（国际法学专业论文）中澳夫妻财产制度比较研究.pdf

摘要 夫妻财产制是调整夫妻财产关系的法律制度，是家庭正常运转和职 能实现，社会稳定和发展的法律保障。夫妻财产制兼具财产法和身份法 的性质，不仅关系到夫妻平等与婚姻家庭共同生活的和谐，还涉及交易 安全与第三人的利益，因此在家庭法中占有重要的地位。澳大利亚的家 庭法是一部比较成熟的法律，其中对夫妻财产问题的规定非常详细和 完备，司法部门对夫妻财产关系的处理具有一定的特色和可操作性。而 我lk l 讧汰i ：埘夫砺财广：制的舰定1 【不够完嵛，址然2 0 0 1 年修订后的 婚姻法与旧婚姻法相比对夫妻财产制的规定有所进步，但许多 方而仍存在不足，需进一步完善。在司法实践中更有许多问题不能很好 的解决。因此，本文运用比较分析的方法对我国和澳大利业的夫妻财产 制度进行了系统的比较研究。同时，基于澳大利哑夫妻财产制对我国的 启示和对我国现行夫妻财产制立法缺陷的分析，结合现实国情，提出完 善我国夫妻财产制的立法建议。全文约三万五千字，除前言和结语外， 包括四部分，其主要内容如下： 第一部分，比较系统地介绍和分析澳大利亚的夫妻财产制度。首先 从澳大利亚夫妻财产制的历史发展、夫妻财产制的形式与内容和其家 庭法下的夫妻财产诉讼这三方面详细阐述了澳大利亚夫妻财产制的基 本状况。澳大利亚夫妻财产制的发展经过了三个阶段，以家庭法的 颁布为相对成熟的标志。e 犬女划j “制分为法定的分j ：；i j 划j 批制和约定财 产制两种形式。家庭法对夫妻财产诉讼的界定很有特色，它要求财产 诉讼必须属于“婚姻诉讼”的范畴。该部分还研究j ，澳人利业调整夫妻 财产关系的两种具体制度：财产利益宣告制度和变更制度。 第二部分，相对概括地论述我【日的夫妻财广：制度。该部分分为三个 方面。首先简单概括了我国夫妻财产制的发展过程。新中国成立前后， 我国的夫妻财产制经历了不同的发展过程。其次，阐述了我国现行夫妻 财产制的形式和内容，具体地介绍和分析了现行的法定财产制和约定财 产制的内容。最后，总结我国关于夫妻离婚时财产分割的立法与实践， 其中包括夫妻离婚时财产的分割原则、分割方法、债务的清偿、经济补 偿与经济帮助。 第三部分，对中澳夫妻财产制度进行比较，并得出澳大利亚夫妻财 产制对我国的启示。在前两部分的基础上，对我国和澳大利亚的夫妻财 产制进行比较，总结出它们之间的相同与不同之处。通过比较分析，我 们从澳大利亚的先进立法和实践中得到一些启示。 第四部分，是完善我国夫妻财产制度的一些法律思考。该部分在分 析我国现行夫妻财产制立法缺陷的基础上，借鉴澳大利亚先进的立法和 实践，为完善我国的夫妻财产制度提出了一些立法建议：向民法典回归 的同时，增设通则性的规定：完善共同财产的范围：完善约定财产制的 规定；增设离婚时分割财产的具体办法：增设对家庭主妇和双亲贡献因 素的考虑。 关键词：夫妻财产制度：法定财产制；约定财产制；贡献因素 中图分类号： a b s t r a c t m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e md e f i n e st h ep r o p e r t yr e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h e c o u p l e i ti st h el e g a lp r o t e c t i o nf o rf a m i l ya n ds o c i e t y m a r i t a lp r o p e r t y s y s t e mh a st h ec h a r a c t e r so fp r o p e r t y l a wa n dp e r s o n a ls t a t u sl a w t h e m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi sr e l a t e dt ot h ee q u a l i t yo ft h es p o u s ea n dt h e h a r m o n i o u so ft h em a r i t a lf a m i l ya n da l s or e l a t e dt ot h es e c u r i t yo ft r a d ea n d t h ei n t e r e s to ft h et h i r dp a r t yi nm o d e mt i m e s ，s oi to c c u p i e si m p o r t a n t p o s i t i o ni nf a m i l yl e g i s l a t i o n t h ef a m i l yl a wa c ti na u s t r a l i ai sar e l a t i v e p e r f e c tl a w , a n dm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mh a sb e e ns t i p u l a t e di nd e t a i li ni t a u s t r a l i a nj u d i c i a la