（经济法学专业论文）电子商务对国际避税的影响及其法律规制.pdf

内容摘要 作为一种新的交易方式，电子商务掀起了新一轮波涛汹涌的商 潮，以日新月异的速度发展着。到2 0 0 4 年底，全球互聩网用户数量 累计达到6 6 5 亿人，比去年增长2 2 2 。随着越来越多的个人电脑 进入家庭以及电信网络接入的增长，中国互联网用户数今年年底有望 达到1 2 亿。中国信息产业部的数字显示，去年中国的网络用户数量 增长了1 6 ，达到9 4 0 0 万。而今年，中国互联网用户数量可能增长 2 8 ，达到1 2 亿。1 电子商务依托于计算机技术的飞速发展、因特网 应用普及，数据的处理和信息的传递突破了时间和地域的限制，信息 化时代的到来成为不可抗拒的潮流，推动人类文明进入一个崭新的时 代。联合国发表的一份报告表明，2 0 0 0 年全球电子商务的交易额将 达到3 7 7 0 亿美元，2 0 1 0 年交易额可达1 万亿美元，未来1 0 年1 3 的 全球国际贸易将以网络贸易的形式来完成。由此可见，电子商务代表 着未来贸易方式的发展方向，其应用和推广将给社会和经济带来极大 的效益，电子商务将成为全球经济的最大增长点之一，电子商务有着 巨大的市场与无限的商业机遇，蕴含着现实的和潜在的丰厚商业利 润。 与传统交易模式相比，电子商务具有交易全球性、主体虚拟化、 支付手段电子化的特点，对传统的国际避税制度造成了新的挑战。作 为追求收益最大化的“经济人”，跨国企业利用多种方式逃避法定纳 税义务，给征税主权国家带来巨大的损失。电子商务的出现给跨国企 业国际避税提供了新的广阔空间。无形的交易实体、交易与匿名的支 付系统联结，无形的合同，其过程和结果不会留下痕迹作为审计的线 索，没有明确的纳税人或交易数字，这些因素都使得跨国企业能够更 加从容的采用通用的合法手段避开纳税义务，因此避税和反避税的斗 争在电子商务中将变得更加激烈。如何解决电子商务的国际避税是国 际税收制度的又一大难题。 资料来源：h t t p ：i t e n o r t hc o mc n s y s t e m 2 0 0 2 1 2 0 6 0 0 0 4 6 8 3 7 5 s h t m l 。 电子商务引发的国际避税问题已经引起国际税收理论界和实务 界的密切关注。各国政府和国际组织都已着手进行分析及制定应对策 略。其中，经济合作与发展组织( 简称o e c d ) 以其在国际税收准则 的确立过程所作的长期努力及具有的专业知识在电子商务与税收问 题的研究领域发挥主导性作用。我国的电子商务起步较晚，但是发展 非常迅速。由于对电子商务避税问题的准备不足，已经造成国家税收 的大量流失。如何规制电子商务国家避税行为已经被提上议事日程。 本文正是从电子商务对传统的国际避税制度的挑战着手，细致分析了 国际上关于该问题的规制构想和实践，并结合我国的现实国情，突出 论证了我国关于规制电子商务国际避税行为的立场和建议。 本文共分为4 个部分。第一部分是对电子商务的法律内涵分析， 笔者首先对梳理了对电子商务的不同认识，理出本文使用的电子商务 概念的法律内涵。接着通过电子商务与传统商业模式的比较，深入探 究了电子商务的本质特征。笔者认为，电子商务只是为有关当事方提 供了一个更快捷廉价的货物或服务的交付机制，它是传统商业方式在 数字化时代的发展，并没有从根本上改变货物或服务的提供者与消费 者之间在法律上和商业上的本质关系。 第二章是对电子商务引发的跨国公司国际避税新问题的论证。笔 者认为电子商务主要引发了以下三个方面的问题。首先，在电子商务 环境下，部分交易的所得性质在传统的税收法律制度下不易确认。由 于在各国的税收法律制度中，不同所得类型往往享有不同的税收待 遇，即适用的税率不同，使得纳税人可以利用各国对不同种类所得税 率规定的差异进行避税。其次，跨国公司利用电子商务加剧了国际避 税地避税。来源地国对于其境内的经营活动行使税收管辖权不外乎基 于居民税收管辖权和来源地税收管辖权两个方面，而这两个管辖权的 确立必须依赖各自的连接点居民身份和常设机构存在。由于电子 商务的特殊性，传统居民身份和常设机构的认定方式不能够有效的适 用于电子商务，来源地国就不能对其进行有效的税务管理。从而税收 管辖权旁落至跨国公司有意选择的居民国避税地国家，导致国际 税收流失。第三，电子商务还对传统的转让定价机制造成了巨大挑战， 其根本表现是正常交易原则及传统的转让定价调整方法依据的可比 性的消失。失去了可比性对象，跨国公司的转让定价行为必定更加猖 狂。 与第二章相对应，第三章也从三个方面入手分析国际上应对上述 挑战的构想和实践。首先关于电子商务环境下所得性质模糊的问题， 笔者率先分析了学者提出的统一归类并统一开展新税种的方案，接着 考察了美国及o e c d 对电子商务中计算机软件交易的分类所做的尝 试。其次，对于目益严重的利用避税地问题，笔者认为应该对税收管 辖权的连接点作出重新诠释，但是不能扩大对居民身份的理解，否则 会引发严重的国际重复征税问题。解决该问题的关键在于对于常设机 构概念在电子商务环境下的重新诠释，笔者主要考察了o e c d 关于 电子商务环境下常设机构概念认定的建议报告电子商务中常设 机构定义的适用说明关于范本第5 条注释的修改以及学者提出 的关于虚拟常设机构的建议。