（民商法学专业论文）企业集团中从属公司债权人保护的法律研究.pdf

学位论文数据集 中图分类号 d 9 1 3 学科分类号 8 2 0 3 0 2 0 论文编号 1 0 0 1 0 2 0 1 1 1 3 0 7 密级无 学位授予单位代码 1 0 0 1 0 学位授予单位名称北京化工大学 作者姓名 李华英学号 2 0 0 8 0 0 13 0 7 获学位专业名称民商法学获学位专业代码 0 3 0 1 0 5 课题来源自选 研究方向公司法、经济法 论文题目企业集团中从属公司债权人保护的法律研究 关键词企业集团，控制公司，从属公司，控制 论文答辩日期 2 0 1 1 一0 6 一0 3论文类型 基础研究 学位论文评阅及答辩委员会情况 姓名职称工作单位学科专长 指导教师何国华副教授北京化工大学公司法、经济法 评阅人1 孙若军 副教授中国人民大学民商法学 评阅人2肖毅敏 副教授 北京邮电大学 民商法学 评阅人3 评阅人4 评阅人5 徽员糊甫玉龙教授北京化工大学民商法学 答辩委员l薛长礼副教授北京化工大学民商法学 答辩委员2裴亚洲副教授北京化工大学民商法学 答辩委员3游文丽副教授北京化工大学民商法学 答辩委员4余俊讲师北京化工大学民商法学 答辩委员5 注：一论文类型：1 基础研究2 应用研究3 开发研究4 其它 二中图分类号在中国图书资料分类法查询。 三学科分类号在中华人民共和国国家标准( g b t1 3 7 4 5 9 ) 联学科分类与代码中 查询。 四论文编号由单位代码和年份及学号的后四位组成 摘要 企业集团中从属公司债权人保护的法律研究 摘要 企业集团是伴随着公司制企业的发展和公司治理结构的演变而产 生的，具有促进企业规模经营、降低成本、提高市场竞争力等功能， 在实践中得到广泛运用，也为各国法律所认可。然而，由于成员公司 之间存在的特定利益关系，成员公司不可避免地产生交易上的不公平， 而给其他利益主体( 如少数股东、债权人) 造成损害，从而最终背离 市场经济的基本原则，因而需受到法律的严格限制。因此，既要允许 企业集团在一定范围内的合理存在，又要尽量避免企业集团负面影响 的产生，这是对企业集团进行法律规制的出发点和立足点。在我国社 会主义市场经济进程中，由于市场经济体制还不完善，相关法律规范 还没有完善，当一公司通过一定手段对另一公司实施控制性影响时， 法律对被控制的从属公司的债权人利益的保护则显得非常薄弱，企业 集团所具有的负面影响便表现出来。这种不规范的企业集团，给少数 股东和债权人造成了重大的经济损失，严重妨碍着我国社会主义市场 经济的健康发展。通过对国外相关理论、立法和司法的考察，由于控 制因素的存在，从属公司虽然在法律上仍然保持着形式上的独立性， 但在事实上却丧失了其独立人格和自我存在，有限责任制度对控制公 司已经失去了其适用的基础和前提，控制公司应该对从属公司的债务 承担责任。因此，加强企业集团法律规制的相关理论和立法研究，在 北京化工大学硕士学位论文 立法上从数量和质量两方面对控制加以界定，对防止不当利益损害的 发生，最大限度的保护债权人的权益，维护市场的基本交易原则，推 动我国相关立法建设的进程具有重大意义，对建设有中国特色社会主 义市场经济具有极其重要的影响。 关键词：企业集团控制公司从属公司控制 一 丝兰坐曼! 一 _ - _ - - _ - - - i _ - _ - _ _ 一一 t h ep r o t e c t i o no fc r e d i t o r s r j g h t si ng r o u pc o m p a n i e s a b s t r a c t g r o u pc o i n p a n i e sh 2 q p i p e n e d w i t ht h ed e v e l o p m e n to fc o 印o r a t e e n t 唧r i s e sa n dt h ee v o l v e m e n t o fc o 印o r a t es t m c t u r e i ti sac o m p l e x e c o n o m i cp h e n o m e n aw h i c hi sa c c o n l p a n i e db y1 i n l 【i n gc o l p a n i e st ot h e m a i np o i n to fi n t e r e s t 撕s i n g t 1 1 i si st h es t a n i n ga j l ds t a l l d i n gp o i n to f t h e r e g u l a t i o n sf o rt h ea m l i a t e dt r a n s a c t i o n s i n 也ep r o c e s so ft h es o c i a l i s t i c m 珧e te c o n o m yo fc h