论有限合伙优秀毕业论文 参考文献 可复制黏贴1.pdf

山西大学 硕士学位论文 论有限合伙 姓名：朱行军 申请学位级别：硕士 专业：法律民商法学 指导教师：汪渊智;关中翔 20060601 摘要 有限合伙是一种较为古老的企业组织形式，它的产生和发展适应了 不同时期不同投资者的需求。在二十世纪，以英美为代表的英美法系国 家都各自制定了专门的有限合伙法。极具独特性和优越性的有限合伙在 英、美等国的风险投资等领域发挥了较大的作用。以法、日为代表的大 陆法系国家，则以隐名合伙和两合公司的形式在民商法典中予以保护。 在我国经济发展进入资本时代特别是加入w t o 后与世界经济一体化的今 天，原有的企业组织形式己不能满足各方投资者的需要，而有限合伙以 其独特属性和混合责任吸引了广大投资者，并已被公认为是风险投资等 领域的最佳组织形式。而我国尚未将有限合伙纳入立法范俐，一方面社 会主义市场经济的发展急需有限合伙这种企业组织形式；另一方面对外 资企业实行国民待遇和非歧视原则，也要求我国应尽快建立与国外相对 应的商事主体立法体例。因此，研究有限合伙对我国的立法和经济的发 展都具有巨大的现实意义。 本文的研究大体分为两个部分：第一部分是有限合伙的基本理论。 首先，r , j f 究的是有限合伙的基本概念与特征，通过对有限合伙的法律地 位的介绍、与其他企业组织形式的比较，分析了有限合伙的功“r l r 。；其次， 介绍了有限合伙的产生与发展，探讨r 有限合伙的成因，以及大陆法系国 家与英美法系国家的有限合伙立法例；最后，研究了普通合伙人与有限 合伙人的权利与义务；第二部分是我国有限合伙制度的构建。首先，通 过对有限合伙是风险投资等领域的最佳组织形式的分析，以及英美等国 家确立的有限合伙制度对社会发展的影响，提出了我国建立有限合伙制 度的必要性与可行性；其次，在综合归纳和分析了英美等国的有限合伙 法和我国立法体例的基础上，提出了我国有限合伙制度的立法模式和具 体构建。 本文运用历史的方法，在概括有限合伙涵义和特征的基础上，通过 对其产生和发展的纵向研究，探讨了有限合伙的成因和背景；运用比较 的方法，通过与其他企业组织形式的比较分析，阐述了有限合伙的功能 与存在价值；运用例证的方法，通过对英美等国有关有限合伙的介绍及 对高新产业发展的推动作用，总结出了英美等国的有限合伙立法体例和 先进经验，同时结合我国的实际情况，对我国有限合伙立法作出了一些 分析和建议。 我国立法现状的空白和实践c f j 有限合伙的存在，表明急需制定有限 合伙法。根据我国的立法体例，我国应制定专门的有限合伙法。鉴于世 界经济一体化的趋势，我国有限合伙法的内容应借鉴美国等有限合伙法 的有关制度。 关键词：普通合伙；有限合伙；风险投资 a b s t r a c t l i m i t e dp a r t n e r s h i pi so n ek i n d o fm o r ea n c i e n ts h a p eo fe n t e r p r i s e o r g a n i z a t i o n ，i t sp r o d u c t i o n a n dd e v e l o p m e n ta d a p t e dd i f f e r e n ti n v e s t o r s d e m a n d si nt h ed i f f e r e n tt i m e s i n2 0 t hc e n t u r y , a l ls p e c i a ll a w so fl i m i t e d p a r t n e r s h i ph a v er e s p e c t i v e l yf o r m u l a t e db yt a k i n gb r i t a i na n da m e r i c aa s r e p r e s e n t a t i v e sb r i t i s ha n da m e r i c a nl e g a ls y s t e mc o u n t r i e s t h ed i s t i n c t i v e a n ds u p e r i o rl i m i t e dp a r t n e r s h i pp l a y st h em a j o rr o l e i nv e n t u r ec a p i t a l d o m a i ni nb r i t a i n ，a m e r i c aa n ds oo n i nt h em a i n l a n dl e g a ls y s t e m c o u n t r i e ss u c ha sf r a n c ea n dj a p a n ，p e o p l ec o m m e r c i a ll a wp r o t e c t st h e f o r m so fc o n c e a l i n ga ni d e n t i t yt of o r map a r t n e r s h i pa n dl i m i t e dp a r t n e r s h i p w h e ne n t e r i n