（刑法学专业论文）刑法中的被害人过错.pdf

摘要 随着犯罪被害人学的持续发展和研究的不断深入，犯罪被害人与犯罪人在互 动过程中的作用、被害人过错及其责任问题受到许多国家的重视。 与犯罪学不同，立足刑法学研究被害人的问题，必须关注的是，被害人的因素究 竟会对一个人的行为是否构成犯罪，构成何种犯罪，是否应当承担刑事责任，应当承 担多大的刑事责任等问题产生怎样的影响。犯罪学关注的是犯罪现象及其产生的 原因和预防对策，学科领域比刑法学广泛，因此，其被害人的概念可以包括一切由于 犯罪行为的影响而遭受直接或间接、精神或物质损害的人。而在刑法学的视野中 的被害人，只能包括由于犯罪行为直接侵害具体权利并由此而直接承受物质损失或 精神损害的人和单位。 犯罪不完全是犯罪人单方所决定的，被害人也起着重要的影响、制约和推动 作用。事实上，作为犯罪互动中的一方主体，被害人对于犯罪的发生、发展也具 有不可或缺的作用，甚至是直接的推动作用。我们在司法实践中往往忽视被害人 的过错而造成司法的不公正。在刑事案件中，被害人过错状况及其对案件的作用往 往为考量被告人主观恶性与人身危险性提供了重要依据。从刑法学角度看，犯罪 被害人过错是由被害人作出的，与犯罪行为人实施的犯罪行为的发生有着直接或 间接关系的，且基于社会伦理和法律精神应受非难的行为。犯罪被害人过错具有 过错的客观性、行为的不良性、自身的被害性、时间的确定性、评价的基准性、 作用上的关联性等特征。 刑法领域中的被害人责任包括两方面的内容，其一，作为减轻犯罪人实体刑事 责任的依据；其二，作为对被害人自身不当行为或状态的否定性评价。被害人过错与 量刑的关系：被害人的过错对于量刑产生影响主要是由于被害人对危害行为发生 存在过错的情况及其过错程度影响到犯罪人的主观恶性及其人身危险性，并在一 定程度上影响到行为因果关系的进程。犯罪行为的社会危害性是主客观的统一， 包括犯罪行为造成的客观实害及行为人本身体现出的主观恶性。对王勇案与许霆 案的实证分析可以进一步明晰被害人的过错对于量刑的影响。 刑法领域中被害人责任的正当性依据：( 一) 回复社会正义。( 二) 符合现 实需要。刑法领域中被害人责任的理论根据：( 一) 犯罪原因论加害一被害互 动理论。犯罪的社会联系中包括着受害人，而受害人的社会联系中也将罪犯包括 在内，犯罪行为的受害者和罪犯各自存在于一种互相有关系的主客体中。 ( 二) 刑事责任论一期待可能性理论。之所以能够成为阻却、限制刑事责任的事由，是因 为期待可能性是行为人主观恶性的一个重要评价标准：期待可能性较大时，罪过 就大，期待可能性较小时，罪过就小。期待可能性体现的是法不强人所难原则。 刑法中被害人过错制度现状：关于被害人过错，在世界众多国家的刑法中还 未见到系统的规制，但都有着一些零散的相关规定，概括起来，主要有以下两个 方面：其一，正当防卫制度。其二，在一些互动性较为明显的犯罪，如杀人罪、 故意伤害罪中将被害人过错规定为减轻或从轻量刑情节。在我国刑法中，虽然被害 人过错日益引起了理论界与实务界的重视，但在刑法典中，并不存在被害人过错的 规定，因此，被害人过错仅仅只能成为量刑中的一个酌定情节。 将被害人责任纳入罪刑相适应视野有着极其重要的意义：首先，有利于更全 面准确地界定刑事责任，公平地对待犯罪人和被害人。其次，有利于限制国家权 力对犯罪人的过度侵犯，也有利于运用最小的刑罚量达到最佳的刑罚效果，以实 现刑法的谦抑和经济。最后，有利于构建社会主义和谐社会。 刑法中被害人过错影响量刑的制度化构想：针对被害人有重大过错这一酌定 量刑情节的法定化问题笔者认为被害人责任在刑法中的理想化解决方案，可以体现 为规定如下原则性条款由于被害人的不当行为或状态对犯罪人实施犯罪行为产 生实质性影响的，应根据案件具体情况，适当减轻犯罪人的刑事责任。本法所指被 害人，系犯罪行为所直接侵犯的自然人或者单位。犯罪人利用被害人不当行为或 状态实施犯罪的，或被害人为不特定多数的，不适用本条的规定。”另外，借鉴国外 一些成熟的相关立法，建议对我国现行刑法第2 3 2 条进行修改。 【关键词】被害人过错责任刑法 a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n ta n dr e s e a r c ho fv i c t i m n o l o g yg o i n gd e e p ，t h ee f f e c to ft h e c r i m i n a la n dt h ev i c t i mi nt h ep r o c e s so ft h ei n t e r a c t i o nb e t w e e nt h e m ，t h ev i c t i m s f a u l ta n dh i sr e s p o n s i b i l i t i e sa t t r a c t st h ea t t e n t i o ni nm a n yc o u n t r i e s b a s e do ns t u d i e so fv i c t i m so fc r i m i n a ll a w ，i tm u s tb ec o n c e m e dt h a tv i c t i m so f t h ef a c t