i n a ，t h ee 1 1 t e 印r i s e s a 伍l i a t e dt m s a c t i o n sh a v eb e e n f o 眦e d ，a n dv 撕e dt r a n s a c t i o nf i o m sh a v e 印p e a r e d ，b u tt h ed e f e c t sh a v e b e e nb r o u g h ta tt h es 锄et i m eb e c a u s e o ft h ef a u l t yc o 仃e l a t i v er e g u l a t i o n s t h en o n s t a n d a mt r a n s a c t i o n si n d u c e da1 0 to fd a m a g e st om em i n o r i t y s t o c k h o l d e r sa n dc r e d i t o r s ，a 1 1 dt h i sd i s t u r b e dt h en o m a lo r d e r so ft h e m a r k e te c o n o m ys e v e r e l y t h e r e f o r e ， s t r e n g t h e n t h er e s e a r c ho nt h e a 跚i a t e d衄n s a c t i o n sa n dt h er e g u l a t i o n s i s v e 巧n e c e s s 哪 f o rt h e a v o i d a n c eo ft h eo c c u m n go fa 伍l i a t e dt m s a c t i o n s ，p r o t e c t i n gt h ep r o f i t s o fm es t o c k h o l d e r sa n dt h ec r e d i t o r sf a r t h e s t ，m a i n t a i n i n g t h eb a s i c p r i n c i p l e s o ft h em a r k e tb a 玛a i n s ，m l i n gt h e r e v e n u ea n da c c o u n t a n t c u s t o d ma n dp r o m o t i n g t h ec o 玳l a t er e g u l a t i o n so fc h i n a s o ，i th a sm u c h i m p o r t a n tm e a n i n g f o rt h es o c i a l i s t i cm a r k e te c o n o m yo fc h i n a i i i 北京化工大学硕士学位论文 k e yw o r d s ： g r o u pc o m p a n i e s ；c o n t r o l l i n gc o 印o r a t i o n ；c o n t r o l l e d c o 印o r a t i o n s ；s u b s i d i a 巧c o m p a n i e s ；c o 巾o r a t ec o n t r o lr i g h t s 目录 目录 第一章企业集团法律关系分析一1 1 1 企业集团的独特性探讨l 1 1 1 企业集团的法律界定2 1 1 2 企业集团的法律特征与属性2 1 2 企业集团内部法律关系鉴定4 1 2 1 集团与从属公司之间整体与部分的关系5 1 2 2 控制公司与从属公司的关系6 第二章企业集团中从属公司债权人面临风险的法律分析7 2 1 企业集团从属公司与债权人之间利益关系的独特性8 2 1 1 企业集团控制公司对从属公司的统一控制8 2 1 2 企业集团成员法人独立性9 2 1 3 统一控制与法律人格独立的矛盾性1 0 2 2 企业集团从属公司债权人在风险分配机制中的地位l l 2 2 1 传统法人格的利益平衡体系具有易倾斜性1 2 2 2 2 企业集团法律关系的异化1 3 2 3 我国从属公司债权人保护中存在的问题1 6 2 3 1 我国企业集团中统一控制权的相关法律规定1 6 2 3 2 我国企业集团从属公司债权人保护的现行法律规范评析1 7 第三章企业集团中从属公司债权人保护的法律制度构建“1 8 3 1 从属公司债权人保护的法律基础1 9 3 1 1 公司法人格否认理论在企业集团中的运用和发展1 9 3 1 2 基于企业集团的类型所作的制度设计2 2 3 2 我国从属公司债权人保护之立法完善2 4 3 2 1 明确企业集团与从属公司之间权义责界定2 5 3 2 2 从属公司债权人保护法律制度设计2 7 v 北京化丁人学硕i j 学位论文 结论r t 3 5 参考文献3 7 致 射3 9 作者和导师简介一4 0 v i c o n t e n t s c ! o n t e n t s c h a p t e r 1t h el e g a lr e l a 廿o n s h i po fg r o u pc o m p a n i e s 1 1 1t h ei n t m d l l c t i o no f 母。