g e n c yh a ss o m es p e c i a la n dp r a c t i c a lp r a c t i c e st oh a n d l e t h em a r i t a lp r o p e r t yr e l a t i o n h o w e v e r , i nc h i n a ，t h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m s t i l lh a ss o m ed e f e c t s a l t h o u g h ，t h em a t r i m o n i a ll a wf o r m u l a t e di n2 0 0 1 m a k e ss o m ea d v a n c ei nt h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mt h a nb e f o r e ，i ta l s oe x i s t s s h o r t c o m i n g sa n dn e e dt ob ep e r f e c t e d i nj u d i c i a lp r a c t i c e ，t h e r ea r em a n y p r o b l e m sn e e dt ob es o l v e d t h u s ，i nt h i sp a p e r ，t h ea u t h o rb yc o m p a r a t i v e m e t h o do fs t u d ys y s t e m i c a l l ym a k e sr e s e a r c ho nt h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m o fc h i n aa n da u s t r a l i a b a s i n go nt h ee n l i g h t e n m e n to fa u s t r a l i a nm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e mt oc h i n aa n dt h ea n a l y s i st o t h ed e f e c t so fo u rm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e m ，t h ea u t h o rp u t sf o r w a r dt h el e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n so f p e r f e c t i n gc h i n a sm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a p e r i sa b o u t3 5 ，0 0 0w o r d s l o n g e x c l u d i n gt h ep r e f a c ea n dc o n c l u s i o n ，i tc o n s i s t so ff o u rp a r t s t h e m a i nc o n t e n t sa r e ： p a r to n e s y s t e m i c a l l y i n t r o d u c e sa n da n a l y z e sa u s t r a l i a nm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e m t h i sp a r te l a b o r a t e st h eb a s i cs t a t u so fa u s t r a l i a nm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e mf i o mt h ea s p e c t so fh i s t o r ya n dt h ef o r m sa n dc o n t e n t so f m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m ，a n dm a r i t a lp r o p e r t yp r o c e e d i n g su n d e rf a m i l yl a w a c t a u s t r a l i a nm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e mp a s s e d t h r e e s t a g e s t h e p r o m u l g a t i o no ft h ef a m i l yl a wa c ts y m b o l i z e st h i ss y s t e m s r e l a t i v e p e r f e c t i o n a u s t r a l i a