最后，笔者评析了o e c d 对于电子商 务转让定价的基本立场，即支持传统的转让定价机制仍然适用于电子 商务。 基于对电子商务引发的跨国公司国际避税问题和国际上对其的 态度和实践的全面认识，笔者在第四章中结合我国电子商务的发展态 势，对我国规制跨国公司电子商务国际避税行为提出了系统的建议。 首先，笔者理出我国应对该问题的基本立场，然后再根据前述的三个 问题，一一分析了我国的应对策略。文章指出，对于电子商务引发的 国际避税问题，我国应该坚持税收中性原则，采用重形式、轻实质的 分析方法，同时加强在国际税务中的协调和合作。首先，对于所得分 类问题，笔者认为，应该从电子商务的本质出发，力图将现有的分类 规则适用于电子商务，而不宜采取统一分类并征收新税种的方案。对 此应该借鉴o e c d 关于计算机软件交易所做的尝试。其次，笔者对 我国的常设机构概念进行了全新的阐释，以使其能够适用于电子商务 环境，保证国家对跨国公司的税收管辖权，其核心问题在于网址构成 常设机构存在的认定和条件。最后，笔者对我国的转让定价机制如何 适用于电子商务提供了合理化意见。 本文通过理论联系实际，综合运用实证研究方法和规范研究方 法，对电子商务引发的跨国公司国际避税新问题进行了，深入而有益的 探刊，尤其是对我国如何规制该行为的原则和建议进行了深入细致的 分析，使本文具有较强的实践指导意义。 限于资料和笔者的认识水平，本文还存在诸多不完善之处，希望 各位老师不吝赐教。 关键词：电子商务国际避税常设机构 转让定价 a b s t r a c t e c o m m e r c er a i s e st u r b u l e n tt r a d e r st i d eo fo n en e wr o u n do f g r e a t w a v e s ，d e v e l o p i n g a tt h e s p e e d w i t h r a p i dc h a n g e a c c o r d i n g t o e t f o r c a s t so f r e s e a r c hi n s t i t u t i o n ，u s a h a s1 6 7m i l l i o ni n t e r n e tu s e r s ， r a n k i n gt h ef i r s t a sm o r ea n dm o r ep c se n t e rg r o w t ho ft h ef a m i l ya n d t e l e c o m m u n i c a t i o nn e t w o r ki n s e r t i o n ，t h en u m b e ro fu s e r so fc h i n a i n t e r n e ti sh o p e f u lt ob e u pt o1 2 0 m i l l i o na tt h ee n do f t h i s y e a r c o m p a r e d w i t ht r a d i t i o n a lt r a d e m o d e ，e - c o m m e r c eh a st r a d e c h a r a c t e r i s t i co fg l o b a l ，t h es y s t e mh a sc a u s e dt h en e wc h a l l e n g e t o e v a d i n gp a y m e n to fd u t yi nt r a d i t i o n a lw o r l d i n v i s i b l et r a d ee n t i t y ，t h e i n t e r c h a n g e a b l el e g a l m e a n so fa d o p t i o nt h a tt h e s ef a c t o r s a l lm a k e t r a n s n a t i o n a le n t e r p r i s e sm o r ec a l ma v o i d st h eo b l i g a t i o nt op a y t a x ，t h e s t r u g g l et h a ts o e v a d e p a y m e n t o f d u t y a n de v a d e p a y m e n t o f d u t yi n s t e a d w i l lb e c o m ef i e r c e ri ne - c o m m e r c e h o ws o l v ew o r l do fe - c o m m e r c ei t e v a d e s p a y m e n t o fd u t yt ob ei n t e r n a t i o n a l a n o t h e rh e a v yd i f f i c u l t p r o b l e m o f t a x s y s t e m t h e g o v e r n m e n t s a n di n t e r