o r st h a tm a yh a v eo n ap e r s o n sa c t sc o n s t i t u t eac r i m e ，w h i c hc o n s t i t u t e sac r i m e ， w h e t h e ri ts h o u l db eh e l dc r i m i n a l l yr e s p o n s i b l ea n ds h o u l db e a rc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y ， a n ds om u c ho ft h ep r o b l e mo fw h a tk i n do fi m p a c t ，w h i c hi sd i f f e r e n tt oc r i m i n o l o g y c r i m i n o l o g yi sc o n c e m e da b o u tt h ec r i m ea n di t sc a u s e sa n dp r e v e n t i v em e a s u r e s ，a n d t h ea r e a so fi ti sb r o a d e rt h a nt h a to fc r i m i n a ll a w ，s ot h ec o n c e p to fi t sv i c t i m sc a n i n c l u d ea l lp e r s o nw h i c hi si m p a c t e db yc r i m i n a la c t sa n ds u f f e r e dd a m a g ed i r e c t l yo r i n d i r e c t l y ，s p i r i t u a l l yo rm a t e r i a l l y w h i l ei nt h ev i e wo ft h ec r i m i n a ll a w ，t h ev i c t i m o n l yi n c l u d e st h ep e o p l ea n du n i t sw h o s es p e c i f i cr i g h t sa r e i n f r i n g e do nb yc r i m i n a l a c t sa n dt h u sb e a rad i r e c tp h y s i c a ll o s so rd a m a g et ot h es p i r i t c r i m ei sn o td e c i d e db ys o m e o n eu n i l a t e r a l l y ，a n dt h ev i c t i ma l s oh a sa ni m p o r t a n t i m p a c to np r o m o t i n ga n d c o n s t r a i n t s i nf a c t ，a so n eo ft h em a i nb o d yi nt h ei n t e r a c t i o n o fc r i m e ，t h ev i c t i mp l a y sa ni n d i s p e n s a b l er o l ei na r i s i n gac r i m e ，t h ed e v e l o p m e n t a l s o ，a n de v e nad i r e c tr o l ei np r o m o t i n gac r i m e i nj u d i c i a lp r a c t i c e ，v i c t i m sf a u l ta l e o f t e nn e g l e c t e d ，w h i c hb r i n g sj u d i c i a li n j u s t i c e i nc r i m i n a lc a s e s ，s t a t u so ft h ev i c t i m s f a u l ta n di t se f f e c t st oac r i m ep r o v i d ea ni m p o r t a n tb a s i st oa s s e s st h ea c c u s e r s s u b j e c t i v ev i c i o u s n e s sa n dp e r s o n a ld a n g e r o u s n e s s f r o mt h ep o i n to fv i e wo f c r i m i n a l l a w ，c r i m ev i c t i m s f a u l ti sak i n do fa c tw h i c hi sm a d eb yt h ev i c t i ma n dd i r e c t l yo r i n d i r e c t l yr e l a t e dt ot h ec r i m e ，a n ds h