nm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi n c l u d e sl e g a lp r o p e r t ys y s t e m ( s e p a r a t i o n - p r o p e r t yr e g i m e ) a n dc o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m t h ef a m i l y l a wa c tp r e s c r i b e st h a t s p o u s ep r o p e r t yp r o c e e d i n g sm u s tb e l o n gt o “m a t r i m o n i a lc a u s e ”t h i sp a r ta l s os t u d i e st w ok i n d so fs p e c i f i cr e g i m e s w h i c ha d j u s ts p o u s ep r o p e r t yr e l a t i o n s h i p ：d e c l a r a t i o no fp r o p e r t yi n t e r e s t s a n da l t e r a t i o no fp r o p e r t yi n t e r e s t s p a r tt w ob r o a d l yd i s c u s s e sc h i n e s em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a r t h a st h r e ea s p e c t s f i r s t i ts u m m a r i z e st h ed e v e l o p m e n to fc h i n e s em a r i t a l p r o p e r t ys y s t e m b e f o r ea n da f t e rt h ef o u n d i n go fp r c ，o u rm a r t i a lp r o p e r t y s y s t e me x p e r i e n c e dd i f f e r e n td e v e l o p m e n t s e c o n d ，i te l a b o r a t e st h ef o r m s a n dc o n t e n t so fo u rp r e s e n tm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m ，a n ds p e c i a l l yd i s c u s s e s t h ec o n t e n t so fp r e s e n tl e g a lp r o p e r t ys y s t e ma n dc o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m l a s t ，t h ep a r ts u m m a r i z e st h el e g i s l a t i o na n dp r a c t i c eo fp r o p e r t yd i v i s i o n w h e nt h es p o u s e sd i v o r c ea n di tc o n s i s t so f p r i n c i p l e so f d i v i s i o n ，m e t h o d so f d i v i s i o n ，d e b t s r e p a y m e n t ，e c o n o m i c a lc o m p e n s a t i o na n de c o n o m i c a lh e l p p a r tt h r e ec o m p a r e st h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mo fc h i n aa n da u s t r a l i a a n dg i v e ss o m ee n l i g h t e n m e n to fa u s t r a l i a nm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mt oc h i n a b a s i n go nt h ef i r s tt w op a r t s ，t h i sp a r tc o m p a r e so u rm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m w i t ha u s t r a l i a sa n ds a y st h es a l n ea s p e c t sa n dd i v e r s i t i e sb e t w e e nt h e m b y c o m p a r