n a t i o n a l o r g a n i z a t i o n s o fv a r i o u s c o u n t r i e sh a v ea l r e a d ys e ta b o u ta n a l y s i n ga n d m a k i n gc o u n t e r m e a s u r e a m o n gt h e m ，o r g a n i z a t i o nf o re c o n o m i cc o o p e r a t i o na n dd e v e l o p m e n t ( a b b r e v i a t e a s o e c d ) g i v ep l a yt ot h er o l e o fl e a d i n gf a c t o ri nt h e 、 r e s e a r c hf i e l do fe - c o m m e r c ea n dt a xr e v e n u e p r o b l e m w i t hi t sl o n g t e r m e f f o r t sm a d ei ne s t a b l i s h m e n tc o u r s eo ft h ec r i t e r i o no ft h ei h t e r n a t i o n a l t a xr e v e n u ea n d p r o f e s s i o n a lk n o w l e d g et h a th a v e t h i st e x ti sd i v i d e di n t o4 p a r t sa l t o g e t h e r f i r s tp a r ta n a l y s e sa b o u t t h el e g a li n t e n s i o no fe c o m m e r c e ，ia m r i g h tt oc o m b t h ed i f f e r e n c et o e c o m m e r c ea t f i r s t ，p a y a t t e n t i o nt oo u tt h e l e g a l i n t e n s i o no f e c o m m e r c ec o n c e p tt h a tt h i st e x tu s e s t h e ni p r o b ei n t ot h ee s s e n t i a l c h a r a c t e r i s t i co fe - c o m m e r c et h o r o u g h l y t h r o u g ht h e c o m p a r i s o n o f e - c o m m e r c ea n dt r a d i t i o n a lc o m m e r c i a l m o d e e v a d e p a y m e n to fd u t yn e wd e m o n s t r a t i o no fp r o b l e mt ow o r l dt h a t e - c o m m e r c ec a u s e it h i n ke - c o m m e r c eh a sc a u s e dt h eq u e s t i o no f t h r e e f o l l o w i n gr e s p e c t sm a i n l y f i r s to fa l l ，t h ei n c o m en a t u r eo fs o m et r a d ei s d i f f i c u l tt oc o n f i r mu n d e rt h et r a d i t i o n a l l e g a ls y s t e mo ft a xr e v e n u e s e c o n d l y ，t h et r a n s c o r p o r a t i o nu t i l i z e se c o m m e r c et o a g g r a v a t et h e i n t e r n a t i o n a lt a xh e a v e na n de v a d e p a y m e n to fd u t y t h i r d l y ，e c o m m e r c e h a sa l s o c h a l l e n g e d t h et r a d i t i o n a lt r a n s f e r p r i c i n g m e c h a n i s m e n o r m o u s l y ，i td i s p l a y st h ed i s a p p e a r a n c et h a ti sa l la r m sl e n g t hd e a l i n g p r i n c i p l ea n dc o m p a r i s o no f t h et r a