gt h ec a p i t a lt i m ea f t e ro u rc o u n t r ye c o n o m y sd e v e l o p m e n t ， s p e c i a l l yt o d a yj o i n i n g i nw t ow i t hw o r l de c o n o m i c si n t e g r a t i o n ，t h e o r i g i n a ls h a p eo fe n t e r p r i s eo r g a n i z a t i o ni s n o ta b l et om e e ta l li n v e s t o r 8 n e e d s l i m i t e dp a r t n e r s h i ph a sa t t r a c t e dt h eg e n e r a li n v e s t o r sb yi t su n i q u e a t t r i b u t i o na n dt h em i xr e s p o n s i b i l i t ys y s t e m ，a n dh a sb e e nr e c o g n i z e da st h e b e s to r g a n i z a t i o nf o n ni nv e n t u r ec a p i t a ld o m a i n b u to u rc o u n t r yh a sn o t b r o u g h tl i m i t e dp a r t n e r s h i pi n t ol i n ew i t ht h el e g i s l a t i o ns c o p e o n o n eh a n d ， t h es o c i a l i s tr n a r k e te c o n o m y sd e v e l o p m e n tu r g e n t l yn e e d st h i sk i n ds h a p e o fe n t e r p r i s eo z g a n i z a t i o na sl i m i t e dp a r t n e z s h i p o nt h eo t h e rh a n d g i v i n g f o r e i g nc a p i t a le n t e r p r i s eg r a n t sn a t i o n a lt r e a t m e n ta n dn o n d i s c r i m i n a t i o n p r i n c i p l ea l s or e q u e s t st h et r a d i n gm a i nb o d yl e g i s l a t i o ns y s t e mw h i c h o u r c o u n t r ys h o u l d e s t a b l i s ha ss o o na s p o s s i b l ec o r r e s p o n d i n gt o o v e r s e a s t h e r e f o r e ，t h er e s e a r c h0 nl i m i t e dp a r t n e r s h i p h a s t h e h u g ep r a c t i c a l s i g n i f i c a n c et oo u rc o u n t r y sl e g i s l a t i o na n dt h ee c o n o m i c a ld e v e l o p m e n t t h i sa l t i c l ed i v i d e si n t ot w op a r t sr o u g h l y t h e f i r s t p a lt i st h e e l e m e n t a r yt h e o r y o nl i m i t e dp a r t n e l s h i p i nt h i sp a r t ，f i r s t l yt h eb a s i c c o n c e p t sa n dt h e c h a r a c t e r i s t i c sa r ei n t r o d u c e dt h r o u g ht h e l e g a l s t a t u s i n t r o d u c t i o no ft h el pa n dc o m p a r e dw i t ho t h e re n t e r p r i s e s f o r m s ，a n dt h e f l m c t i o no fl i m i t e dp m - t n e r s h i ph a sb e e na n a l y z e d s e c o n d l y ，t h ep r o c e s so f l i m i t e dp a r t n e r s h i