o u pc o m p a i l i e s 1 1 1 1l e g a lc 0 n c e p t i o no f 目_ o u pc o m p 砌c s 2 1 1 21 1 1 el e g a lc h 枨蛾e r i s t i co f g r o u pc 0 i n p a i l i e s 2 1 21 1 1 el e g a lr e l a t i o n s l l i pi n 缪d u pc o m p a i l i 铭4 1 2 1t h el e g a l r e l a t i o n s b j p b e t w e e n g r o u pc o m p a i l i e s a n dc o n t r o l l e d c 0 唧r a t i o 船5 1 2 2t h e r e l a t i o n s h i p b e t i | ) l r e e n c o n 仃d 1 1 i i l gc 0 r p o 础o n a n dc o n t r o l l e d c 0 邱1 0 r a t i o n s 6 c h a p t e r2t h er i s ko fc o n t r o u e dc o r p o r a t i o n s c r e d i t o r si l lg r o u p c o m p a n i e s 7 2 1t h e u i l i q u e i l c s s b a s e d r d a t i o i l s m pb e t w e e n c o n 仃d l l e dc 0 印。嘶。嬲砒l d c o n 仃0 1 1 e dc 0 印o r a 瞳o i l s c r e d i t o r s 8 2 1 1t h eu 1 1 i f o mc o n 仃o li ng r o u pc o m p a i l i e s 8 2 1 21 1 1 e1 e g a li n d 印e 1 1 d c n c eo f n l em 锄b e f so f n l e 印u pc o 删岱9 2 1 3t h e c o n n i c t sb e 咐e e i lu i l i f i e dc o n 缸d la i l d i 芏l d 印e i l d e n tl e g a l p e r s o n a l i t y 1 0 2 2t t l e p o s i t i o n o fc o n 的1 l e d c o 印o r a t i o n s c r c ；d i t o f si nr i s ka l l o c a t i o n n l e c h a n i s m 1 l 2 2 1t h ei n c l i n i n go f1 9 9 a l p e l s o n a l i t y o ft 1 1 ei 1 1 t e j r e s t so fn l ee q u i l i b 一啪 s y s t e m 1 2 2 2 2 a 1 i e i l a t i o no f m eg r o u p 唧a i l i e s 1 e g a lr e l a t i o n 蛳p 1 3 2 3t h e p r o b l e m s i n p r o t e c t i o n o fc o n t r o l l e d c o 叩o r a t i o l l s e d i t o r s r i 曲t s 1 6 2 3 1t h e e x i s t i n g s i t u a t i o n s 锄dm ec u r r e n t p r o v i s i o n so f 黟o u p c o m p a l l i e s 1 6 2 3 2t h ec o n 如s i o n a 1 1 dd e f b c t so fc u i 玎t p r 0 s i o n s o f g r o u p c o i n p a i l i e s 1 7 v i i 一一 ! ! 