d i t i o n a ll e g a lb a s i so f t r a n s f e r p r i c i n g c o r r e s p o n d i n gt oc h a p t e rt w o ，c h a p t e rt h r e ep r o c e e d sw i t ht h r e e r e s p e c t sa n da n a l y s e st h a tt a c k l et h ea b o v e m e n t i o n e di d e aa n dp r a c t i c e t h a tc h a l l e n g ei nt h ew o r l dt o o a tf i r s ta b o u te c o m m e r c ei n c o m en a n l r e f u z z yp r o b l e mu n d e rt h ee n v i r o n m e n t ，ia n a l y s e su n i t yt h a ts c h o l a rp u t f o r w a r ds o r to u ta n dl a u n c hn e ws c h e m eo ft a x c a t e g o r y i nu n i s o n s e c o n d l y ，a st oas e r i o u so n eu t i l i z et a xh a v e np r o b l e md a yb yd a v ，i t h i n ks h o u l do r d e ra n da n n o t a t e a g a i nt o c o n n e c t i o n ，t a xr e v e n u eo f j u r i s d i c t i o n ，b u t c a n t e x p a n dt h eu n d e r s t a n d i n go fr e s i d e n t s i d e n t i t 3 7 o t h e r w i s ew i l lc a u s es e r i o u sw o r l dt or e p e a tt h ep r o b l e m o ft h et a x a t i o n f i n a l l y ， ie v a l u a t i o na n da n a l y s i so e c dt r a n s f e rt h eb a s i cp o s i t i o no f f i x e dp r i c ef o r e c o m m e r c e ，n a m e l yi t i ss t i l ls u i t a b l et o s u p p o r tt h e t r a d i t i o n a lt r a n s f e r p r i c i n g m e c h a n i s ma n de - c o m l 2 q e r c c o nt h eb a s i so ft r a n s c o r p o r a t i o nw o r l dt h a t e - c o m m e r c ec a u s e e v a d e p a y m e n t o f d u t yi s s u ea n da t t i t u d et o w a r di t sa n dp r a c t i c ek n o w i n a na l l r o u n dw a yi nt h ew o r l d c o r r e c t l y f i r s to f a l l ，ip a ya t t e n t i o nt oo u t o u r c o u n t r ys h o u l db e t ot h e b a s i c p o s i t i o n o ft h i s q u e s t i o n ，t h e n a c c o r d i n g t ot h r e ea b o v e m e n t i o n e d q u e s t i o n s ，h a v e r e s o l v e dt h e c o u n t e r m e a s u r eo fo u rc o u n t r yo n eb yo n e t h ea r t i c l ep o i n t so u t ，a st o t h et h i n gt h a tt h eq u e s t i o nt h a tw o r l dw h e r ee - c o m m e r c ec a u s e se v a d e s p a y m e n to f d u t y ，o u rc o u n t r ys h o u l da d h e r et ot h en e u t r a lp r i n c i p l eo f t h e 2 t a xr e v e n u e ，a d o