p ，w h i c hp r o d u c e sa n dd e v e l o p s ，i si n t l o d u c e d ，a n dt h e o r i g i no fl ph a sb e e na l s od i s c u s s e d m e a n w h i l et h el e g i s l a t i o ne x a m p l e so f b r i t i s ha n da m e r i c a nl e g a ls y s t e mc o u n t r i e sa n dm a i n l yl a n dl e g a ls y s t e m c o u n t r i e sh a v eb e e nd i s c u s s e d f i n a l l y , r i g h ta n dd u t yo fl i m i t e dp a r t n e ra n d o r d i n a r yp a r t n e r a r et a l k e da b o u t t h es e c o n d p a r t i s m a i n l y o nt h e c o n s t r u c t i o no fl i m i t e dp a r t n e r s h i pi nc h i n a a tf i r s t ，b a s e do nt h ea n a l y s i s t h a tt h el i m i t e dp a r t n e r s h i pi st h eb e s to r g a n i z a t i o nf o r mi nt h ev e n t u r e c a p i t a l f i e l d a n dt h e s o c i a la f f e c t so ft h ei a w so nl i m i t e dp a r t n e r s h i pi n b r i t i s ha n da m e r i c a n ，t h en e c e s s i t ya n dt h ef e a s i b i l i t yt oe s t a b l i s ho u rl i m i t e d p a r t n e r s h i ph a sb e e nc a r r i e do n f i n a l l y , b a s e do nt h ea n a l y s i so ft h el a wo f t h el i m i t e dp a r t n e r s h i pa n do u rc o u n t r y sl e g i s l a t i o ni nt h ep r e s e n ts i t u a t i o n ， t h el e g i s l a t i o np a t t e r na n dc o n s t r u c t i o ni no u rc o u n t r ya r ep r o p o s e d t h eh i s t o r i c a lm e t h o di su t i l i z e di nt h i sa r t i c l e ，b a s e do nt h es u m m a r yo f t h ei m p l i c a t i o na n dc h a r a c t e r i s t i c so fl p , t h r o u g hl o n g i t u d i n a lr e s e a r c ho ni t s p r o d u c t i o n a n dd e v e l o p m e n t ，t h eo r i g i na n dt h eb a c k g r o u n do fl i m i t e d p a r t n e r s h i ph a sb e e nd i s c u s s e d u s e dt h ec o m p a r i s o nm e t h o d ，t h r o u g ht h e c o m p a r a t i v ea n a l y s i s0 1 1 t h ef o r mo r g a n i z a t i o n sw i t ho t h e re n t e r p r i s e s ，t h e f u n c t i o na n de x i s t e n c ev a l u eo fl pa r ee l a b o r a t e d u s e dt h eii l u s t r a t i o n m e t h o d ，t h r o u g ht h ei n t r o d u c t i o na b o u tt h el p a sw e l la st h ei m p e t u sf u n c t i o n o fh i g hn e wp r o d u c ti n d u s t r yd