o u l db es u b je c tt oc r i t i c i s mb a s e do ns o c i a le t h i c s a n dt h es p i r i to ft h el a w t h ev i c t i m sf a u l ti sc h a r a c t e r i z e db yt h eo b j e c t i v i t yo ft h e f a u l t ，b a db e h a v i o r ，t h ev i c t i m so ft h e i ro w n ，t h et i m et od e t e r m i n ea n dt h eb e n c h m a r k o fe v a l u a t i o n ，t h er e l e v a n c eo fe f f e c t s i nt h ea r e ao fc r i m i n a ll a w ，t h ev i c t i m s r e s p o n s i b i l i t yi n c l u d st w o ，f i r s t ，a st h e b a s i st or e d u c et h ee n t i t yo fc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y ；s e c o n d ，a sn e g a t i v ee v a l u a t i o no f m i s c o n d u c to ra ni m p r o p e rs t a t eo fav i c t i mh i so w n s e n t e n c i n ga n dt h ev i c t i m s f a u l t ：t h a tt h ev i c t i m sf a u l tc a ni n f l u e n c et h ep e n a l t yw a sm a i n l yb e c a u s et h ev i c t i mh a s f a u l to nr i s i n gh a r ma n dt h ed e g r e eo ff a u l ti m p a c to nt h es u b je c t i v ev i c i o u s n e s sa n d p e r s o n a ld a n g e r o u s n e s so fap e r p e t r a t o r ，a n dt os o m ee x t e n ta f f e c tt h ep r o c e s so f c a u s e a n de f f e c to fac o n d u c t c r i m i n a la c t s h a r m f u l n e s st ot h es o c i e t yi st h eu n i f i c a t i o no f 1 s u b j e c t i v ea n do b j e c t i v e ，i n c l u d i n gt h eo b j e c t i v ea n dr e a lh a r mc a u s e db yc r i m i n a la c t s a n dt h e s u b j e c t i v ev i c i o u s n e s sr e f l e c t e db yt h ea c t e r s t h ee m p i r i c a la n a l y s i so ft h e c a s eo fx ut i n ga n dt h ec a s eo fw a n gy o n gc a nc l e a rf u r t h e rt h ei n f l u e n c et h a tt h e v i c t i m sf a u l tb r i n g st ot h ep e n a l t y i nt h ef i e l do fc r i m i n a ll a w ，t h eb a s i so fl e g i t i m a c yo ft h er e s p o n s i b i l i t y o ft h e v i c t i ml i e so n ：( a ) t or e s t o r es o c i a lj u s t i c e ( b ) t om e e tt h ep r a c t i c a ln e e d s i nt h ef i e l do f c r i m i n a ll a w ，t h ev i c t i m sr e s p o n s i b i l i t yi si na c c o r d a n c et ot h e t h e o r yo f ：( a ) t h ec a u s e s o fc r i m e v i c t i m s - k i l l e di n t e r a c t i o nt h e o r y t h es