塞垡王奎兰堡主兰垡丝壅 - _ - - _ _ _ - _ - _ _ - _ l _ i - _ _ _ - - 一 一 c h a p t e r3t h ep r o t e c t i o n o ft h ec o n t r o u e dc o r p o r a t i o n s c r e d i t o r s r i g h t s 1 8 3 1t 1 1 el e 鲥 f o o t i n g o f p r o t e c t i o n o f恤 c o n 廿0 l l e d c o r p o r a t i o l l s 删i t 0 璐1 9 3 1 1t h e印p l i c a t i o na n dd e v e l o p m e n t o fn l e o r yo fp i 硎n gt h ec o q ，o r a t e v e i l 1 9 3 1 2s y s t 锄d e s i 印b 髂c do nt l l et y p eo tg r o u p 唧锄鼹z z 3 2 h l l p r o v a b i l i 哆 o f p f o t e c t i o n o fm ec o 曲r 0 1 l e dc 0 印。洲。璐c r e d i t o 】瞎 r i 西1 t s 2 4 3 2 1 d e f i n et l l ed g h t s 锄d0 b l i g a t i o 璐b e 咐e e l lg r 0 1 j pc o q 砷r a t i o i l sa n dc o 曲l l e d c o r p o r a t i o n s 2 5 3 2 2 d e s i 弘a n di f n p r o v el e g a ls y s t e mo fp r o t e c t i o no fm e c o n t r o l l e dc 0 印。枷o i l s 删i t o r s ，r i g b t s 2 7 c o n c l u s i o n 3 5 r e f b r e n c e s 3 7 a c k n o w l e d g e m e n t 3 9 i n t r o d u c t i o no f t h et u t o ra n da u t h o r 4 0 v l i i 第一章企业集团中从属公司债权人保护的法律研究 企业集团中从属公司债权人保护的法律研究 随着公司的发展，已经由单一公司逐渐发展为由不同形式组成的企业集团。 企业集团已经成为了现代社会主要的公司形式，它们不仅控制了全世界的各种经 济、技术、资本等，也为法律的发展带来了巨大的变动。 传统公司法以单个独立实体公司为法律的规范对象，以公司的独立人格和股 东有限责任为法律制度的构建基础，以公司资本维持原则、公司事务公开原则和 公司清算规则为债权人保护方式，从而建立了单纯明确的股东、公司及债权人的 角色与利益关系。企业集团是多个企业的联合，联合的基础则是公司( 控制 公司) 通过转投资、人事连锁或控制合同控制他公司( 从属公司) 的经营决策权， 并基于控制实现自身利益或特定战略目标。较之单一公司，企业集团中的从属公 司债权人显然面临着由集团中的统一控制带来的额外风险，从属公司法律上的独 立人格在经济现实中面临完全丧失的可能性，从属公司被当作实现集团利益或控 制公司利益的工具再也不能为自身利益去而制定实行公司决策来达到实现利益 最大化的目的，仅是遵从控制公司的决策为企业集团或者控制公司以及其他从属 公司的利益服务。在错综复杂的集团内部，控制公司利用转投资、关联交易及资 产转移等方式逃避债务，危害从属公司债权人利益的事时有发生，而作为外部人 的债权人对此情形很难发现或者需要付出高额调查成本，传统的债权人保护方式 已不能满足经济现实中企业集团中从属公司债权人保护的需要。因此，对企业集 团内从属公司债权人予以特殊保护，在鼓励企业集团发挥规模经济效应的同时实 属必要。 第一章企业集团的法律关系分析 企业集团的形成方式多各种多样，但是最主要的仍然是以母子公司为模式的 企业集团，我国在政府主导下更是以母子集团为基础从而形成了大量的企业集 团。企业集团是随着经济的发展形成的新型公司形式，不同于原先的单一公司， 特别是由于企业集团为成员公司共同形成的，成员公司之间、成员公司与企业集 团之间的法律关系不能单纯的认为仍于单一公司之间的法律关系一样，企业集团 作为不同于单一公司的现代公司形式，其法律关系也不同于单一公司。 1 1 企业集团的独特性探讨 北京化工大学硕士学位论文 企业集团作为经济发展的产物，已不同于传统公司法上的单个独立公司实 体，在法律关系方面突破了传统单一公司间的法律关系，具有自己的特征并具有 了独特的法律属性拥有着统一控制的存在。 1 1 1 企业集团的法律界定 自企业集团产生以来，对企业集团的法律界定便有着不同的理解。 企业集团在大多数国家并不是法律词汇，更多的使用的是母子公司、从属公 司或者企业集团等等，因此，企业集团在有的时候会与许多法律词汇相重合，我 国法学界也有许多学者对企业集团的概念进行过不同的表述。 