e v e l o p m e n t ，t h el e g i s l a t i o ns t y l ea n dt h e a d v a n c e de x p e r i e n c ei nb r i t a i n ，a m e r i c aa n ds o0 1 3 ，a n di nt h es a m et i m e u n i f i e do u ra c t u a ls i t u a t i o n ，s o m ea n a l y s e sa n dt h es u g g e s t i o nt ol i m i t e d p a r t n e r s h i pt oo u rc o u n t r yh a v eb e e nm a d e d u et ot h eb l a n ki nl e g i s l a t i o ni nt 1 1 ed r e s e n ts i t u a t i o na n dt h ee x i s t e n c e o fl pi np r a c t i c a l t h e1 i m i t e dp a r t n e r s h i pl a wn e e db ef o r m u l a t e du r g e n t l y a c c o r d i n gt oo u rc o u n t r y sl e g i s l a t i o ns y s t e m ，t h es p e c i a ll i m i t e dp a r t n e r s h i p l a ws h o u l d b et 、o r m u l a t e d i nv i e wo ft h ef a c tt h a tt h ew o r l de c o n o m i c s i n t e g r a t i o nt e n d e n c y ，t h ec o n t e n to fo u rc o u n t r y sl i m i t e dp a r t n e r s h i pl a w s h o u l dd l o f i tf r o mt h el pi nt h eu s k e yw o r d s ：o r d i n a r yp a r t n e l s h i p ；l i m i t e dp a r t n e r s h i p ；v e n t u l ec a p i t a l 引言 引言 有限合伙起源丁欧洲中世纪的康曼达( c o m m e n d a ) 契约，也叫“海上合伙”。 大约1 5 世纪时，这种康曼达契约经营方式丌始向两个方向转化。一种转化为隐名 合伙；另一种转化为两合公司。由康曼达契约演变而来的两合公司，之后逐渐被英 美国家采用，即英美国家根据其都各自制定了专门的有限台伙法，确立了其合法地 位，而法、r 等大陆法系国家，则以隐名合伙或两合公司的形式在民商法典中予以 保护。但有限合伙作为一种过渡性的经营方式，随着公司制度在世界范围内的广泛 建立与完善，不仅没有被取代，反而却同益成熟、发展，特别在经济发达的美国， 有限合伙制度为美罔高新技术的发展作出了巨大的贡献。英国的首相撒切尔夫人曾 经说：“欧洲在高科技及其产业方面落后于美国，并不是由于欧洲的科技水平低下， 丽是由于欧洲的风险投资方面落后于美国1 0 年。” 在我国，近几年的商事立法成绩显著，如合伙企业法、个人独资企业法、 中外合作经营企业法、外资企业法、中外合资经营企业法等，不但扩大了 我国商事主体的范围，而且还采纳了英美国家的立法特长，吸收精华，适应了国情。 但由于我国的商事立法起步晚，不仅在合伙企业法中未建立有限合伙或隐名合 伙制度，而且于2 0 0 6 年1 月1 日修改实施的公司法中也未确立有限合伙制度， 使我国的有限合伙立法仍处于空白。 随着我国社会主义市场经济的进一步完善，特别是加入w t o 之后，类似于有限 合伙的商事组织形式已大量存在。首先，晓明有限合伙这一市场主体形式，在现实 中有很大的需求市场；其次，中小型企业在我国市场经济主体中占多数，但面临着 资会短缺、筹资渠道狭窄的难题，而有限合伙是解决这难题的有效途径；再次， 由于我国法律没有对有限合伙作出规定，导致纠纷的解决无法可依，随意性很大， 有一段时间适用普通合伙的规定，判决有限合伙人承担无限责任，有一段时间则把 有限合伙视为借贷，判决普通合伙人偿付有限合伙人出资并支付利息，但笔者认为， 这两种判决都违背了当事人汀立有限合伙协议时的真实意思表示，更不利丁二经济的 发展和秩序的稳定；最后由于商事实践和经济发展的需要，地方立法已经对有限合 伙制度作出了规定。如1 9 9 4 年深圳市政府的深圳经济特区合伙条例、2 0 0 1 年 北京市人大常委会的中关村科技园区条例，之后，北京市政府的有限合伙管 理办法和杭州市政府的杭州市有限合伙管理暂行办法。在我国地方性立法早 已多次对有限合伙作出规定的情况下，国家法律没有理由忽视有限合伙这一市场主 沦有限台伙 体。