o c i a lc o n t a c to fc r i m ei n c l u d e st h e v i c t i m ，a n dt h ev i c t i m ss o c i a lt i e sw i l l a l s oi n c l u d ec r i m e c r i m ev i c t i m sa n d c r i m i n a l s ，t h e ye a c hl i e si nak i n do fs u b j e c ta n do b j e c tb e t w e e nw h i c hh a sam u t u a l r e l a t i o n s h i p ( b ) c r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y t h et h e o r yo f t h ep o s s i b i l i t yo fb e i n g e x p e c t e d w h yi tc a nb et h er e a s o n t on e g a t ea n dl i m i tt h ec r i m i n a lm a t t e ri si nt h a t t h ep o s s i b i l i t yo fe x p e c t a t i o ni sb ea ni m p o r t a n te v a l u a t i o nc r i t e r i af o rs u b j e c t i v e v i c i o u s n e s s ：w h e nt h ep o s s i b i l i t yi sl a r g e r ，t h es i ni sb i g g e r ，a n dv i c ev e r s a t h i st h e o r y e m b o d i e st h ep r i n c i p l et h a tt h el a wi sn o tt of o r c e p e o p l et od ow h a tt h e yc a nn o td o t h es t a t u si nq u oo ft h es y s t e mo ft h ev i c t i m sf a u l ti nc r i m i n a ll a w ：a st oh e v i c t i m s f a u l t ，t h e r ea r en o ta n y s y s t e m a t i cr e g u l a t i o n s i nm o s to fw o r l d w i d e c o u n t r i e s ，b u ts c a t t e r e dr e l e v a n tr e g u l a t i o n s ，s h i c hc a nb eg e n e r a l i z e da st h ef o l l o w i n g t w oa s p e c t s _ m r s t ，t h es y s t e mo fs e l f - d e f e n e e ；s e c o n d ，i ns o m ec r i m st h a th a v eo b v i o u s i n t e r a c t i v i t y ，s u c ha sm u r d e r , i n t e n t i o n a la s s a u l t ，v i c t i m s f a u l ti ss t i p u l a t e da st h e c i r c u m s t a n c e sw h i c hc a na l l e v i a t eo r l i g h ts e n t e n c e i nc h i n a sc r i m i n a ll a w ，a l t h o u g h t h ef a u l to ft h ev i c t i m si n c r e a s i n g l ya t t r a c t e dt h e o r i s t sa n dp r a c t i c a la t t e n t i o n ，i nt h e p e n a lc o d e ，t h e r ei sn op r o v i s i o n so ft h ev i c t i m sf a u l t ，t h e r e f o r e ，t h ef a u l to ft h ev i c t i m c a no n l yb e c o m ea d i s c r e t i o n a r yc i r c u m s t a n c e si ns e n t e n c i n g t ob r i n gt h ev i c t i m sr e s p o n s i b i l i t yi n t oav i s i o no fc r i m e a d a p t e d t o - p u n i s h m e n t