p tt h ea n a l y t i c a lm e t h o do f h e a v yf o r m ，l i g h te s s e n c e s t r e n g t h e nt h ec o o r d i n a t i o na n dc o o p e r a t i o ni nt h ei n t e r n a t i o n a lt a xa tt h e s a m et i m e f i r s to f a l l ，t ot h ec a t e g o r i s e dq u e s t i o no f t h ei n c o m e ，it h i n k ， s h o u l dp r o c e e df r o me s s e n c et oe - c o m m e r c e ，t r yh a r dt o a p p l yt o t h e e x i s t i n gc a t e g o r i s e d r u l ee - c o m m e r c e ，a n du n s u i t a b l et o a d o p t a n d c l a s s i f y a n dc o l l e c tt h es c h e m eo ft h en e wt a x c a t e g o r y i nu n i s o n s e c o n d l y ，ih a v e c a r r i e do nt h eb r a n d n e we x p l a n a t i o nt ot h ep e r m a n e n t e s t a b l i s h m e n t c o n c e p to fo u rc o u n t r y ，s ot h a t i tc a nb es u i t a b l ef o r e - c o m m e r c e e n v i r o n m e n t ，g u a r a n t e e t h e c o u n t r y t h et a xr e v e n u e j u r i s d i c t i o nt ot h et r a n s c o r p o r a t i o n ，i t sk e yp r o b l e ml i e si nw h e t h e rt h e w e b s i t ef o r m st h e p e r m a n e n t e s t a b l i s h m e n ta n d e x i s t s 。鼻i n a l l y ，h o wi sm y t r a n s f e r p r i c i n g m e c h a n i s mt oo u r c o u n t l 了s u i t a b l e f o r o f f e r i n g t h e r a t i o n a l i z e ds u g g e s t i o ni ne - c o m m e r c e t h i st e x tu s e st h er e s e a r c h a p p r o a c h o ft h er e a l e x a m p l e a n d s t a n d a r d i z e st h er e s e a r c ha p p r o a c hs y n t h e t i c a l l yt h r o u g ht h ec o m b i n a t i o n o f t h e o r ya n dp r a c t i c e ，t h en e wp r o b l e m t h a tw o r l dc a u s e dt oe - c o m m e r c e e v a d e d p a y m e n t o fd u t yh a s d e e p e n e d b u tb e n e f i c i a ld i s c u s s i o n ， e s p e c i a l l y h o wi si tt o o i l c o u n t r y t h es t r u c t u r et h e p r i n c i p l e a n d s u g g e s t i o n o ft h i sb e h a v i o rh a v ec a r r i e do n t h r o u g hg o i n ga n dp a i n s t a k i n g a n a l y s i s ，m a k e a s t a t i o n e r y h a v ed i r e c t i v e s i g n i f i c a n c e o fs p o n g e r p r a c t i c e o w i n gt om yl i m i t e dk n o w l e d g ea n d t h e i n c o m p l e t e d a t ao ft h e