近几年来，我国法学理论界对有限合伙问题的研究也耿得了一定的成果，但应 当看到，我国的有限合伙理论研究还存有很多缺撼，理论研究一直滞后于实践发展， 特别是立法的滞后已严重影l l 向了经济的发展与秩序的稳定，为此，迫切要求对有限 合伙制度理论的研究与探讨，尽快确立我国的有限合伙制度，堵塞漏洞，填补空白， 全面规范、调整有限合伙法律关系，促进有限合伙稳定、健康地发展。 一、有限合伙概述 ( 一) 有限合伙的概念与特征 1 、有限合伙的概念 作为合伙的一种特殊形式利英美法上的一个重要概念，有限合伙是合伙制发展 到一定阶段的产物。英国的有限合伙法规定：“有限合伙是由至少一个普通合伙 人和至少一个有限合伙人组成，普通合伙人对有限合伙债务承担无限连带责任，有 限合伙人仅以其出资为限对有限合伙债务承担有限责任。”根据美国的统一有限合 伙法规定：“有限合伙是指在按照某一州的法律由二个或二个以上的人组成的合伙， 其中包括一个或一个以上的普通合伙人和一个或一个以上的有限合伙人。”大陆法系 国家关于有限合伙的概念与英美法系剀家基本一致。德国商法典规定：“有限合 伙是指为了在某谪号的名义下从事商业营业而建立的一种商事合伙。”在这种合伙 中，有两类台伙人，即至少一个无限责任合伙人和一个有限责任合伙人，有限责任 合伙人在其出资的范围内对合伙的债权人承担责任。由此司见，虽然各国立法对有 限合伙概念的界定不尽相同，但上述所有定义基本上均概括出了有限合伙的基本特 征，即一个或一个以上普通合伙人与一个或一个以上有限合伙人以契约为基础，依 法经核准而成立的合伙组织，其中普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织， 并对合伙的债务承担无限连带责任，而有限合伙人不参与合伙事务的经营，不对外 代表合伙组织，只按一定的比例分配利润和分担亏损，且仅以山资为限对合伙债务 承担有限责任。 2 、有限合伙的特征 ( 1 ) 组织成分的混合性 有限合伙由享有积极的经营控制权并承担无限责任的普通台伙人和享有消极的 经营监督权并承担有限责任的有限合伙人组成。普通合伙人是剥有限合伙的债务承 担无限连带责任的合伙人，其地位类似于普通合伙中的合伙人。有限合伙人是指对 有限合伙的债务以其出资为限承担有限责任的合伙人，不涉及到有限合伙人的个人 有限合伙概述 财产，未清偿部分也不与其他合伙人承担无限连带责任。这种混合性也是有限合伙 最基本的特征。 ( 2 ) 设立程序的严格性 因为有限合伙人仅以其出资为限承担有限责任的缘故，为使第三人全而了解合 伙企业的真实情况以便对合伙企业的资信和债务清偿能力等作出基本判断，多数国 家的法律对有限合伙的登记都作了强制性规定。例如德副商法典规定：“有限合 伙的登记内容除了应具备普通合伙的各项目之外，还应包括有限合伙人的人数、名 称和投资数额，对于有限合伙人的入伙和退伙也应作另外的特殊变更登记。” ( 3 ) 企业与成员的分离性 这种分离表现在两个方面，首先，有限合伙人与合伙企业的分离。因为有限合 伙人虽然在分享收益分担亏损意义上仍是合伙的成员，但已不是通常意义上的合伙 人，他们无权执行合伙事务，无权代表企业，他们的权利仅限于对有限合伙的监督 权等相关权利；其次，笔者认为，普通合伙人电不完全是有限合伙企业的所有人。 因为他们并不完全拥有有限合伙企、l p 的资本，处于类似于合伙企业( 至少是有限合 伙人) “受托人”的地位，与他们在普通合伙中享有的权利、应尽的义务有所不同。 因此，有限合伙企业更有条件作为一个独立的企、世主体存在与规范。 ( 4 ) 经营组织的稳定性 由于有限合伙人不参与合伙事务的经营管理而只是投入物质资本，体现的是资 本结合，有限合伙人的变动不会实质性地影响有限合伙。有限合伙人的替换、死亡、 退伙或丧失行为能力等因素并不必然导致有限合伙的变更或解散。在有限合伙中， 有限合伙人在有限合伙中的投资份额或财产份额可以很容易地转让或继承，这就使 得有限合伙人人员可以流动而投入到有限合伙巾的资本不流动，确保有限合伙资本 的稳定和有限合伙的长期持久发展。因此，有限合伙比普通合伙更容易保持资本的 稳定、营业的持续。 ( 5 ) 经营权利的限制性 因为承担的是有限责任，与普通合伙人的法律地位相比，有限合伙人的权利受 到一定的限制。如他们无权对外代表合伙企业，无权参与合伙事务的管理经营等。 如英国有限合伙法第6 条规定：“有限合伙人无权参与合伙的经营管理。”如德 国商法典规定：“有限合伙人只能审核年度经营报告和结算报表是否正确，而无 权要求合伙组织向他们汇报经营情况，无权全面审查合伙帐薄和文件。” ( 6 ) 主体7 包围的广泛性 论有限台伙 关于有限合伙人的资格，大多数国家的法律都未作限制，有限合伙人可以是自 然人、法人、非法人团体等任何民事主体，而且还包括外国人、无国籍人、外国企 业或其他组织等。至于公司等法人经济组织能否成为有限合伙的普通合伙人，各国 规定不一，英美法系圈家一般都允许，而大陆法系国家有的作了限制，这就导致了 有限合伙人和普通合伙人主体范围的不一致。显然，对法人等成为普通合伙人作出 限制的刚家，有限合伙人的主体范围要比普通合伙人的主体范围具有更大的广泛性。 ( 二) 有限合伙与类似概念的比较 1 、有限合伙与两合公司 两合公司是大陆法系国家特有的概念，它是指对公司债务承担无限连带责任的 股东和以出资额为限承担有限责任的股东组成的一种公司形式。