i s o na n da n a l y s i s ，w eg e ts o m ee n l i g h t e n m e n tf r o mt h ea d v a n c e d l e g i s l a t i o na n dp r a c t i c eo f a u s t r a l i a p a r tf o u ri ss o m el a wt h o u g h tf o rp e r f e c t i n go u rm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a r ta n a l y z e st h ed e f e c t so fo u rm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e ma n dp r o f i t sf r o m t h ea u s t r a l i a na d v a n c e dl e g i s l a t i o na n dp r a c t i c e ，t h e ni tp u t sf o r w a r dt h e l e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n f o r p e r f e c t i n g o u rm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e m ：t h e m a t r i m o n i a ll a ws h o u l di n c r e a s et h ec o n t e n t so fg e n e r a lr u l ea n dp e r f e c tt h e e x t e n to fs p o u s ec o m m o np r o p e r t ya n dp e r f e c tt h ep r o v i s i o n so fc o n t r a c t u a l p r o p e r t ys y s t e ma n ds t i p u l a t et h es p e c i a jm e t h o d so fp r o p e r t yd i v i s i o na n d p r o v i d et h ec o n s i d e r a t i o no f h o m e m a k e r sa n dp a r e n t s c o n t r i b u t i o n s k e y w o r d s ：m a r i t a l p r o p e r t ys y s t e m ；l e g a lp r o p e r t ys y s t e m ； c o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ；c o n t r i b u t i o nc o n s i d e r a t i o n s 承诺书 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是在导师指导 下独立完成的，学位论文的知识产权属于山西大学。如 果今后以其他单位名义发表与在读期间学位论文相关 的内容，将承担法律责任。除文中已经注明引用的文献 资料外，本学位论文不包括任何其他个人或集体已经发 表或撰写过的成果。 学位诊寰生者! 笋章) ：獗馏复一 2 0 07 年厂月日 州宣 引言 家庭址组成社会的细胞，家庭的l i 常运转址 l ：会蕊的j 术条f ，f ：而人世财产 则是家庭正常运转和社会职能实现的物质基础，所以调整夫妻财产关系的法律制度， 即火娄财产制为家庭的i l i 常运转抛 j 了法 i i 保障。人丛财，忙制义称为娇娴财产制， 它的内容包括各种夫妻财产制的设立、变更与废止，夫妻婚前财产和婚后所得财产 的归属、管理、使用、收益、处分，以及家庭生活费用的负担，夫妻债务的清偿， 婚姻终止时的财产清算和分割等问题。夫妻财产制作为一项非常重要的法律制度， 在婚姻家庭立法中占据着重要的地位，它不仅关系到婚姻家庭的物质生活，而且关 系到婚姻家庭的精神生活。此外，夫妻财产制不但影响着离婚夫妻的财产分割，还 影响到婚生子女和有利害关系的第三人的利益。近年来，随着社会的发展人们的 婚姻家庭观念发生了很大的改变，离婚率快速上升，人们对夫妻财产方面的法律意 识也增强了，而且由于经济的发展，夫娄财产的概念、范围、价值都发f l 三了巨大的 变化，夫妻财产呈现山多元化和复杂化的趋辨，这就使得离婚夫娄财产的分削现 了许多新的问题。由此可见，对夫妻财产制的研究具有很强的现实意义。 用前，学打们对英r 司，法用、德刚以及瑞。i ：等闻家的夫娄财产制度的研究比较 深入，通过比较研究我国与这些国家的夫妻财产制，对完善我国的夫妻财产制的立 法和实践提出了许多建设性的意见和建议。但是国内学者对澳大利亚夫妻财产制的 研究甚浅，虽然有个别学者对澳大利亚家庭法进行翻译和简单的介绍，其中有 涉及夫妻财产制的内容，但极少有对澳大利亚夫妻财产制进行系统的研究。