德国法采用列举的方式将企业集团定义为“在相互关系上为被多数参与的公 司和多数参与的公司、从属公司和控制公司、康采恩、相互参与的公司或为关系 企业合同的合同当事企业集团方的法律上独立的企业。1 美国示范公司法中 并没有对企业集团进行统一定义，投资公司法规定“一公司对它公司直接或 间接持有2 5 股权者，推定为控制公司”，即认为两公司之间构成关联关系；“公 用事业持股公司法采用1 0 的标准 ；证券交易法中由于对以实际控制原则确 认企业集团并没有明确规定标准。英国1 9 8 9 年公司法第1 4 0 条项规定的“控 制公司”则是一公司以以下三种方式控制他公司者，包括持有多数表决权之股份； 为他公司之股东，且有权任免公司多数董事或依与公司或其他股东之相应合同得 对公司单独控制，并持有多数表决权之股份；为他公司之控股公司，该他公司又 为另家公司之控股公司。 我国的一些具有行政规章性质的文件中对企业集团进行了规定，如1 9 9 8 年 实施并且现行有效的企业集团登记管理暂行规定，企业集团财务公司管理办 法等。 纵观各种说法，以及各种法律词汇的概述，可以看出，虽然对企业集团的表 述存在着一些争议，但是有一点被大家所认可，基本上只要存在统一管理即控制 与从属关系，就可以认为形成了企业集团。总之企业集团已经成为现今经济社会 通用的词汇，并且我国的相关法规中也在使用企业集团这个概念，所以我们应采 用企业集团这个概念来定义这种特殊的企业联合体。 1 1 2 企业集团的法律特征与属性 企业集团是在控制公司的统一管理下由具有独立法律地位的控制公司与从 参见德国股份公司法第1 5 条之规定。 2 第一章企业集团中从属公司债权人保护的法律研究 属公司形成的企业联合体。企业集团突破了传统法中的单一公司形式，由成员公 司通过一定的方式联合而成，控制公司通过对子公司和孙公司的统一控制管理， 逐渐形成了大规模的、结构复杂的企业联合体即企业集团，具有独特法律特征： 第一，企业集团没有独立的财产并不具有独立的法律人格，仅为企业联合体。 法人因为具有自己的名称和营业场所，能够以自己的财产独立承担民事责任 作，所以为独立的民事主体。而企业集团没有固定的模式，也没有独立于成员公 司的独立财产，不能以自己的财产独立承担相应的法律责任，而仅仅是由多个具 有独立法人资格的经济体因为各种原因而联合起来的企业联合体，因此从法律意 义上讲，企业集团并不具有法人资格。相反因为企业集团中的成员公司都符合独 立法人的条件，具有独立的法人地位，作为企业集团的成员公司他们都可以以企 业集团的名义对外开展活动。 第二，企业集团中的成员企业都具有独立的法律地位。 企业集团一般是经过控股、参股或者企业合同等方式将一些独立企业联合起 来的，仅是产权资本在这些公司中形成了特殊的纽带，公司之间的相互关联并不 会对成员公司的法律地位造成任何的影响。只要企业集团中的成员公司具有了法 律人格独立的条件，那么这不管这些成员公司在企业集团中是处于控制地位的控 制公司还是处于从属地位的从属公司都是具有独立法律地位的。 法律上的独立地位不同于法律上的独立人格，法律上的独立地位不仅包括具 有法律人格的企业，还包含其它虽不具有法律独立人格，但具有法律上独立地位 的民事主体，如合伙企业、个人独资企业等。企业集团中的成员公司也不仅仅是 以公司的形式而存在的，包括不仅有法律人格同时有法律独立地位的公司，也包 含仅具有法律独立地位但是不具有法律独立人格的非法人企业等。但是企业集团 中的成员都具有法律上的独立地位。 第三，企业集团中的控制公司与从属公司形成的经济联合体。 企业集团中的控制公司通过各种资本联合方式形成了特殊企业联合体，对从 属公司具有统一控制管理权，虽然企业集团中的成员公司之间的纽带关系各种各 样，如通过一些人事、技术、信息等方面的企业合同从而形成企业联合体，但成 员公司之间最主要的联系方式还是通过资本关系为纽带形成联合体。 企业集团的产生一大促因即是资本的原因，即资本联合，由控制公司，即一 个或者多个大企业处于企业集团的中心位置，由其参股或者控股以及企业合同等 方式建立许多子公司，再由子公司向外投资，从而形成层层阶级关系，便形成了 现代经济社会发展下的以资本为基础从而形成的企业集团。资本是企业集团得以 形成的最大的凝聚力。控制公司通过对其他从属公司，成员企业进行投资达到控 股或者参股的目的，从而在企业集团内部形成了控股与被控股、参股与被参股以 北京化工大学硕士学位论文 及互相持有股份的一种特殊企业结构。 企业集团不仅可以形成资本集合，以较少的资本赢得最多的利益，还通过管 理的集中，减少了管理成本的增加，并相应的减少了高管错误管理的成本，通过 控制集团的统一管理，从属公司与控制公司相互合作，从而达成了共同发展的目 的，更加能扩大经营领域，开拓新的行业，以达到公司的有效发展。 现今普遍认为只要存在了控制公司与从属公司，即被认为是形成了企业集 团，即控制关系的存在与否是衡量企业集团确定与否的标准，统一控制的存在为 企业集团独特的法律属性。 