i so fg r e a ti m p o r t a n c e ：f i r s to fa l l ，i nf a v o ro fam o r ec o m p r e h e n s i v ea n da c c u r a t e d e f i n i t i o no fc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y ，a n dt h e nt ob ef a i rt o t h ec r i m i n a la n dt h ev i c t i m s e c o n d l y ，i nf a v o ro fr e s t r i c t i o n so ns t a t ep o w e ro v e rt h ep e r p e t r a t o r so fv i o l a t i o n s ，b u t a l s oc o n d u c i v et ou s et h es m a l l e s ta m o u n to fp e n a l t yt oa c h i e v et h eb e s te f f e c to ft h e p e n a l t y ，i no r d e rt oa c h i e v et h ee c o n o m i ca n dm o d e s ts t a t eo ft h ec r i m i n a ll a w f i n a l l y ， i nf a v o ro f b u i l d i n gah a r m o n i o u ss o c i a l i s ts o c i e t y t h ec o n c e p to ft h ei n s t i t u t i o n a l i z a t i o no ft h ei m p a c to f t h ev i c t i m sf a u l tu p o n s e n t e n c i n gi nc r i m i n a ll a w ：am a j o rf a u l to ft h ev i c t i m ，a i m i n ga tt h ei s s u eo fl e g a l i z i n g t h ed i s c r e t i o n a r yc i r c u m s t a n c e so f s e n t e n c i n g t h a tt h ev i c t i mh a sg r a v ef a u l t ，ib e l i e v e 4 t h a tt h ei d e a ls o l u t i o n c r i m i n a ll a wc a nb e m i s c o n d u c to rt h es t a t e o ft h ei s s u eo fl e g a l i z i n gt h ev i c t i m s r e s p o n s i b i l i t yi nt h e e m b o d i e di nt e r m so fp r i n c i p l ea sf o l l o w s ：”a st h ev i c t i m s h a sas u b s t a n t i a li m p a c to nt h eo f f e n d e rc o m m i t t i n ga c r i m e ， c r i m i n a l l i a b i l i t ys h o u l db er e d u c e d a p p r o p r i a t e l ya c c o r d i n g t ot h e s p e c i f i c c i r c u m s t a n c e so ft h ec a s e t h ev i c t i mr e f e r r e db yt h i sl a w ，i sn a t u r a lp e r s o no ru n i t w h i c hi sv i o l a t e d b yt h ec r i m i n a ld i r e c t l y c r i m ev i c t i mw h ou s e st h em i s c o n d u c to r s t a t eo fc r i m eo rt h ev i c t i mi sn o n s p e c i f i cm a j o r i t y ，d o e sn o ta p p l yt h ep r o v i s i o n so f t h i s a r t i c l e ”i n a d d i t i o n ，g i v e nan u m b e ro fr e l a t e dm a t u r ef o r e i g nl e g i s l a t i o n ，t h e 2 3 2 t ht e r mi nc h i n a se x i s t i n g ”c r i m i n a ll a