p r o b l e m ，t h ee s s a y l e a v e sm u c ht ob ed e s i r e d ，s oad i r e c t i o nf r o m e x p e r t s i sg r e a t l y a p p r e c i a t e d k e yw o r d s ：e l e c t r o n i c c o m m e r c e ， s t a n d i n gb o d y ，t r a n s f e r p r i c i n g ，i n t e r n a t i o n a lt a x a v o i d a n c ea n de v a s i o n 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的 研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。因本 学位论文引起的法律结果完全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位论文作者签名：张琼莹 2 0 0 5 年0 4 月1 8 日 月i j吾 国际避税是跨国纳税人利用两个或两个以上国家的税法和国际 税收协定的差别、漏洞、特例和缺陷，规避或减轻其总纳税义务的行 为。联合国税收专家小组的解释是：“避税相对而言是一个不甚明确 的概念，很难用能够为人们所普遍接受的措词对它做出定义。但是 般来说，避税可以认为是纳税人采取某种利用法律上的漏洞或含糊之 处的方式来安排自己的事务，以至减少他本应承担的纳税数额，而这 种做法实际上并没有违反法律。虽然避税行为可能被认为是不道德， 但避税所使用的方式是合法的，而且纳税人的行为不具有欺诈的性 质。”跨国纳税人2 国际避税的基本表现形式有：法人通过跨国移动 选择或改变税收居所进行避税；通过在一些对所得和财产不征税或者 按很低的税率征税的国家或地区，即避税地建立“基地公司”，讲财 产、所得和收入汇集到基地公司中躲避国际税收；利用跨国关联企业 进行转让定价来避税。3 电子商务的快捷和便利使得跨国公司转移他们的居所和所得，以 及转让定价避税都变得更加容易。应此各国和国际组织纷纷制定了防 止国际避税的法律，并且取得很大的成效，比如o e c d 适应形式不 断更新的规则更是成为处理国际税收关系的范本。 梅因在论述“从身份到契约”的“法律现代化”进程中曾说过： “社会的需要和社会的意见常常是或多或少地走在法律的前面的。我 们可能非常接近地达到它们之间缺口的接合处，但永远存在的趋向是 要把这缺口重新打开来。因为法律是稳定的，而我们所谈的社会是进 步的，人民幸福的或大或小，完全决定于缺口缩小的快慢程度。”朴 实的语言深刻地论述了法律相对于社会发展来说所具有的滞后性这 种先天的不足。电子商务作为一种新兴的商务关系，无限的空间，巨 大的市场，真实的反映出一种社会需要，一种维系电子商务秩序和谐 二由于b 2 9 ( b u s i t l e s st ob u s i n e s s ) 不管是交易量、利润还是影响力都是电子商务最重要的形式，涉税金 额和比例f i ；l 最大，本文探讨的屯子商务避税问题，仅限于讨论经营电子商务的跨国企业纳税人，居民个人 纳税主体习i 在讨论范围内。 1 刘剑文：国际税法学( 第二版) ，北京大学出版社，2 0 0 4 年第一版2 1 4 - - 2 1 9 页。 1 发展力量的需要，一种鼓励电子商务积极发展的动因，一种约束违法 或无法可违时不符合惯常行为准则的行为的机制。4 法律作为一科，规 范，拥有是恶而非善的可能性；拥有不足而无法成为善法的可能性。 随着网络以等比级数的速度成长，现行法制环境若来能与之配合，就 会凸显出法律与新型科技及现实生活之间的鸿沟。虽然其中许多行为 只是转换不同媒介而呈现，运用现代法律或经由解释都足以规范，但 是针对网络的特殊性，仍有许多法规需待立法或加以修订才能规范。 5 因此本文在现有国际上的通用先例基础上进行分析，力求去探讨电 子商务在国际避税方面的真谛，去发现电子商务环境下跨国公司国际 避税真正需要的法律。 1 何其生：电子商务的国际私法问题法律出版社，2 0 0 4 年1 月第一版，第2 页。 5 万以娴：论电子商务之法律问题以网络交易为中心法律出版社，2 0 0 i 年8 月第一版，第3 页 第一章电子商务的法律内涵及本质 电子商务的内涵 研究电子商务与国际税收的关系，必须首先界定电子商务的内 涵。目前，关于电子商务的界定，可谓众说纷纭。有国际组织在全球 性视角下的定义，有国内法秩序下的立法定义，更有着学者的学理性 定义。 国际组织为了统一电子商务的有关规则，曾制订了一些国际性文 件，这些文件中不乏电子商务的界定。例如，世界贸易组织认为，电 子商务是以电子方式进行的商品和服务之生产、分配、市场营销、销 售或交付。经济合作发展组织( o e c d ) 认为，电子商务是指包括组 织与个人在基于文本、声音、可视化图像在内的数字化数据传输与处 理方面的商业活动。6 欧盟委员会欧洲电子商务提案中规定：“电 子商务就是指通过电子方式进行的商务活动。