去了解公司股东的出 资是否存在瑕疵，事实上第三人在客观上也无法进行调查，如果因瑕疵出资否定股东 资格从而导致无法追究股东责任，对第三人而言显然是不公平的。2 5 第二，肯定股东资格有利于维护公司的稳定发展，有利于交易安全和社会秩序的发 展。在有限责任制度的框架下，公司被赋予独立人格的形式对外从事各项活动，其牵 涉到的法律关系非常广泛和复杂。公司、股东、债权人相互之间的利益关系密切，如 果轻易以出资为由而否定股东的资格，其直接后果可能会导致许多已经确定的法律关 “郭明忠、邬文辉：论有限责任公司未出资股东的资格认定及其权利限制一从起公司股东权益纠纷案例引出 的课题，h t t p ：w w w 1 a w l i b c c l t i ， ( 访问【j 期：2 0 11 年2 月2 0 u ) 。 2 2 戚枝淬、周航：有限责任公i 司股东资格的认定j 出资关系，法学杂；盏2 0 0 6 第3 期。 如：公司法2 8 条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资 的，应当将货币资足额存入有限责任公r 司在银行开设的账户：以j f 货币财产出资的，应当依法办理其财产权 的转移手续。股东小按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向按期足额缴纳出资的股东 承担违约责任。” 拍详见最高人民法院在2 0 0 3 年1 2 月公布的关于审理公司纠纷案件若干问题的规定( 一) 征求意见稿的第 1 9 条、第2 0 条和2 9 条。 2 5 束景明：试论瑕疵出资情形下的股东资格及其法律责任，法制与社会2 0 0 9 年第4 期。 8 瑕疵j 资股权转让的法律问题研究第一部分瑕疵j ；资股权及瑕疵 ：资股权转止概述 系发生改变，影响到公司法人存续的合法性和法人人格的完整性，从而对公司与外部 第三人之间的交易安全和效率造成影响。故从这方面来考虑，应当责令瑕疵出资股权 的出资人补足出资，并承担因瑕疵出资产生的其他法律责任，而不是否定其股东资格。 第三，以足额出资作为确定股东资格的判断标准对善意股份受让人不公平。出资人 是否足额出资很难在公司章程及工商登记等向社会公开的文件中反映出来，股东之外 的人无法知晓股份出资的真实情况，只能通过以上公开文件获取股东持有股份的信 息，并以此为信赖与股东发生交易，股份受让人并没有调查股东是否实际出资到位的 义务，如果令受让人承担此种义务无疑会加大交易风险和成本。 第四，出资人股东资格的享有与足额出资没有必然的联系。现代公司法强调形式 主义的追求，确立了公示主义和外观主义。其中，公示主义，是指公司应将交易上有 关的重要事实、营业及财产状况以法定形式予以公开，使交易相对人周知免受不测之 害；外观主义是指行为的外观为确定行为所生之效果2 6 ，外观主义之初衷是为了保护 善意第三人，维护交易秩序的稳定。表面证据优先是外观主义的必然要求。这也正如 史尚宽先生所言：“为保护交易之安全，不得不置重于已表达于外部的行为客观之价 值，以保护信此而交易之人，故不问真意如何，应以已表示者为标准，而决定其法律 效力。 7 故本文认为，在确立出资人是否具备股东资格时，应以该出资人是否被登记 在公司章程和工商登记簿上为准。 瑕疵出资股权的转让 ( 一) 瑕疵出资股权的可转让性 通过对瑕疵出资、瑕疵出资股权的论述和分析，我们知道瑕疵出资股权的出资人 具有股东资格，但这种瑕疵出资股权是否可以转让? 对此，本文持赞同观点，原因在 于：首先，股权转让是股东固有的权利，而瑕疵出资股权又没有受到法律的明确禁止， 既然瑕疵出资股权的出资人具有股东资格，那就当然可以转让这种股权：其次，股权 转让本质上是股东资格和股东身份的转让，而瑕疵出资股权的出资人已经具有这种资 格，当然就可以把这种资格转让出去。当然，需要指出的是，当股权转让是无偿转让 时，受让人承受的股东资格受制于转让人所具有的股东资格，受让人享有的股东权利 2 6 王保树、崔勤之著：中国公l 司法原理，社会科学文献出版社2 0 0 0 年版，第2 2 3 页。 2 7 史尚宽著：民法总论，法律出版社2 0 0 0 年版，第3 7 7 页。 9 第一部分瑕疵出资股权及瑕疵出资股权转让概述瑕疵i l j 资股权转让的法律问题研究 不能超过转让人享有的权利，这和票据法中的受赠人从赠与人获得票据享有的票据权 利不能优于赠与人的制度颇有相似之处。 ( 二) 瑕疵出资股权转让合同 就瑕疵出资股权转让的原因和方式而言，其种类是复杂多样的，既可以因相关法 律事件，比如继承，而出现继承人继承股权而发生的转让，也可以因法院的强制执行 而发生股权的转让，还可以因相关民事法律行为，如买卖合同、赠与合同等而出现后 手从前手有偿或者无偿受让股权的结果。2 8 但根据民商事审判实践来看，瑕疵出资股 权转让的主要模式是瑕疵出资股权的出让人与受让人通过双方的意思表示行为缔结 股权转让合同来转让客观上存在瑕疵股东权益的股权。2 9 因此，本文讨论范围也就限 定于瑕疵出资股权的合同转让。 瑕疵出资股权转让合同作为合同转让的一种方式，其含有无瑕疵出资股权转让的 一般特点，同无瑕疵出资股权转让合同相比，瑕疵出资股权转让合同又有其本身的特 点，概而言之，主要包括以下方面： 第一，标的物是瑕疵出资的股权。 第二，合同主体的复杂，出让人既可以是原始股东，也可以是受让瑕疵出资股权 的继受股东，受让人既可以是公司内部的其他股东，也可以是公司外的其他人。 第三，当事人的意思表示情况复杂。通常，出让股东对拟转让的股权存在瑕疵因 素是明知的，但受让人对此是否明知往往情况各异，从审判实践上看，有些受让人认 为公司具有价值或者认为有其他利益可图，故虽然明知有瑕疵，但仍然以较高价格购 买，有些受让人明知无利益可图，但总认为以较低价格受让股权比没有股权要好。 第四，瑕疵出资股权转让合同具有很大的法律风险和商业风险。股权转让人转让 股权的目的是结束一定的投资风险从而获得一定的经济利益；而受让人之所以受让股 权往往处于经济利益的安排和商业的考虑，但由于瑕疵出资股权转让合同的法律效力 有待确认，且受让人是否会因其瑕疵出资股权而向公司债权人承担