w ”s h o u l db er e v i s e d k e yw o r d s ：v i c t i mf a u l t r e s p o n s i b i l i t y c r i m i n a ll a w 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也 不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用 过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在 论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：盟日期：! 竺 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定， 即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅； 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其 他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定，) 签名：盟导师签名：塑日期：坐三二 引言 引言 犯罪在破坏国家法律秩序、严重侵害社会公共利益的同时，也给他人造成巨大 的损害。长期以来，在以犯罪与刑罚为核心的刑法体系中，往往回避或忽视了被 害人在犯罪中的地位和作用，直到犯罪被害人学兴起，才揭示出犯罪人和被害人 的关系：犯罪人和被害人之间是一种动态的互相影响、彼此作用的互动关系。犯 罪起因方面的过错，又称诱发性过错，是指被害人实施的与犯罪的发生具有直接 因果关系的不当的作为或不作为。它有一个最基本的特点，就是被害人的过错直 接侵犯了犯罪入或其他人甚至被害人本人的某些权益，从而导致犯罪人实施犯罪， 过错行为与犯罪行为之间有明显关联性。德国犯罪学家汉斯冯亨梯格 ( h a n s v o n h e n t i g ) 指出，被害人“影响和塑造了他的罪犯 。“尽管存在着 对公民面对挑衅应该保持正确自我克制的强烈的期待，但是一旦人们面对这类行 为而失去自我控制时，在不同的程度上，这又是可以理解的。 此时法律期待 犯罪人为合法行为的可能性降低，即使犯罪人针对被害人实施侵害，也可降低评 价其社会危害性和人身危险性导致量刑从轻。我国也有学者对刑事学科研究范式 的理论进行创新，提出“刑事三元结构论 ，强调犯罪者、被害者和相关环境的 结构性互动关系。心1 从这些学说和观点可以看出，被害人与加害人是共存于犯罪 特定情境之中既相互对立又互为依存的矛盾统一体。正如有学者指出，在加害人 与被害人的互动模式中，被害人不仅仅是消极客体，而是与加害人两方面互为客 体而行动着，被害与犯罪不能简单地被看作一种静止的量，犯罪化过程( 变为犯 罪人) 和被害化过程( 变为被害人) ，是作为相互作用的过程进行的。3 被害人不仅是犯罪行为的承受者和被害者，而且在某些犯罪中，他也可能是 招致自己被害的积极主体。在很多情况下，犯罪的发生和升级都是犯罪人与被害 人相互作用的结果。因此，犯罪不完全是犯罪人单方所决定的，被害人也起着重 要的影响、制约和推动作用。人们面对犯罪案件，往往聚焦于被害人所承受的被害 后果而对其倾注怜悯之情，很容易忽视被害人在犯罪中可能具有的过错或责任。事 实上，作为犯罪互动中的一方主体，被害人并不总像其所背负的标签一样全然无 辜，被害人对于犯罪的发生、发展也具有不可或缺的作用，甚至是直接的推动作 用。比如，被害人中，有长期对家人实施暴力虐待而被反抗行为伤害的施暴者， 甚至有疏于管理而遭受犯罪侵犯的作为被害人的国家可以说，如同被害人权 利需要我们给予关注一样，被害人责任同样是我们无法回避的问题。长期以来，犯 郭理蓉：被害人承诺。j 认识错误，云南大学学报( 法学版) 2 0 0 3 年第1 期，第8 5 页。 心高维俭：刑事一= i 元结构论一刑事学科研究范_ i i = 的理论，北京大学2 0 0 4 届博士学位论文，第1 8 - 2 0 页。 3 施奈德主编： 国际范| 韦j 内的被害人，许章汹等译，中国人琵公安大学出版社，第4 5 贞。 l 刑法中的被害人过错 罪与刑罚就是刑法学所关注的中心议题。刑法规定犯罪与刑罚是基于对罪与刑之 间关系的某种认识，刑法上界定的犯罪具有三个特征，即社会危害性、刑事违法性 和应受惩罚性。正是因为这三个特征，使得人们确信犯罪必然要受到惩罚，而且要 罚当其罪。这样使得我们在司法实践中往往忽视被害人的过错而造成司法的不公 正在刑事案件中，被害人过错状况及其对案件的作用往往为考量被告人主观恶性 与人身危险性提供了重要依据。 自2 0 世纪4 0 年代，西方学者已经开始关注被害人过错的刑法意义，他们对 将被害人与量刑之间的联系有不同认识。 被害人学学者提出：被害人过错导致被害人应承担责任，并由此影响量刑。 他们认为，在每一犯罪中都存在着一定的需要分配的“责任”总量，并且，这一 责任要么是完全分配给犯罪人，要么是在犯罪人与被害人之间按照一定比例进行 分配。其责难被害人的理论根据是：被害人与那些没有被害过的人有重要不同： 要么是态度，要么是行为，或者是两者兼而有之。