澳大利 亚的丁f 式名称为“澳大利亚联邦”，是世界上最小的一片大陆，也是最大的一个岛屿 南北相距3 1 5 4 公里，东西长达4 0 0 7 公里。它东临太平洋，西濒印度洋，北望印度 尼西亚，南眺南极洲，总面积有7 6 8 2 3 万平方公里，在世界上占有非常重要的地位。 澳大利亚原是英国的殖民地，1 9 0 | 年成立联邦之后，国家的政治制度r 趋成熟，经 济实力有了快速增长，文化艺术也富有自己的特色，逐步成为一个中等发达水，严的 资本主义国家。在法律领域，原来适用英国法的状况也得到了改变。在许多方面发 展出了自己的立法特色。澳大利亚的 家庭法是一部比较完善的法律，其中在 夫妻财产关系方面的规定非常详细和完备，它在财产的界定、财产利益的宣告、财 产利益的变更以及约定财产制等方面有一套非常完善的体系。在我国的婚姻家庭领 域，2 0 0 1 年修订的婚姻法以及先后颁行的两个司法解释，对于解决夫妻财产关 系具有现实性和可操作性，对离婚财产的分割有着积极的指导意义。但是就目d 口我 中澳大妻财产制度比较研究 国对夫妻财产制总的立法和实践来说仍有一定的局限性，现实和理想还存在着距 离。在同新月异的当今社会，夫妻财产关系中出现了许多新型的问题，如何确认夫 妻的财产范围、归属，如何公平公正地分割夫妻财产，如何在分割财产时保护子女 和第三入的利益以及如何适用离婚经济补偿制度等变得日益重要。本文首先对澳大 利亚夫妻财产制的立法和司法实践进行了详细的介绍和分析，并对我国夫妻财产制 的现状也进行了论述，在此基础上，通过对我国和澳大利亚的夫妻财产制进行分析 比较，找出我国现存的问题借鉴澳大利亚在夫妻财产制度方面较先进的立法经验 和司法实践中的成熟做法，提出一些完善我国夫妻财产制度的建议 一、澳大利亚的夫妻财产制度 ( 一) 夫妻财产制概述 澳大利亚是一个联邦制的国家，出六个州和两个特区组成。澳大利亚曾经是英 国的一个殖民地，因此它的各个方面都深受英国的影响，当然也包括法律制度方面。 1 9 0 1 年成立了联邦之后，澳大利亚社会生活的各个方面，尤其是立法方面逐步有了 自己的特色。1 9 7 5 年的家庭法是婚姻家庭关系方面的一部重要的立法，它对夫 妻财产制进行了详细完备的规定 1 、历史发展 ( 1 ) 澳大利亚土著人时期 据考古发现，在澳大利亚，早在3 万多年前就已经有了人类活动的踪迹。在英 国人殖民澳大利亚之前，澳大利亚的土著人尚处于原始社会阶段。这些土著人在长 期的求生和生产活动巾，创造了独特的文化艺术当时土著人实行的是土地公有制， 所有的土地都是他们的自然财富和生存的基础，除此之外，其他猎区、采集区及捕 鱼区等生产资料都归氏族部落公有。在财产分配方面，实行的是平均分配的方式 在这里，没有剥削和贫富分化。土著人的这种原始公有制及产品平均分配原则决定 着他们组织和维系这种社会组织的婚姻制度。至1 8 世纪末，以部落、胞族和氏族为 主蜓射e 架的澳人利雌i ：并幸| ：会针【纵尚术达剑部落联盟阶段。在澳火利瓶，东鄢j 东 南部的大多数部落是母系社会，而西北部的部落则是父系社会。当时每个部落分为 两个胞族其意义主要是为了调节婚姻，即可以让两个胞族之问互相通婚。而在胞 。澳人利哑舶六个州和两个特区包括：斩南威尔i ：州维多利弧州、昆士兰州，南澳犬利讵州两澳大利亚闸， 塔斯马尼眶州以，5 乏泱人利哑首都地区、北部地区 2 澳人利亚的火妻财产制度 族内部则严格禁婚。”在澳大利亚土著人社会里，没有阶级和图家，自然也就没有 阶级社会里用以维护秩序的法律等具有强制性作用的国家机器，沿袭下来的传统习 俗和规则成为规范人们行为的标准和维系社会组织的纽带，具有当今法律的意义和 功能，全体社会成员自觉而严格地遵循这些爿俗和j ；! i ! 则，社会秩序i 二然。“”在当寸 的社会下关于夫妻财产关系并不存在规范的制度。没有政府，也就没有法律机构， 当人们之i 日j 发生任何矛盾纠纷时，就由每个氏族推选一位德岛坐重的老年粥j 二组成 部落的长老议事会，长老议事会依据原始的习俗等规范来调解纠纷。 ( 2 ) 英国殖民地时期 1 7 7 0 年。英国海军上尉库克一行对澳大利亚东部地区的占领，可以被认为是英 l 蛩殖比澳火刹业的j l i 式，r 始。1 7 8 8 年澳人剧业第一位总忤剑达r i 东部，井升起了 第一面英国国旗，澳大利亚最终成为了英国的海外殖民地。起初，英国殖民澳大利 亚的目的仅仅是流放罪犯。早期作为英国“越洋监狱”的总督们的使命“不是建立 一个自由的社会，而是阻止帝国的犯罪行为。以“后来牧羊业的崛起和淘金热的出现， 大大改变了澳大利亚的经济制度、人口构成以及法制建设的状况。但是由于澳大利 亚是英国的殖民地，所以当时澳大利亚的各项法律制度包括对夫妻财产关系的处理 仍然是沿袭英国的法律制度。这段时期英国的夫妻财产制大致经历了三个阶段： 财产吸收制。依照基督教的思想，夫妻结合为一体，妇女的人格被丈夫吸收， 受该思想的影响，传统普通法在人生财产i u j j l f 上采墩的址“财j “i 吸收制”，u l j 儿；l i 女结婚，其婚前和婚后所得的财产皆由丈夫支配管理，如果她需要钱，须向丈夫讨 取“在i 亥$ j j 度下，妻子没有契约能力，处分能力也没有财产享有权；而丈夫则 可以任意地使用和处分夫娄财，“，允须经出厂的意。这种制j 立违背了男女3 卜等的 原则，它完全剥夺了婚姻中妻子独立的财产权利对妻子非常不公平，因而这种财 产吸收制后来被取消了。 