因为现今企业集团的形成方式多种多样，不同的企业集团中存在着不同的结 构模式，所以对企业集团的根本特性“统一管理 是很难制定统一的标准。但是 可以确定的是，统一管理是企业集团的根本特征，各种结构的企业集团都包含着 统一管理，成员公司之间存在着相互关联的经济合作，企业集团为各个成员公司 的集合统一体。企业集团中的统一控制更侧重于在成员公司的核心管理区域，如 果成员公司在人事、财会、融资、生产等某一方面存在着相互关联，即认为企业 集团中存在着统一管理，而不要求各个成员公司内部的具体事务处理方式存在联 系，更不要求具体的成员公司之间的形成方法。 现今企业集团中控制集团对从属集团的控制类型可以分为以下几类： ( 1 ) 直接控制 直接控制的模式是指控制公司通过控股对从属公司获得绝对控制权，对从属 公司的所有事务都进行直接控制，对从属公司的人事、财务或投资、经营等也全 面实行控制，即控制公司对从属公司进行全面控制，对从属公司高度集权。从属 公司的董事会、股东会完全被控制公司所控制，没有实质的决策权，从属公司完 全执行控制公司的决策。 ( 2 ) 间接控制 间接控制即通常所说的资本控投方式，即控制公司通过资本控股，所拥有的 股份已是从属公司股份总额的半数或者未到从属公司股份总额的半数，为从属公 司的股东，拥有从属公司的表决权，已经可以实际控制从属公司。此时控制公司 可以通过参加从属公司的股东会、董事会、监事会的方式，而达到对从属公司的 人事、财务、经营或投资的控制，享受一切股东的正常权利。 1 2 企业集团内部法律关系鉴定 企业集团由于统一管理控制权的存在，其内部的法律关系并不如传统公司法 上的法律关系，仅为单纯的独立个体那样简单，企业集团内部存在着各种复杂的 4 第一章企业集团中从属公司债权人保护的法律研究 关系。控制公司与从属公司都为企业集团的一部分，同时也都为企业集团中的成 员，但是控制公司又不同于企业集团中的其他成员公司，控制公司因为享有统一 控制权，在企业集团中处于控制地位，而其他的成员公司则处于从属地位。 所以在企业集团内部，企业集团与其成员公司之间的关系相对则言应为整体 与部分的关系，控制公司与从属公司都为企业集团的成员公司，是处于平等的地 位，但是在一定条件下，控制公司的统一控制权的存在，控制公司与从属公司之 间便形成了控制与被控制的关系。 1 2 1 集团与从属公司之间的整体与部分的关系 在传统法律中，公司从来都是以单个的独立个体作为法律主体，不存在相互 控制的关系，更不可能在一个公司的统一控制下，执行控制公司的统一管理控 制，当公司不断发展，从单一的公司发展到集团公司的时候，集团成员公司间的 法律关系发生了变化，不再像传统公司法那样单一与简单，为单个的独立法律主 体，而企业集团之间因为由不同的成员公司经过各种方式形成了统一的经济联合 体，导致企业集团与其成员公司间形成了整体与部分的关系，企业集团中的成员 公司作为部分存在于企业集团这一个整体中，集团有着统一控制权，成员集团因 为共同的利益而执行集团的统一管理，形成了整体与部分的关系。 企业集团中的成员公司与企业集团而言是部分与整体的关系，成员公司属于 企业集团中的一部分。随着企业集团的发展，已经有越来越多的国家承认集团的 存在，企业集团成为一个整体，就更加确定了集团中存在着统一控制管理，成员 公司是企业集团中的一部分。我国现今学者们也普遍承认了企业集团的存在，并 且许多行政规章中也有对企业集团的相关规定，都将企业集团普遍作为一个整体 存在，企业集团依据法律，其成立要依法登记，并将企业集团的名称登记注册， 然后取得企业集团的名称使用权。企业集团作为一个整体存在的观点已经得到普 遍承认，企业集团中的成员公司都为这个企业集团整体中的部分。 企业集团作为一个整体的存在，集团企业间的成员公司也已经不仅仅能看作 是单一的公司存在，更应该是作为企业集团中的一部分而存在。企业集团中的成 员公司通过各种纽带在成员公司之间形成了具有管理与服从特性的经济联合体。 企业集团在统一管理权的控制下作为一个整体进行活动，这个集合不是为了临时 存在而成形的，而是为了企业集团中的成员公司的共同发展而形成的长久存在的 经济联合体。“这个由管理服从关系联结而成的整体就是我们所说的企业集团， 集团作为一个整体的存在和活动，除以股权和合同作为实际的联结形式外，还必 须有形成集团意志、代表集团进行一切活动的管理机构，集团的统一管理正是由 5 北京化工大学硕士学位论文 这一机构实行的 。2 总体来说，从属公司对于企业集团来说，是企业集团这一个整体中的一个部 分，是要为企业集团的整体利益而服务的，同时需要服从企业集团的统一管理， 为企业集团的整体利益服务，遵循企业集团的指令，受企业集团的领导。 1 2 2 控制公司与从属公司的关系 企业集团中的控制公司在企业集团中具有特殊的地位，可以行使一定的统一 管理权，所以控制公司与从属公司在企业集团中具有了双重的关系。 