这些不同是被害人不幸的根源。 如果他们像其他人一样有理性的行为，就不会被挑中作为攻击的目标。所以，“以 犯罪行为发生之前犯罪人与被害人的相互作用排除了将不法行为完全归咎于犯罪 人。在那些案件中犯罪行为部分应归责于被害人。”“在审判活动中，被害人 分担责任会作为法官潜意识中对犯罪人减轻处罚的因素”。 另一种观点认为，被害人过错导致犯罪人的应受谴责性降低，由此影响对犯 罪人的量刑。“被害人在罪行发生之前的行为，不论其是否应受谴责，只要该行 为推动了犯罪人的暴力反应，那么犯罪人的应受谴责性就会得到适当的，幅度不 同的降低。 它仅仅是关系到犯罪人的应受谴责性的程度，在犯罪人和被害 人双方之间分别的分配过错无涉，如果被害人的确是有过错，那么他们的过错也 是与犯罪人的过错分担的。”。” 对作为量刑情节的被害人过错的评价，不能按照“犯罪刑事责任刑 罚 的逻辑结构，这个结构的刑事责任是由犯罪行为引起，是犯罪人独立对国家 所承担的责任。被害人不是刑事责任主体，其过错并不是犯罪行为，在犯罪人与 被害人之间分配刑事责任的责任论是从犯罪人的应受谴责性降低方面立论。 根据刑法公平、公正价值的要求，如果被害人对危害结果的发生有过错，也应 4 陈旭文：西方国家被害人过错的刑法意义，江南大学学报( 人文社会科学版) 2 0 0 4 年第1 期， 第2 9 页。 高维俭、查国防：故意杀人案件中加害人与被害人关系的实证分析，中国人民公安人学学报2 0 0 6 年第2 期，第7 6 贞。 嗡陈旭义：两方国家被害人过错的刑法意义，江南大学学报( 人文社会科学版) 2 0 0 4 年第l 期， 第3 0 页。 陈旭文：两方国家被害人过错的刑法：卷义，江南大学学报( 人文社会科学版) 2 0 0 4 年第l 期， 第3 0 页。 2 引言 酌情承担相应的责任，这种责任往往是对被告人有利的量刑情节，这在刑法理论与 实践中均无争议。但是什么样的行为或事实才是被害人的过错，要承担一定的过错 责任，从而影响对犯罪嫌疑人的量刑，目前尚无权威的学说，对被害人过错责任的 司法适用问题也没有相应的理论总结和适用标准。因此，本文将借鉴被害人学的研 究成果，以科学公正的中立态度对待被害人责任，把被害人过错这个被忽视的问 题纳入刑法视野进行一些探讨。 刑法中的被害人过错 一、犯罪被害人和犯罪被害人过错概述 被害人的角色变迁，依照美国学者的看法分为“被害人黄金时期”、“被害 人衰退期”和“被害人复活期”。门1 第二次世界大战后，被害人学作为- - f q 新兴 学科孕育产生并逐步发展，被害人由被遗忘逐渐被关注，从犯罪被害人补偿制度 发展到刑事司法程序上的被害人权益保护，并于犯罪人处罚阶段导入被害人的观 点。犯罪被害入学为人们认识并解决犯罪问题提供了一个新的视角。1 9 4 7 年门德 尔松发表“新的生物、心理、社会领域：被害人学”演讲时，首创“被害人学 一词，并提出“被害人有责性理论”。1 9 4 8 年享梯发表“犯罪人及其被害人研 究报告，认为在某些场合，犯罪人及犯罪行为是被害人促成。1 9 5 4 年埃伦伯格 ( h e n r ie l l e n b e r g e r ) 发表“犯罪人与被害人之间心理学上的关系，提出“潜 在性被害人”。9 此后犯罪被害人学的观念广为传播，被害人学不断发展。1 9 5 8 年沃尔夫冈( m a r v i nw o l f g a n g ) 在研究“杀人犯罪的类型 后，提出“被害人诱发 理论”。1 9 6 8 年被害人学创始人之一谢弗( s t e p h e ns c h a g e r ) 出版了第一部被害 人学教科书被害人及其罪犯提出了被害人的“功能责任 这一概念。1 9 7 3 年第一届国际被害人学研讨会在以色列耶路撤冷召开，此后相继召开八届国际被 害人学研讨会。1 9 7 9 年世界被害人学学会成立。1 9 8 5 年联合国通过为犯罪和滥 用权力行为受害者取得公理的原则宣言。随着犯罪被害入学的持续发展和研究 的不断深人，犯罪被害人与犯罪人在互动过程中的作用、被害人过错及其责任问 题受到许多国家的重视。 被害人学主要是研究被害人现象、被害人及其与犯罪人的相互作用、被害补 偿和被害预防的科学。与犯罪学对被害人所展开的研究相比，刑法学科中对被害人 所进行的研究却冷清得多。这虽然与刑法学着眼于犯罪人的学科定位有关，然而， 在作为刑法学中心任务的定罪量刑中，却不能不涉及到有关被害人的问题。与犯罪 学不同，刑法学关注的，必然是如何确立行为人的行为是否构成犯罪，构成何种犯 罪，是否应当承担刑事责任以及应当承担多大的刑事责任等问题。因此，在刑法学 科内研究被害人的问题，应当紧紧围绕这一学科任务，而与犯罪学研究有所区别。 立足刑法学研究被害人的问题，必须关注的是，被害人的因素究竟会对一个人的行 为是否构成犯罪，构成何种犯罪，是否应当承担刑事责任，应当承担多大的刑事责 任等问题产生怎样的影响。 8 许福生：刑事政策学，中围民主法制h 版社2 0 0 6 年版，第4 3 2 页。 9 郭建安：犯罪被害人学，北京大学出版社1 9 9 7 年版，第1 9 页。 4 一、犯罪被害人和犯罪被害人过错概述 ( 一) 犯罪被害人的含义及范围 被害人，是指因各种原因而遭受伤害、损失或痛苦的人。而犯罪被害人贝i 指 因他人的犯罪行为而受到伤害损失或困苦的个人或实体。