妻子的特有财产制。在1 6 世纪，英国衡平法院为了减轻财产吸收制所造成 的不公平，运用古时的信托原理，确立了已婚妇女的特有财产原则，即婚姻关系存 续期问，山于契约或遗嘱而得的“归她单独使用”的财产和结婚前的归她单独使用 的财产成为妻子的特有财产，这些财产不归丈夫控制。因此，英国的上层社会有在 女儿结婚时授予女儿特有财产的传统，由托管人代妻子管理这些财产，如果没有指 定其他托管人，就由其丈夫来担任不过这些财产还是归妻子所有。“。这种特有财 产一般是父亲或近亲属设定之物，而妻子的劳动所得不在衡平法院的特有财产范围 之内，因此，大多数普通人家的女儿并不享有特有财产。这种不合理的制度也造成 3 中泱人委财产制度比较研究 了女性阃的不平等。” 夫妻分别财产制。在接近1 9 世纪束期，财产吸收制随着1 8 8 2 年英国已婚 妇女财产法的制定颁行而被推翻。这部法律开始生效后，妻子在婚姻中保留她自 己的单独财产。相应地，丈夫和妻子的财产变为由夫妻分别财产制来调整。该法第 2 条规定，本法生效后结婚的妇女，结婚时属于她的财产或结婚后所得或转让给她 的所7 f 小础 ，：，动，m 及j e 从j 彤 业、独立经f y 或w 文学、科学上、艺术上的披能所 取得的工资、所得、金钱或财产等属于她的特有财产。 ( 3 ) 联邦时期 1 9 0 0 年英国国王批准了澳大利亚联邦宪法法，该法律包括了联邦宪法。在澳大 利亚宪法的发展过程中，其法制建设稳步推进，终于在1 9 0 1 年1 月1 日建立了澳大 利亚联邦，从而开创了澳大利亚法制建设的新局面。憎因为澳大利亚最初是作为英 国的殖民地，所以它的整个法律制度的基础是英国法。澳大利亚人在2 0 0 余年特别 是联邦成立之后1 0 0 余年的发展中，逐步将英国的法律予以本土化，建立和发展了 许多适合澳大利亚国情的有特色的法律制度。联邦成立以后，宪法规定了联邦享有 婚姻家庭方面的专有立法权，并推出了一系列立法。澳大利亚在1 9 7 5 年以前，有关 夫妻财产关系的处理主要依据各州的已婚妇女财产法适用分别财产制。1 9 7 5 年 联邦家庭法颁布后，继续采用分别财产制，并设立了联邦家庭法院。家庭法 是澳大利亚夫妻财产关系方面最重要最系统的一部法律，它对法定财产制、约定财 产制及法院的权力等作了详细的规定。尤其对夫妻财产利益变更方面的规定非常富 有特色。 2 、形式与内容 澳大利亚的夫妻财产制有两种形式，即法定的分别财产制和约定财产制。其对 分别财产制的规定很特别，其中包含共同财产制的因素家庭法对约定财产制的 规定也非常完备。 ( 1 ) 法定财产制 澳大利亚调整夫妻财产关系的法定财产制是分别财产制即男女结婚后，除另 有约定之外，夫妻婚前的财产和婚后各人所得的财产归夫妻各自所有，由各自单独 行使占有权、使用权、管理权、收益权和处分权，同时也独立承担由此产生的财产 责任。这些财产包括收入、购买得来的财产、获得的赠与、继承的遗产以及退休金 等。但分别财产制并不意味着夫妻各自的财产权利不受任何限制，相反，在该制度 下，夫妻之间有相互扶养的义务。也就是说，配偶有受扶养权，例如在夫妻有内外 4 泱人利眶的人尘财产制度 分工的情况下，外出赚取收入的一方( 通常是丈夫) 有扶养另一方和支付家庭费用 的义务；从事家务和照料孩了的一办( j j 常址巫予) 钉分扭另一万负担，维护家庭 财产的义务。分别财产制的创立可以被视为夫妻关系平等运动中的一个晕程碑。但 是，该制度对于已婚妇女社会地位的提高并非是最合理的，因为分别财产制的唯一 受益人足彤u “蚶j “的d c 偶，i f i 伯：人多数婿；4 j - h 从- j 客务的力j 没，r r 仆么则广：， 此时，分别财产制并没有将配偶日j 财产利益平等化，相反，它保护了夫妻财产的某 种不平等性所以，虽然财产分别制相对于过去的财产吸收制来说是一种进步。但 它实际上并没有提高较之丈火参打较少财产因而也只有较低独立经济安全的妻子 的地位。许多家庭的妻子都属于这种类型。“” 事实上，澳大利亚除了法定的分别财产制外，在离婚财产分割时又包含有共同 财产制的因素，这属于一种延期的共同财产制，即在婚姻关系存续期间，夫妻财产 分别归各自所有，在离婚时基于一方的申请，法院将夫妻财产视为共同财产重新在 夫妻之问进行划分，把夫妻一方对另一方财产所做的贡献返还给贡献人。之所以这 么做，是因为澳大利亚承认夫娄一方在婚姻存续期u j 所做出的家务劳动和照料婚生 子女的特别贡献，并且详细地评估各种贡献因素，以达到夫妻之问真正的公平，从 而实现法律的实质正义。 ( 2 ) 约定财产制 澳大利亚联邦1 9 5 年家庭法第八章第7 1 a 条规定：“本章不适用于：( a ) 对双方当事人有约束力的经济协议适用的经济事项：( b ) 对双方当事人有约束力的 经济协议适用的经济来源。”山此可见，家庭法对约定财产制作出了明确的规定。 在婚姻双方当事人对有关的经济事项和经济来源订立了协议的情况下，调整犬妻财 产关系不适用法定财产制，即约定财产制优先于法定财产制。但是，澳大利亚和英 国法院一旦认定，配偶在他们法定的扶养和财产：权利范幽之外订立的协议足违7 ，公 共政策的，则该协议无效。因此，约定财产制并不能剥夺法院决定配偶的扶养或变 更财产利益的权力1 在特定的情况下，法院可以撤销双方当事人之自j 的经济协议。 