基于对包括文本、声音 和图像等的数据的电子化的处理和交换，电子商务包括了对货物和服 务的电子贸易、数字内容的网上交货、电子资金转移、电子股票交易、 电子提单、商业拍卖。合作设计开发以及针对用户的直接广告和售后 服务等各种各样的商业行为。” 在各国立法的文件中，出于对立法范围的限制，也常常对电子商 务的内涵作以界定。韩国电子商务基本法规定：“电子商务指货 物或服务交易的全部或部分系通过使用电子讯息进行的交易”，“而电 。子讯息是指以使用包括计算机在内的电子数据处理设备的电子或类 似手段生成、发送、接收或储存的信息。”7 澳大利亚在其电子商务： 法律框架的构造报告中认为：“电子商务是一个非常广泛的概念， 它包含了任何以电子方式所进行的商业活动，这些电子方式包括传 真、电传、电子资料交换、互联网以及电话。报告的目的是将电子商 资料来源于h t t p ：w w w o e c d o r g 。 阚凯力、张楚主编：外国电予商务法，北京邮电大学出版社2 0 0 0 年儿月第一版，第2 4 2 、2 4 3 页 3 务的范围限制于那些在电脑与电脑之间的通讯，而不论该通讯是运用 _ _ 个开放式网络或是封闭式网络进行的贸易和商业活动。”8 从理论研究的角度，学者们也常常对电子商务进行定义。如有学 者认为“电子商务是指买卖双方之间利用计算机网络，按照一定的标 准所进行的各类商务活动。”9 另有学者的表述方法是：“所谓电子商 务，就是在网上开展商务活动当企业将它的主要业务通过企业内 部网。外部网以及i n t e m e t 与企业的职员、客户、供销商以及合作伙 伴直接相连时，其中发生的各种活动就是电子商务。州。还有学者认为： “所谓电子商务，乃是指经由网络进行的商务活动，包括商品交易、 广告、服务、资讯提供、金融汇兑、市场情报、电信以及娱乐节目贩 售活动等。” 综上所述，对于电子商务的内涵，我们可作如下分析： 第一，电子商务的概念可以分为广义和狭义两个层次。广义的电 子商务指的是一切以“电子手段”所进行的商业活动，而狭义的电子 商务是指以“互联网”为运行平台的商事交易活动。对于企业界而 言，般是指狭义的电子商务。而对于各国立法规定来说，则趋向于 采用广义电子商务概念。第二，我们虽然不能从字面的词素构成上简 单地理解为：电子商务= 电子技术+ 商务活动，但电子商务的组成要 素必须包括两方面：一是电子方式，二是商务活动。值得指出的是， “电子商务”并不等同于“商务电子化”。“商务电子化”是指在商务 活动中应用电子工具来实现各个环节，电子工具包括从初级的电报、 电话、条码、图像处理、智能卡、传真以及声像技术到目前最新的电 子邮件等技术。“商务电子化”强调的是原始人工系统的电子化改造 过程，而“电子商务”突出的是其所处的状态和应达到的效果，强调 从系统的观点出发，人在整个系统中占据了支配性的中心地位。第三， 电子商务的应用范围既包括货物贸易，又包括服务贸易。根据电子商 务的交易内容，它首先涵盖了通过网络来实现从原材料的查询、采购， 8 同8 ，第4 7 5 页。 赵立平：屯子商务概论，复旦大学出版社2 0 0 0 年版，第4 4 页。 ”聂元铭：网络经济，地震出版社2 0 0 0 年版，第1 0 页。 “张楚：电子商务法初论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 2 1 3 页。 4 产品的展示、订购到发货、储运等一系列以实物商品为内容的贸易活 动。其次，电子商务还包括网上信息商品的提供，即以无形的信息商 品或服务为内容的电子商务，例如，各种计算机软件、娱乐节目的联 机订购、联机数据库的查询、网上信息咨询服务等等。再次，提供支 付手段的电子银行和其他金融服务毫无疑问也应该是电子商务的重 要内容。还有学者认为，市场调研、向经销商和顾客提供服务( 及售 后服务) 或是使商业伙伴间的通讯更加便利等，都应该覆盖于广义的 电子商务范畴之内。 综上可知，电子商务所包含的范围极为广泛，欲加以精确定义实 不容易。尽管电子商务的表述容易引起歧义，但由于它已经得到比较 广泛的使用，本文在论述时依旧使用“电子商务”一词。但在电子商 务的含义上，出于论证的需要，论文采用狭义的电子商务概念，即以 i n t e m e t 为运行平台的商事交易活动。这种交易活动可以是以营利为 目的的，也可以是消费者为了自身的需要而进行的商品或者服务的买 卖活动。在内容含量上，它可以从以下几个方面加以理解： 1 、主体的广泛性。电子商务的主体包括商业机构、个人和政府， 如果按照交易对象不同，可将电子商务分为四类：( t ) 企业对企业的 电子商务( b 2 b ) ，b 2 b 已经存在多年，其中以企业通过专用网或增 值网( n ) 采用e d i 方式进行的电子商务活动为主流，它是现时 发展比较迅速的一种类型，也是在全球电子商务中所占比重最大的一 种类型。( 2 ) 企业对消费者的电子商务( 即通常所说的b 2 c ) ，b 2 c 是以i n t e m e t 为主要服务手段，为公众消费提供服务，并保证与其相 关的付款方式的电子化。b 2 c 拥有巨大的潜在市场，是今后电子商务 发展的主要方向。( 3 ) 企业对政府的电子商务，包括政府采购、税收、 商检、政府对企业的管理条例的发布等等。