根据犯罪学的观点，犯 罪被害人分为广义的犯罪被害人和狭义的犯罪被害人。广义的犯罪被害人是指合 法权益受到犯罪行为侵害的人，不仅包括直接或间接受到犯罪行为侵害的个人、法 人或非法人团体等具体的被害人，还包括直接或间接受到犯罪行为侵害及威胁的 国家权力、自然环境或社会公共利益等抽象的被害人。狭义的犯罪被害人仅指因 犯罪行为而受到物质损害和身体及精神损害的自然人。由于犯罪学关注的是犯罪 现象及其产生的原因和预防对策，学科领域比刑法学广泛，因此，其被害人的概念 可以包括一切由于犯罪行为的影响而遭受直接或间接、精神或物质损害的人。而 在刑法学的视野中，过分地扩大被害人的范围，不仅无助于在规范的意义上确定被 告人的刑事责任，而且，在现实的司法中，也不具有可行性。因此，我认为，刑法学科 视野中的被害人涵义，应当比犯罪学学科视野中的被害人涵义窄，具体说来，刑法 学科中的被害人，不能笼统地包括所有由于犯罪行为的影响而间接地遭受物质或 精神损害的人，也不能包括由于犯罪行为而抽象地遭受侵害的国家或社会，而只能 包括由于犯罪行为直接侵害具体权利并由此而直接承受物质损失或精神损害的人 和单位。 ( - - ) 犯罪被害人的分类 根据不同的的可以得到很多的犯罪被害人分类模型，被害人学的最初发展也 正是建立在对被害人的描述性分类之上的，汉斯冯亨梯( h a n sv o nh e n t i g ) 、门 德尔松( b e n j a m i nm e n d e l s o h n ) 等被害人学的创始人都在此领域做出过突出的贡 献，本文根据主题需要对一些比较重要或者新颖的分类方法进行简要的介绍和评 析，为后面进一步的分析论述提供思路和依据。 1 、冯亨梯的分类模型 对被害人主体的自然特征进行区分是犯罪学以及被害人学等开展实证研究的 一种基本方法可以有性别、年龄、职业等多种标准。冯亨梯在其著作犯罪人及 其被害人一书中，将被害人划分为以下类型：1 未成年人。2 女人。3 老人。 4 存在精神缺陷的人。5 移民、少数族裔或者迟钝的人。6 抑郁型的被害人。7 贪婪的被害人。8 轻浮的被害人。9 孤独的被害人。1 0 暴君型的被害人。1 1 穷 困的被害人。 2 、门德尔松的分类模型 犯罪学家门德尔松对犯罪中被害人罪过( 责任) 的大小与犯罪人的罪过( 责 刑法中的被害人过错 任) 进行了比较，将被害人划分为六类，其影响很大，至今仍然是最重要的被害 人分类模型之一。 ( 1 ) 完全无辜的被害人。这类被害人对于犯罪人的侵害行为没有表现出任何激 发或促进行为。 ( 2 ) 有较小罪过的被害人，或称无知的被害人。这类被害人只是无意中使自己 在被害发生时处于一个不利的境地。 ( 3 ) 与犯罪人具有同等罪过的被害人，或称自愿的被害人。这类被害人自发地 参加了犯罪过程，典型的包括自杀、“无被害人犯罪”等犯罪类型。 ( 4 ) 罪过大于犯罪人的被害人。包括具有诱发性的被害人和轻率鲁莽的被害 人。 ( 5 ) 具有最大过错的被害人，或称单方有过错的被害人。比较典型的例子是正 当防卫情况中最初的攻击者。 ( 6 ) 伪装或假想的被害人。这一类型包括两种情况：一是因精神状态异常而想 象自身被害的被害人。二是伪装被害以误导司法机关的被害人。 3 、我国学者的分类模型 我国被害人学者在研究中也试图对被害人过错进行划分，代表性的是郭建安 主编的犯罪被害人学，1 将被害人责任分为六级水平：第一级水平是诱发， 即进入一种明知没有必要进入的危险情境。第二级水平是促进，即被害人没有采 取有效措施防止犯罪的发生，增加了自身所面临的危险，并使犯罪人易于实施和 完成犯罪。由于被害人无意识地帮助了犯罪人，因而应受到轻微的责难。第三级 水平是挑衅和促成。如果被害人明知自己的行为可能会激怒罪犯并实施这种行为， 那么，他就应当对犯罪人的反应负一定责任，并适当减轻犯罪人的责任。第四级 水平是加害即被害人首先对另一方实施犯罪行为，这一水平的责任涉及被害人与 犯罪人的角色转换，即由犯罪人转化为被害人，或由被害人转化为犯罪人。由于 被害人首先实施了法律所禁止的行为，并直接导致自身被害的结果，所以，被害 人负有很大程度的责任，可以对犯罪人酌予从轻处罚。第五级水平是合作，即被 害人对犯罪持同意态度。这一水平的责任主要出现在所谓无被害人的犯罪中，如 同性恋、吸毒、赌博。第六级水平是鼓励，即被害人对犯罪持积极的鼓励态度， 如堕胎、自杀。 另外，根据白建军教授的分析，以被害人与加害人在犯罪中的互动关系为标 准可以将所有犯罪分为被迫被害的犯罪、缺席被害的犯罪和交易被害的犯罪。1 郭建安：犯锥被害人学，北京人学出版社1 9 9 7 年版，第1 5 7 1 6 6 页。 白建军：从犯锥互动看刑罚立场，北人法律评论第5 卷第2 辑。 6 一、犯罪被害人和犯罪被害人过错概述 1 相应地也将被害人分为以下几类： ( 1 ) 被迫被害犯罪中的被害人。在被迫型互动中，被害人是在完全不情愿的情 况下直面加害行为，这种被害是在最大限度上对犯罪侵害的消极服从。被害人所 遭受侵害的权利，通常是生命、健康、自由等人身权利。犯罪人实施加害的行为 可能是暴力行为，也可能是利用其他强势地位的侵害行为。这种互动的内容反映 出加害人内心对他人最基本权利的轻视。在我们熟悉的犯罪中，杀人、伤害、强 奸、抢劫、爆炸、纵火等，都属于这种互动中的犯罪类型。