1 、控制公司与从属公司的平等地位关系 控制公司与从属公司都为企业集团的内部成员公司，为企业集团的总体利益 而服务，成员公司之间存在着互相联系，但是各成员公司都具有独立的法律地位， 各成员公司同时也具有自己的利益，因此他们具有平等的法律关系，在企业集团 中是平等的成员公司的关系，即不管是控制公司还是从属公司都为企业集团中的 部分与部分。 控制公司为了企业集团的利益通过自己对从属公司控股或者合同规定的方 式对从属公司进行控制，但这种控制关系并不是绝对的领导关系，控制公司也没 有对从属公司进行直接管理。控制公司对从属公司的控制主要是通过对从属公司 的经营决策造成影响，进行控制从属公司，这是因为控制公司与从属公司之间多 存在一些资本上的投资或者利益分配等方面的经济活动，控制公司占有了从属公 司的股份，成为从属公司的股东，便可以作为从属公司的股东，以股东的身份， 享有从属公司股东的一切权利，在从属公司的具体经营决策上根据控制公司所占 有的股份比例可以拥有一定的投票权，达到对从属公司的控制，更甚者存在控制 公司利用其股东身份，控制权的存在而利用从属公司实行不当经营行为损害从属 公司及其债权人的可能性。 2 、控制公司与从属公司的控制与从属关系 “企业集团没有一个统一的意思机关。由于企业集团本身不是法人，没有独 立的法人人格，所以不可能形成一个享有权利能力和行为能力的法律实在体。因 而也就不可能存在一个统一的意思机关。至于企业集团中存在的统一管理关系， 他的意思来自于企业集团中的控制公司，它仍属于某一单体企业的决策范围，而 不是基于企业集团共同决策形成的统一意志。企业集团的财产也不表现为企业集 团作为一个整体而享有财产权，尽管可能存在着企业集团财务管理。企业集团的 财产表现为各成员企业各自的独立财产，尽管这种所谓的独立的财产存在着事实 2 江平法人制度论 m 北京：中国政法大学出版社，1 9 9 4 ：4 0 2 6 第二章企业集团中从属公司债权人面临风险的法律分析 上的关联性和被支配性一由控制公司控制和支配。 j 企业集团中的控制公司一般为一些实力强大的大公司，从属公司占据弱势地 位，只能受控制公司的影响，在得到控制公司的帮助、支持，建立了企业集团后， 从属公司亦会得到发展，取得更多的利益。 由于控制公司在企业集团中占据统一控制管理的地位，对其他成员公司，即 从属公司具有控制管理权，与其他成员从属公司具有控制管理的关系。控制公司 通过行使统一控制管理权而对从属公司进行控制，达到在企业集团中占据主要地 位的目的。“由于核心企业具有巨大资金实力及诸多优势，通过各种联结纽带， 对集团成员企业的投资决策、重要人事、市场开发及生产经营等诸方面发生影响， 维持企业集团行为的一致性和协调性，实现集团的整体发展战略，核心企业发挥 着重要的主导性作用 。4 正因为控制公司的这种特殊地位，对从属公司通过控 股、参股等方式成为从属公司的股东，对从属公司具有股东地位，享受股东的一 切权利，支配、控制从属公司，使得控制公司在企业集团中占据主导地位，行使 统一控制管理权，可以对企业集团及从属公司的决策造成影响。 因此，企业集团中的控制公司与从属公司除了共同作为企业集团的成员公 司，具有平等的部分与部分的关系外，同时控制公司因为参股或者控股的关系， 作为从属公司的股东，又形成了控制与从属的关系。 第二章企业集团中从属公司债权人面临风险的法律分析 从属公司债权人相对于单一公司的股东面临着特殊的风险。控制公司与从属 公司之间有着一个“利益冲突”的问题，这就决定了从属公司债权人面临的风险 具有特殊性。以单一公司为主的传统的公司形态中，股东一般都为自然人，而自 然人因为各种限制最主要是因为经济原因往往只能投资一个企业，所以公司损益 与股东的利益具有一致性，因此，股东为了最大化的利益，往往做出公司的决策 也是与公司的利益有利的。公司的股东就是公司的最后投资者与利益所得者。所 以在单一公司形态下，因为公司的单一性，股东为公司的最后利益获得者，促使 股东利益与公司利益之间不存在利益冲突达到利益一致化。但当企业集团成为公 司的主要形态时，作为自然人的股东随着经济的发展具有了同时投资两个或两个 以上的公司的可能性，此时，公司与股东的利益不再趋于一致，存在了利益冲突。 企业集团中的控制公司作为从属公司的股东很有可能为了控制公司的利益而损 害从属公司的利益，从属公司的股东与从属公司的利益存在着冲突，控制公司 3 施天涛中国企业集团的公司化构造 j 法律科学，1 9 9 9 ( 2 ) ：9 8 4 王键日本企业集团的形成与发展 m 北京：中国社会科学出版社，2 0 0 l ：6 4 北京化工大学硕上学位论文 同时拥有统一控制权，对从属公司利益的损害更加具有可能性，从属公司的债权 人的权益因为从属公司利益的损害更加不能得到保障，因此，处于企业集团中弱 势地位的从属公司债权人的风险增加了。 2 1 企业集团从属公司与债权人之间利益关系的独特性 企业集团最主要的法律特征为统一管理控制权的存在以及企业集团中成员 公司的法人独立性。