家庭法第八a 章。对经济协议进行了专门的规定，2 0 0 0 家庭法修改前后对 经济协议的规定经历了两个阶段： 修改前的经济协议 在2 0 0 0 年家庭法修改i j i ，就解决配偶扶养和财产分割问题的目的而言，婚 。家庭法) 第八章。财产、配鹳的扶养和扶养协议”对犬妻财产制度，财产砰讼配偶的扶养和扶养协议进行 r 综合的规定第八a 市。经i i l = 悱汊。刚对筇八聒f f _ 的经济协c 义( 扶养卧议) 的再方师j i 【行丫具体详细的艘定 5 中澳人耍财产制度比牧研究 姻双方当事人可以选择性地达成两种经济协议。这两种协议在本法中被称为“扶养 协议”，它是专门用于家庭法的第八章中关于配偶之间的经济和财产协议的术语， 这两种扶养协议分别是： a 、第8 7 条的扶养协议 这种扶养协议可以“制订关于协议实施之效力的条款，关于经济事项的条款， 以及取代协议当事人双方根据本章所取得的任何权利的条款。”哪换句话说，该协议 被表述为取代家庭法下的双方当事人的任何配偶扶养权利或财产权利。婚姻双 方当事人可以在结婚前、婚姻关系存续期侧以及婚姻关系破裂后订立这种扶养协议 这种扶养协议需要满足以下一些条件：它必须是书面的，并由当事人签字或盖章； 由具有完全民事行为能力的当事人订立这些人一般是婚姻的双方当事人，但也 可以有婚姻之外的其他当事人；协议必须制订关于“经济事项”的条款，即关于 “( a ) 婚姻当事人一方的扶养i ( b ) 婚姻双方或其中一方当事人的财产：或( c ) 婚 生子女的抚养”。的事项。经法院批准，如果协议没有被法院批准，它的条款就不 会生效。经批准的扶养协议取代了法院对协议所涉经济事项的管辖权。 扶养协议的终止有两种方式：当事人的终止，当事人可以通过在协议中载入 终止条款或者另外订立一个终止协议来终止扶养协议。应当注意。协议一方的死亡 并不当然导致协议的终止，它的实施将约束已故当事人的合法代理人。法院的撤 销，协议的配偶一方或任何其他有利害关系的人都可以通过提起诉讼来请求法院撤 销扶养协议。仇址法院嘤做；i 撤销或终l i ：扶养饥议的刿决，必须确信：“( n ) 该批 玳址地过腴 11 欹彳! 的；或( h ) m 议的“1 j f 人破办t i f 求撤销该批准；或( c ) 改协议 是无效的，得撤销的或不能强制执行的：或( d ) 自协议被批准以来已经发生了一些 情况，使得执行该协议或执行部分协议是不合实际的。”9 b 、第8 6 条的扶养协议 家庭法第8 6 条第l 款规定，如果一个扶养协议并非适用第8 7 条，它可以 在依据本法享有管辖权的法院进行登记。这种协议与第8 7 条的协议的区别是，它不 需璎法院的批准，1 然它也，f i 能被批准。咳种扶养m 议的髓址：f r 两个竹；川；第一， 它将协议转化为类似于法院命令的东西，因此，法院可以改变一个经登记的扶养协 议巾的仃何扶养条款：登记扶养坍议的第二个作用足，使得根据 家庭法执行该 。家庭法第8 7 条第l 款 。家庭法) 第4 条第l 款 。家庭法第8 7 条第8 款 6 澳人利咂的人卫财产删度 协议的诉讼成为一个“婚姻诉讼”，即“婚姻诉讼”( ) 。酬“不登记不影响协议的 合法性，它仅仅使当事人不能根据家庭法执行该协议或根据第6 6 s 条( “子女抚 养命令的变更”) 和第8 3 条( “配偶扶养命令的变更”) 请求改变协议的扶养条款。 这种协议的其它方面与第8 7 条的扶养协议基本上相同。 修改后的经济协议 从2 0 0 0 年1 2 月2 7 日起，耘的第八a 章中的条款生效了，它们使婚姻双方能够 达成关于配偶扶养、经济来源和财产的小议，该协议约束当习人艉| 法院，并且在协 议一方死亡后继续约束已故那方的合法代理人，但不需要批准也不需要登记。这些 协议在本法中被称为“经济协议”。据此，从那以后，婚姻双方不能根据第8 6 条或 笫8 7 条订啦+ 1 5 而扶养协议。 根据新的规定，婚姻双方可以达成三种经济协议：结婚前的经济协议9 ；婚姻期 间的经济协议锄；婚姻解除之后的经济协议。这三种经济协议涉及以卜| 内容： a 、形式要求 i 协议必须是书面的，且由双方当事人签字或盖章： i i 协议必须包含一个陈述，即在签署协议之前，每一方都已经听取了关于特定 问题的独立的法律意见。这些问题包括：协议对当事人权利的影响：协议是否对他 或她有利；当事人达成该协议是否是谨慎的；该协议的条款是否公平、合理； i i i 每一方的法律顾问必须签署一个证明，表明提供了相关问题的法律意见，并 且该证明必须附在该协议上； i v 签署的协议的原件交给一方当事人，副本交给另一方当事人。“” b 、实质要求 i 协议必须涉及婚姻破裂时双方当事人的财产或经济来源的安排或者任何时 候配偶的扶养；1 n 协议涉及配偶或子女扶养的条款时，必须具体指出受扶养的那个人、提供的 扶养费的数额以及用于支付扶养费的那部分财产的价值：“” i i i 当事人可以在协议中约定他们的婚姻解除后如何处理他们的退休金利益，不 管在订。以眺泌时该利益足甭存祚 o 家庭法第4 条第1 款。婚姻诉讼”( e a ) 规定：婚姻双方当事人之间或一方0 己故的另一方当事人的合法 代理人之问的，关于已批准的第8 7 条扶养协议的执行的诉讼，关系到根据第8 7 条撤销批准的扶养协议的诉讼、 关于第8 6 条韵扶养协议的诉讼构成。