( 4 ) 政府对消费者的电子 商务，例如，社会福利金、养老金的发放、个人所得税的征收等。本 文的论述的电子商务限于前两种类型。 2 、客体包括货物与服务。电子商务在网络上除了有电子数据交 易的内容外，还包括在网络上进行真正的商品和服务的内容，因此， 其客体应涵盖了货物和服务。 3 、电子商务活动主要发生在因特网上。本文所称电子商务主要 发生在因特网上，不包括传统意义上的电子商务，即以电话、电报、 电传等方式进行的交易活动，也不包括企业内部网络上的电子商务活 动。 4 、既包括间接电子商务也包括直接电子商务。尽管前述强调电 子商务活动主要发生在因特网上，但并不意味整个电子商务流程都必 须发生在网络上，对于那些通过网上订购有形商品，仍然需要通过传 统渠道实际配送货物的电子商务活动，依然是本文所称“电子商务” 的重要内容。 二、电子商务的特点 电子商务是以i n t e m e t 为依托，通过计算机与计算机之间信息的 交流与互动而发生的商事活动，毫无疑问，它深深打上了计算机和互 联网的烙印。计算机运行的数据化，网络空间的虚拟性、全球性以及 管理的非中心化都将对电子商务产生重要的影响。相对于传统的贸易 方式，电子商务呈现出如下一些鲜明的特点： 1 、电子商务的全球性 o e c d 认为：“由于电子商务是以i n t e m e t 为运行平台，而i n t e m e t 是一个不受国界限制的全球性网络，因此，电子商务必然是一个全球 范围内的系统工程；”“电子商务本质是全球性的。”1 2 1 9 9 7 年海牙国 际私法会议“i n t e m e t 中国际私法问题”的研讨会达成共识的内容之 一就是：“互联网本质是跨国性的”。网络与电子商务的际化与全球化， 得益于全球信息基础的实现，是信息技术尤其是互联网同步普及和发 展的产物和标志。同时，全球经济一体化的要求，亦使网络与电子商 务存在和发展的基础基本上是在一个平台上或一种环境下。电子商务 不仅在经济上把全世界联在一起，而且会引起各国法律制度的趋同化 发展，引起各国在制度建设和创新方面更多的交流与合作。 网络技术已经使全球1 0 0 多个国家的计算机用户紧密地联系在 一起，这种联系彻底打破了物理空间上的有形界线，包括国界和任何 “参见0 e c d l 9 9 8 年全球电子商务行动计蚓。 6 地区界线。i n t e m e t 用户司以自由地互相访问、交流、共享信息，开 展跨国电子商务活动。由于网络空间与现实的地理空间不具有一一对 应的关系，我们很难对发生于网络空间信息的传输、流动所存在的位 置进行确定，也很难以地理空间中的范围和界线对其进行定位。 i n t e r n e t 从形成时起就是跨越国界的，这正是它的价值和特质所在。 电子商务使得交易的参与者、交易的场所、交易的支付形式冲破了时 空界限，形成了所谓的“3 a 模式”，。即可以在任何时间( a n y t i m e ) 、 任何地点( a n yw h e r e ) 和任何方式( a n y w a y ) 提供服务。电子商务 开辟了巨大的网上商业市场，出现了新的“电子时空”概念，形象的 说“企业因之而变大，国家因之而变小，商界因之而大于国界”，它 增加了国际贸易的机会，使国内贸易更容易的融入了国际市场，大大 降低了国际贸易的资本成本。 2 、电子商务主体的相对虚拟化 电子商务主体的虚拟化来源于网络空间的虚拟性。网络空间是不 可视的，可视的只是信息在屏幕上的显示，但不能因此否认它的客观 存在和物理性，它和物理空间一样可以被感知。电子商务主体的虚拟 化是指网上交易中交易主体仅以网址存在，其真实名称、地址在网上 并不明示显现。而网址本身则是无形的、非实体的、虚拟的。交易主 体是否有固定的营业场所? 是否有足够的资金和经营人员? 是否是 经济实体和经营实体? 有时对方当事人并不知道。电子商务主体不像 般经营者那样，被要求在工商管理部门登记，领取营业执照，以及 进行税务登记。而且法律也没有要求网上经营者有固定的地址和经营 场所。法律控制的薄弱化以及网络的独特性使任何人都有可能成为交 易的主体。尤其是通过电子公告板系统( 即b b s ) 或者是以匿名的方 式散发大量邮件的交易人，由于其行为都是以不实的电子邮件账号或 者化名出现，一般难以查询。 3 、部分电子商务客体的信息化、数字化 传统的贸易以实物贸易为主，而通过网络进行的贸易活动，其标 的不仅可以是有形的实体商品，如汽车、食品、书籍，还可以是无形 的产品与服务，如信息提供、游戏娱乐、医疗咨询、法律咨询、银行、 保险业务等。互联网的发展使许多传统的实物交易变成数字化信息的 交易，购买者只要购买数据便可以下载信息，得到服务。如，购买书 籍中的知识，画册中的图像，购买电话卡等，都是这类由传统的实物 商品交易变成纯粹的网上信息交易。 互联网的终端一般是一台台电脑，它在电子商务中最大的作用是 将电子商务中所有具体信息都进行了数字化的改变。因此，在电子商 务交易中所使用的合同，在电脑中是以数字方式进行处理，而并非传 统合同中的书面方式来表示，因此，电子商务亦被称为数字化的交易 或虚拟化的交易。”电子商务实际上是种信息的交流与互换。 4 、交易过程的无纸化 电子商务主要是一种信息的交流与互换，信息通讯是通过数字化 讯号的传递进行的，而非传统以纸质为载体的书面形式，网络本质上