这两个特性是企业集团在经济社会发展中逐渐形成的独特产 物，同时因为这两个特征，传统公司法中的针对单一公司设立的公司治理、资本 制度等法律制度，都不可能再适用于企业集团。同时也是因为企业集团的特殊性， 企业集团中控制公司很有可能利用统一控制管理权从而损害从属公司利益甚至 从属公司债权人的利益，造成从属公司债权人在利益分配中存在风险。 2 1 1 企业集团控制公司对从属公司的统一控制 统一控制是企业集团最主要的特征，也有学者称为统一管理，企业集团因为 统一控制的存在，其管理方式与单一的公司内部治理并不相同。 企业集团中控制公司通过控股、参股等方式，参加从属公司的股东大会，享 有从属公司股东的权利，对从属公司的经营决策行使表决权，从而影响从属公司 的决策，特别是控制公司由于通过全资或者持有5 0 以上股份的方式，对于一些 从属公司达到了绝对控股，更是完全享有从属公司的决策权。企业集团形成了一 个金字塔形的层层控制的管理结构，由控制公司处于中心位置，决定整个集团的 经济战略及发展目标，向子公司及企业集团传达经济指示，子公司及企业集团因 为处于被控股、被参股以及企业合同存在的等原因，而执行控制公司的决策。 企业集团中的成员公司因为其独立的法律人格特性，以自己的财产承担法律 责任，而控制公司虽然对企业集团中的从属公司具有控制权，但是仅以其投资部 分为限对从属公司承担责任。企业集团通过以此种投资方式，投入限量的资产而 得到庞大的经济链条以及各种经济收益，有利于企业集团在经济社会中占据重要 的经济形式地位。 因此，母公司即控制公司的转移风险策略得到了良好的实施，作为控制公司 对从属公司拥有一定的控制权，通过资金控股、合同契约等方式对从属公司的经 营决策权进行影响或者直接决策，导致从属公司的独立地位丧失，直接实施控制 公司的决策，承担经济交易中的风险责任，为控制公司的利益而服务，对从属公 司及其债权人的利益有可能损害或直接忽视，增加控制公司的资金等利益，而控 第二章企业集团中从属公司债权人面临风险的法律分析 制公司又不用承担过多的风险责任，仅以其有限的出资额为限度，同时因为对从 属公司的控制又可扩大了其本身规模，特别是子公司如果再进行风险转移，投资 或者控股、参股了一些公司，又形成了孙公司，以此种资本投资的方式就形成了 大规模的经济效应，由从属公司承担风险责任的同时，控制公司得到了资本的积 累。控制公司利用控制权损害了从属公司及其债权人的利益，同时由于从属公司 对外法律关系中又具有独立的法律地位，以从属公司的独立财产承担法律责任， 这样从属公司及其债权人的责任相应更加增加了。控制公司处于了这种规模经济 中的最高处，以较少的资本形成了庞大的经济效益，而从属公司承担了控制公司 的绝大风险，控制公司的风险得到转移。即控制公司虽然是企业集团统一控制权 的执行者，但因为同时又具有从属公司股东的身份，所以控制公司在对从属公司 的享有控制权的同时，又仅以其出资额为限制对从属公司的债权人承担有限责 任，控制公司利用控制权增加了从属公司的风险而减少了控制公司的风险，为从 属公司及其债权人加大责任，损害从属公司及其债权人的利益，转移控制公司的 风险。 2 1 2 企业集团成员法人独立性 公司法第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财 产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”公司法第十四条规定：“分 公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。子公司具有法人资格，依法独立 承担民事责任。 公司只要具有独立的法人财产，享有独立的民事权利、独立承 担民事义务与法律责任，可以以自己的名义从事法律行为，就认为公司具有独立 的法人地位，企业集团中的成员公司一般只要符合以上条件就应该认为成员公司 具有独立法人地位，所以企业集团中的从属公司仍然为独立法人，具有独立法律 地位。 公司独立性是指公司具有独立经营的能力并且财产独立，可以独立承担责 任，具有独立的法人地位。企业集团中的成员公司都具有独立法人地位，并不因 为成为企业集团的成员，而丧失其独立法人地位，其具有独立的财产权与经营场 所。成员公司仍然可以以自己的独立法律地位从事法律行为，与其他法人或自然 人产生法律关系，进行生产经营，取得权利并以自己的财产承担责任。成员公司 也具有自己的法人机关，虽然成员公司在企业集团中因为统一管理权的存在丧失 了一定的管理权，但是并不能因此就丧失其独立的法律人格。 但是企业集团中的成员公司已并不像传统公司法中的单一公司所具备的独 立性，公司之间已不再是各自孤立的情况了，在企业集团中，成员公司在经营、 9 北京化工大学硕士学位论文 决策、财产等方面都是在统一控制下互相联系的。成员公司存在于企业集团中， 隶属于企业集团的一部分，就不再可能再具有原先的独立的法律地位，成