婚姻诉讼 o 家庭往 第9 0 b 条 。家庭法 第9 0 c 条 。家庭往第9 0 d 条 7 中度大罄财产制度比较研究 c 、经济协议的终止 i 当事人可以在一个新的经济协议中加入终止前个协议的条款，或者达成一 个专门的终止协议来终止前一个协议。“ i i 法院可以基于以下原因宣告一个经济协议或终止协议无效： ( i ) 如 l 协议避通过欺诈挟得的( 包括不披露亚婴的事情) ： ( i i ) 如粜咖议是无效的，i r 撤销的或不能强制执行的： ( j j i ) 如果协议制订后发生了一些情况使得协议的执行或部分执行变得不切实 际： ( ) 如果协议制订后有关婚尘子女的照料、福利和发展的情况发生了实质的变 化由于这个变化导致如果法院不宣都该协议无效，婚生子女或对其有照科义务的 协议的一方将会遭受困境； ( v ) 如果制订协议时，一方从事了在任何情况下都是不合理的行为： ( 啊) 如果一个标记命令根据第八b 章j 下在以退体会为依据运作，并且该标记的 运作不可能被一个撤销协议的命令终i l ；或 ( 埔) 如果根据第八b 章该协议中包含一个不n - - j 分割的退休金利益。7 1 d 、经济协议的执行 法院有广泛的权力来执行有效的经济协议，就如同它对待一般合同那样。它可 以发布其认为必要的命令来执行有效的经济协议，也可以命令协议或部分协议被执 行就好像该协议是法院的一个命令。 家庭法规定，关于扶养协议或经济协议的诉讼都屈于。婚姻诉讼”。 3 、家庭法下的夫妻财产诉讼 ( 1 ) 婚姻财产的含义 家庭法第4 条( 1 ) 对与婚姻双方当事人有关的“财产”进行了定义：“它 是当事人的财产，或当事人享有所有权的财产而无论其是占有取得还是归复信托 取得。”一般来说，法院可能在特定的情况下干预夫妻双方所有财产的分配，但法院 没有对所谓的婚姻财产和事业资产进行区分的职责，当婚姻房产以第三人的名义进 行登记时。尤其如此。关于合伙人权利或权益是否可以纳入婚姻财产的问题。b e s t 婚姻一案中的扩大庭认为合伙人利益就是财产“在通常情况下是无可争议的”。同 时，介伙人利用收髓以及从含伙j | j 获积圳z 旋f 内权利通常也被称为足一种经济来源， “n 政案巾挺r n 舶 i 的炙i i i i 卅：从。肛个1 1 1 ) i 竹r 米供丈人先j 拒他的钉什学业后水直r 为r 家庭：r 令职太太 i 岫止人n ：班业f ：i j 益成功，井j 刷人合伙开r f p 帅1 务所他们柯叫个孩了，多年后瘢方离婚妻了监求分割 丈人拒台伙中的捌益 8 澳人利哑的人委财产制度 理当属于婚姻财产。”事实上，家庭法院认为“财产”这一术语应该被赋予j “泛的 含义，它既可以是动产也可以是不动产；动产既可以是实际占有的财产也可以是诉 讼上的财产权，包括衡平法诉讼和酱通法诉讼卜的财产权。有限责任公司中的股份、 合伙企业中的利益，从j 交易和商h k 的r i ：i i n l nn ! 一个含川下产生的权利、与信托 所控制的财产有关的权利、破产者对他的资产剩余额的权利以及受益人在被继承人 的财产中享有的权利根据家庭法都被认为构成财产。1 而以下财产及利益不构 成婚姻财产： 将来的或意外的利益。根据家庭法州决的许多案件尤其是许多有关退休 金的案件似乎说明了，“财产”不包括意外的利益。家庭法院这样主张是基于实践上 的理由，因为赋予意外的利益一个价值本身是凼难的。 职业资格从一般的角度来理解职业资格是不构成财产的，它仅仅是一个 人在特殊的领域从事经济活动的权利资格。纽约州和一些加拿大的法院丛于一些政 策的原因，将职业资格视为财产。在澳大利亚，通过b e s t 一案，家庭法院开放了职 业资格是否构成财产的问题，允许法官结合具体的情况来认定。 纯粹的希望或期待之物。无论财产是否包含意外的利益，它都不包括纯粹的 希望或期待之物。财产通常包含一个人当日f 拥有的利益，而纯粹的希望或期待之物 不包含当前的利益，它仅仅是对将来某个时自j 的某个利益的期待。 全权信托下的受益人的利益。在全权信托下受益人的主要利益最多不过是一 个期待，其拥有的唯一绝对的权利就是要求受托人适当的行使任意处分权和适当的 管理信托财产，受益人信托利益的获得取决于受托人，这种利益是不确定的。因而 全权信托下受益人的利益不构成财产。 退休金利益。如果一个退休金计划的成员有获得退休金的当前权利，那么即 使在退休时才实际取得该退休金，该权利也构成财产。但是，如果获得退休金的权 利以退休或其他事件的发生为条件，那么该权利就不是财产，因为它是不确定的。 ( 2 ) 构成“婚姻诉讼”的“财，“诉埝” 由于家庭法授予法院有限的管辖权，财产诉讼要启动必须构成第4 条( 1 ) 中定义的“婚姻诉讼”。i f d 且，如果划，“p i 讼构成。个“婚娴诉讼”，那么它们j i 能 根据本法来启动。就财产诉讼而言，“婚姻诉讼”的相关定义包含在第4 条( 1 ) ( c a ) 中： “婚姻双方之h j 关于婚姻双方或任方的财产的诉讼，是 。家庭法 第8 条( i ) ( a ) 9 中溃人爱埘产制度比较研究 ( i ) 由婚姻关系引起的； ( i i ) 与当事人之阃的那些同时的、待决的或已决的主要救济的诉讼有关的： 或者 ( i i i ) 与婚姻的解除或宣告无效有关，或与婚姻双方的合法分居有关：婚姻的 解除、无效或合法分居与有管辖权的国外法律