由此可见，有限合 伙与两合公司在内容上具有相同性，许多学者认为两合公司实质上就是有限合伙， 只不过两合公司具有法人资格，而有限合伙则不是法人。两者的不同之处在于： ( 1 ) 没立程序的繁简不同 两合公刊需依公司法的要求进行设立，程序比较复杂。而有限合伙只须合伙人 依双方的意思表示达成合伙洮议并经登记就可。 ( 2 ) 交纳税收的次数不同 两合公司要实行双重的纳税，既要交纳企业所得税，股东还须交纳个人所得税。 而有限合伙不是税法上的课税主体，只有合伙人才须交纳个人所得税。如根据德国 的法律规定：“普通商事合伙和有限合伙的合伙人，就其基于合伙份额获取利润收入 交纳税金，合伙本身不需要交纳所得税。” ( 3 ) 内部治理的结构不同 两合公司的内部治理结构比较复杂，涉及到股东、董事、经理、监事之间的责权 利。而有限合伙的合伙业务全部由普通合伙人经营管理，内部运行结构比较简单。 2 、有限合伙与隐名台伙 隐名合伙是指当事人双方约定方对于他方所经营的事业出资而分享其利益并 分担其损失的合同。“1 出资一方称为隐名合伙人，经营一方称为出名营业人，隐名合 伙人不参与合伙事务的经营管理而只负有出资的义务，并以其出资为限对合伙债务 承担责任。出名营业人独立从事合伙事务的经营管理，并以其个人的全部财产对合 l 坶台公- d 足人陆法系的一种比较古老的公u 制度。m1 6 7 3 年，法罔的商、【k 条例中就已j 弛r 阿台公川的 响关法律姚定，i8 0 7 年颁布的泣= 目商法她f - 确：j 州台公一d 这种公- d 组织形式。之j 一，德、jl 等一螋人 陆浊系田永出都确。j 柑台公，j 的法伴地位。 4 仃限台伙概述 伙债务承担无限责任。两者的不同之处在于： ( j ) 合伙的稳定性不同 隐名合伙是一种契约关系，不必登记而仅以当事人之问的契约即可成立，因此， 隐名合伙具有临时性和灵活性。而有限合伙是一种企! 组织形式，必须经法定的批 准程序方能成立，因此，有限合伙必须具备经营场所等相应的经营条件，这就决定 了有限合伙具有相对的稳定性。 ( 2 ) 财产的所有权不同 隐名合伙是作为隐名合伙人的出资者与商事企业( 独资企业、合伙或公司) 业主 之间的一种契约，出资者并不因这种契约而成为企业财产的共有人。而有限合伙则 是种企业组织形式，而且有限合伙人与普通合伙人同是企业财产的共有人，因此， 他们可以参与分享任何内部财产的增值。 3 、有限合伙与普通合伙 普通合伙是指全体合伙人对合伙债务均承担无限连带责任，一旦合伙财产不足 以清偿合伙债务时，每个合伙人都必须以自已所有的财产承担无限责任。两者的不 同之处在于： ( 1 ) 组织成员上的不同 普通合伙仅有承担无限连带责任的普通合伙人组成。而有限合伙由两类合伙人 组成，一是有承担无限责任的普通合伙人，二是有承担有限责任的有限合伙人。 ( 2 ) 经营管理上的不同 在普通合伙中，每一个合伙人对合伙事务都应共同参与经营管理，日刺其行为 产生的法律后果承担责任。而在有限合伙中，有限合伙人不参与合伙事务的经营管 理，他的行为对企业没有约束力，否则他要对其经营管理的事务承担责任，他对合 伙事务仅有监督权而无执行权。 ( 3 ) 权利主体上的不同 在普通合伙巾，全体合伙人同为权利义务主体，合伙人的行为是代表合伙的行 为，剥外代表合伙与第三人发生法律关系。而在有限合伙中，有限合伙人不是权利 主体，对外无任何权利义务可言，不能代表合伙，也不能与任何第三人发生法律关 系。 ( 三) 有限合伙的法律地位与功能 1 、有限合伙的法律地位 论有限台伙 在早期的有限合伙法制建设中，有限合伙属于合同关系，有关内容常常与居问 等被规定在合同法c i i ，但与其他合同关系不同，有限合伙属于基于共同法律行为产 生的特殊法律关系，由此孕育了有限合伙主体法律地位问题的产生。但现在看来， 学术界大多数学者倾向于承认非法人团体( 而我国的非法人团体主要的三大类。1 ，其 中的非法人企业就包括合伙企_ 、k ) 的民事主体地位，认为在核准登记的范围内具有相 应的民事权利z h , u b 力和】行为能力，。确立有限合伙的民事主体地位，对整个民事主体法 - p n 度建设都具有重要意义。 而笔者认为，确立有限合伙独立的民事主体地位，理由主要在丁：一是由于有 限合伙人对有限合伙的债务以其出资为限承担有限责任的特殊舰定和对有限合伙人 以劳务出资的限制，使有限合伙兼具资合因素，有别于普通合伙的单纯的人合因素， 又因有限合伙限制有限合伙人参与合伙事务的经营和管理，将合伙人与合伙密不可 分的属性破坏，使有限合伙人和普通合伙人之间的连带责任已不存在。因此，有限 合伙自然人的属性较之普通合伙更显淡化；二是有限合伙有自己的字号和负责人， 并以字号名义对外进行民事活动，在民事诉讼中以依法核准的字号为诉淦当事人， 有限合伙负责人的诉讼行为，对全体合伙人发生法律效力；三是有限合伙组织的团 体性。有5 e - # 伙是通过合伙协议而成立的一种团体组织，团体性是社会组织成为民 事主体的核心要件，有限合伙即是具有团体性特征的组织实体，有自己的财产，有 团体意志和团体利益，因此，有限合伙具有实在的团体人格，是独立的民事主体： 四是有限合伙与自然人相比有经济实力强、交易安全、交易效率高等优点，与法人 相比有设立简便、组织机构简单等优点，因此，承认有限合伙的民事主体地位具有 独特的经济价值。 2 、有限合伙的功能 ( 1 ) 有限合伙与两合公司相比的优势 第一，交纳税收的优惠。两合公司作为公司制组织，在税法上是纳税主体，对 其营业所得要实行双重纳税。而作为合伙制组织的有限合伙，因不是法人不被视为 纳税主体，在税法| _ _ 是作为直流课税主体，因而能避免双重纳税。 第二，信息披露的要求低。两合公司和有限合伙在企业内部信息披露上承担着 不同的责任。公司制企业必须按公司法进行充分的信息披露，必须向社会公开 必要的信息。采取合伙制组织形式的企业则可以大大减少信息披露，它仅要求以满 足合伙企业债权人和政府监管4 ：f l t ：勾为限，这一点剥于还处于不成熟的高科技来沈尤 为重要。 有限台伙概述 第三，殴立程序的简便。作为两合公司的设立程序比较繁琐，必须符合公司法 的要求进行设立，且公司的治理结构u 王相当复杂。而有限合伙不仅设立程序简单， 且有限合伙的运作一般按照合伙协议进行，灵活性强。 ( 2 ) 有限合伙与隐名合伙相比的优势 第一，有利于保护债权人的利益。隐名合伙仅是一种契约关系，且不需要登记， 隐名合伙人也并不被合伙的债权人所知晓，具有隐蔽性，这种隐蔽性对保护合伙债 权人的利益也许是不利的，而且其极易和一般的借贷关系相混淆，极有可能导致法 律适用上的混乱，从而使合伙人逃避责任的承担，直接危害合伙债权人的利益。而 有限合伙的成立，必须经政府有关登记机关登记并取得营业执照方能成立，因此， 有限合伙具有公，。r 性。这种公丌性使得有限合伙的债权人与之进行交易时对有限合 伙的法律性质、合伙人的基本情况、债务承担的方式等有一个较全面的了解，使债 权人决定是否与之交易，以防i l 纠纷的发生，他对有限合伙债权人的债权保护是相 当有利的。 第二，合伙的稳定性强。隐名合伙仅是契约关系，无须进行工商登记，电没有 要求其必须具备有限合伙所具有的经营条件，这就使隐名合伙具有较强的灵活性与 临时性。而有限合伙必须经法定的批准程序才能成立，所以，有限合伙还应具有必 备的经营场所等条件，这就决定了有限合伙具有较强的稳定性。 第三，出资的可转让性。隐名合伙人将其出资投入到合伙中去后即失去了对出 资的所有权，这就使隐名合伙人无权转让其出资。而有限合伙人出资后并不失去对 出资的所有权，他可以就其出资部分进行对外转、止。 ( 3 ) 有限合伙与有限责任公司相比的优势 第一，经营管理上具有灵活性。有限责任公司必须设立股东会、董事会、监事 会等专门机构对公司业务进行管理。而有限合伙中的普通合伙人不必经任何法定程 序组成专门机构就可参与合伙事务的管理。 第二，设立程序简单。公司的设立必须符合公司法的摹本要求方能设立，且设 立程序较为复杂，如有最低资本金的要求。而有限合伙不以办理审批手续为条件， 只需向工商部门登记注册即可，”而且有限合伙的设立没有最低资本会的要求，企业 设立的门槛低，容易成立。 第三，税收上具有优势。公司要缴纳两次所得税，即公司要交纳仓业所得税和 股东分得的红利还要缴纳个人所得税。而有限合伙只须缴纳一次所得税，有限合伙 企业不必交税，只须合伙人对其所分得的红利缴纳个人所得税。 1 论有限合伙 第四，经营活动具有保密性。凡是公司，都要满足起码的信息披露制度要求， 即公示要求。而根据合伙企业法的规定，合伙企业应当遵守的信息披露要求要 比公司宽松得多，而一i _ lj b l ；f , p 要求仅以满足合伙企业债权人和政府监管机构为限。有 限合伙的这科；保密性，对于有限合伙巾的有限合伙人和普通合伙人当然具有吸引力。 ( 4 ) 有限合伙与普通合伙相比的优势 第一，有限合伙人承担有限责任。在普通合伙中，每一个合伙人对合伙债务都 要承担无限连带责任，当合伙财产1 i 足以清偿合伙债务时要以个人财产清偿。有限 合伙的最大 i q 特征之一就是有限合伙人的有限责任。 第二，有限合伙便于融资。有限合伙由于规定有限合伙人不参与合伙事务的经 营管理，只按其出资分享利润，并以其出资为限对合伙债务承担有限责任，这就减 轻了有限合伙人f i gj x t 险责任，有利于通过吸引消极的投资者、增加新的有限合伙人， 获耿需要的额外资金。普通合伙则不具有便于融资的功能。 第三，有限合伙利益的可转让性。与普通合伙中合伙人所受的条件限制相比， 有限合伙的利益转让几乎没有限制，有限合伙中有限合伙人的利益转让并不必然的 引起有限合伙的解散。因为有限合伙人作为合伙人仅仅同合伙企业之i u 7 f j 成了投资 关系，它本身不参与合伙事务的经营、管理与决策，所以只要合伙组织能吸引到有 限合伙人对合伙组织投入的财产就行，有限合伙人与普通合伙人的人身信任并不是 特别重要。 第四，有限合伙存续的稳定性强。普通合伙巾，如果合伙人死亡、退出，合伙 就要解散，这不利于合伙组织的稳定发展，特别是对投资周期长的合伙组够 更为不 利。而有限合伙中即便合伙人死亡、退伙或丧失行为能力时，如果有限合伙企业根 据剩下合伙人的意思表示一致或有限合伙证书中明确授予存续的权利，依然可以继 续存在。 第五，有限合伙的决策性灵活。普通合伙中由于每一个合伙人都参与合伙事务 的经营管理，导致合伙权利的分散，不利于合伙企业的集巾管理、科学决策，在市 场竞争同益激烈的今天是极大不利的。有限合伙中，有限合伙人只负责出资和在出 资范围内对合伙债务承担责任，他没有对合伙企业的经营管理权，只有台伙利润的 分享权，这就有利于普通合伙人可随时根掘市场的变化及时作出经营决策，维护合 伙组织的利益，也有利1 二合伙企! j k f t , g 高效、科学的管理。 仃限合伙制度的比较法考察 二、有限合伙制度的比较法考察 ( 一) 有限合伙的起源 “合伙也许：是人类群体本能最占老的表现形式”。这科t 经营方式最早出现于2 0 0 0 多年前的罗马帝国时期。当时的船夫行会就是类似于公司的合伙经济组织。美国经 济史学家汤普逊认为： “现在我们还可看到有些流传下来的关于第三、四世纪船夫 行会的重要文献，当时这些团体在帝团的大部分沿海城市中都可找到，它们主要被 雇佣于运输粮食，它们的经营和资本雄厚的商社相勾结着，而那些被禁止经营的罗 马元老往往是这些公司的匿名股东。”在这里，股东实为合伙出资人。 1 0 世纪前后，意大利商港出现了康曼达契约，”根据这种康曼达契约，一方合伙 人将商品等转交于另一方合伙人经营。冒资金风险的合伙人通常获得3 4 的利润，且 仅以其投资为限承担风险责任。从事航行的合伙人获得1 4 的利润，并对外承担经营 的无限责任。4 7 这种经营方式虽然好象是彳i 太公平的，但在十二、十三世纪，生命是 廉价的，资金非常短缺。”1 所以，该契约般为特定航行而设定，航行完成即告终止。 大约在】5 、1 6 世纪，在意大利出现了资本丰厚的资本所有者，他向商业投资， 不对投资以外的债务承担任何责任，且不参与经营，同时l 匕出现了投资的管理者， 从事经营，并以个人财产对经营所欠债务承担无限连带责任。由此可见，康曼达组 织实际上是借贷与合作的交结。有资本者既想得利，又不愿意亲身去冒险，依靠康 曼达组织，资本所有者以分享企业利润的条件，将资本预付、委托给船舶所有者、 独立的商人或他人，山他们去经营。资本所有者只对预付或委托的这部分资本负责， 负有限责任，不负连带责任。在康曼达组织中，资本所有者的地位类似于隐名合伙 人或隐名股东。随着时问的推移，康曼达组织又逐渐发展到陆上贸易，最终演变成 为法固的两合公司。2 0 世纪初期，英美等国借鉴在法、德等国普遍流行的两合公司 制度，并加以改造，进行了有限合伙立法，确立了英美法系的有限合伙制度。 ( 二) 大陆法系国家关于有限合伙制度的规定 1 、法国 虽然美国有限合伙法是存法国法启示 _ - 制订的，但法国民法典中没有有限合伙， 只有隐名合伙的规定。1 9 7 8 年的法围民法典发有专门的一章叫隐名合伙，规定： 当时产生诲契约的d 的：足为j 埘逊教会禁止僻贷生启的法令； 一足霸掣) j 】j = i 二 契约的约定将投资腿瞪限 定十特定删产。 ! 也f 1 业“海合伙”则埘芷，从夺航行的台伙人性 i1 3 的资金，小从枣航行的合伙人提j i2 3 的资 套，最j 一双方、p 分利润。 9 沦有限合伙 “合伙人得约定不进行注册登记，这种合伙被称为隐名合伙，隐名合伙人以出资为 限承担责任。”另外，在法国还有类似于有限合伙企业的两合公司。法固商事公司 法第2 3 条规定：“简单两合公司的无限责任股东具有合胶公司股东的地位，有限责 任股东只以其出资额为限对公司债务承担责任，有限责任股东不得以技艺出资。” 2 、德国 德圉则在十六世纪就进行了有限合伙立法。由于有限合伙具有商事合伙的特点， 德国就在商法赎中设专章规定有限合伙，在有限合伙一章没有特别规定的情况 下适用普通合伙的有关规定。在德国，由_ f 有限合伙制度规定的较为具体，因此， 在经济生活中发挥了很重要的作用。o 3 、日本 f 本商法则规定了两合公司，其要求公司章程中记明股东所负的责任，有限责 任股东只能以金钱或其他财产作为其山资标的且有限责任股东不得执行公司业务或 代表公司。又有将同本商法上的两合公司译作合资公司的，合资公司是山无限责任 社员和有限责任社员组成的公司，即在无限责任社员经营的事业中，有限责任社员 提供资本，并参与该事业产生的利益分配这样一种企业形式。各社员的责任是有限 还是无限，必须在章程中记载并登汜。同本法律把所有的公司都作为法人。 ( 三) 英美法系国家关于有限合伙制度的规定 1 、美国 美国有限合伙法不是山普通法发展而来，而是在法国法启示下制订的，这也是 美国法中唯一不是源于英国法的一种法律。”1 8 2 2 年，美围晌纽约州制汀了最早的 一部有限合伙法，随后东部沿海各州都以纽约州的有限合伙法为立法模式制订了各 自的有限合伙法。8 1 9 1 6 年的统1 。有限合伙法是统一州法全国委员会在制订1 9 1 4 年统一合伙法后制订的。8 1 9 1 6 年法的特点是允许有限合伙人既可用现金出资， 也可用实物出资。统一州法全国委员会经多年准备，于1 9 7 6 年又修订了统一有限 合伙法。1 9 7 6 年法大大减少了有限合伙人参与合伙事务应对合伙债务承担责任的 范围，且允许合伙人以劳务出资，这也是列传统有限合伙出资概念的突破。1 9 8 5 f 的统一有限台伙法是受到加州与特拉华州有限合伙法的启示而制订的，与 据统计1 9 9 8 年德圈向幄合伙舸i f i 限责任公，一j 作为普通台伙人的向限台伙这州类囱程台伙的雇丁人数，占争 部苫j m 台伙、向限台伙l ，私r j ：自限责任公j 雇丁，总数的5 1 。 2 当