（宪法学与行政法学专业论文）未成年人网络隐私权的法律保护.pdf

上海大学硕上学位论文 摘要 随着信息技术与网络应用的普及，隐私权受到了前所未有的关注，并进入 了一个新的发展阶段网络隐私权阶段。信息网络的发展给未成年人隐私带 来了巨大威胁，值得注意的是，各国在加强网络隐私权的法律保护方面已经取 得一定共识，然而在我国法律上隐私权还不是一项独立的民事权利，更不用说 未成年人的网络隐私权了。因此，深入探讨网络时代如何完善我国未成年人隐 私权法律保护问题，是非常必要的。本文试图从以下几方面入手，对未成年人 网络隐私权问题作一研究，以期引起人们对这一问题的关注。 引言：通过论述对未成年人网络隐私权采取有效法律保护的重要性与急迫 性，提出研究网络环境下未成年人隐私权的法律保护问题是当前十分紧迫和有 意义的事情。 第一章概述了隐私、隐私权、网络隐私与网络隐私权的基本理论。主要从 理论上对隐私、隐私权、网络隐私、网络隐私权、网络隐私权的权能等进行界 定，剖析了网络隐私权与传统隐私权的不同。 第二章论述了未成年人网络隐私权及其保护，是本文的重点之一。首先， 本章对未成年人及其网络隐私的内容与表现形式进行界定，提出未成年人同样 享有网络隐私权，并着重论述了未成年人网络隐私权具有的区别于一般网络隐 私权的特有特征。其次，从行为主体与行为表现两方面对侵害未成年人网络隐 私权的现象进行了列举。最后，对侵害未成年人网络隐私权行为，从侵权归因 分析与侵权行为性质法理分析的角度进行了深入的剖析。 第三章运用比较的方法，介绍了国际社会对于网络隐私权的相关规制方式 与立法模式。通过对典型立法的评析，着重探讨了美国儿童网上隐私保护法 的立法背景、立法框架、主要内容及其评述，并在本章最后提出了未成年人网 络隐私权保护的国际立法趋势。 第四章我国未成年人网络隐私保护立法之构想是本文的重点。在探讨上述 问题的基础上，从现实的视角对我国未成年人网络隐私权保护的立法现状进行 了考察，指出我国现有的法律保护存在的困难和需要解决的问题，以及我国未 成年人网络隐私权保护制度建立的必要性与社会意义，从而提出我国未成年人 网络隐私权保护立法的构想，并对立法原则、制度设计与安排、权利与义务、 侵权及其救济等一些基本问题予以讨论，提出了自己的若干具体建议。 结语：对全文主题的进一步概括，再一次强调保护未成年人网络隐私权的 重要意义，未成年人网络隐私权法律保护体系的建立与完善任重而道远。 关键词：隐私权；互联网；未成年人；法律保护 鸩 ，互匆 o 。毛 l 、致 l a v 厶 l “h 、 o a 、 扩 弘 l 0 h 1 荻 女 k- 矾v 哮 1 0 文u 1 ， 上海大学硕士学位论文 a b s t r a c t w i t ht h ep o p u l a r i t yo fi n f o r m a t i o nt e c h n o l o g ya n di n t e m e ta p p l i c a t i o n ，t h er i g h tt op r i v a c y h a sr e c e i v e du n p r e c e d e n t e dc o n c e ma n de n t e r e dan e ws t a g eo fd e v e l o p m e n t i e t h es t a g eo f p r i v a c yi ni n t e r a c t t h ed e v e l o p m e n to fi n f o r m a t i o na n di n t e r a c tb r n r l g h te n o r m o u st h r e a tt o j u v e n i l ep r i v a c y i ti sw o n hn o t i c i n gt h a te v e r yc o u n t r yh a sa l r e a d yr e a c h e ds o m ec o m m o n u n d e r s t a n d i n go ns t r e n g t h e n i n gl e g a lp r o t e c t i o no fp r i v a c yi ni n t e r n e t h o w e v e r , t h er i g h tt o p r i v a c yh a sn o tb e c o m ea ni n d e p e n d e n tr i g h ti nc h i n ay e t ，l e ta l o n ej u v e n i l ep r i v a c yi ni n t e r a c t t h e r e f o r e ，t h ep r o b l e m so ft h er i g h tt oj u v e n i l ep r i v a e ya t t r a c tm o r ea n dm o r ea t t e n t i o no ft h e u s e ri ni n t e r n e t i no r d e rt oc a l lo np e o p l e sc a r et oj u v e n i l eo n l i n ep r i v a cy ，t h et h e s i sm a k e sa t h o r o u g hr e s e a r c ht ot h i sp r o b l e mf r o ms i xp a r t s ： t h ef o r e w o r d ：t h r o u g hd i s c u s s i n gt h ei m p o a a n ta n du r g e n to fa d o p t i n gt h ee f f e c t i v el e g a l p r o t e c t i o nt o w a r dt h ef i g h tt oj u v e n i l eo n l i n ep r i v a c y , t h ea u t h o rp r o p o s e st h a tt h er e s e a r c ho f l e g a lp r o t e c t i o no f t h er i g l l tt o j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c yi se x t r e m e l yu r g e n ta n ds i g n i f i c a n tm a t t e e c h a p t e r1s u m m a r i z e st h eb a s i ct h e o r yo fp r i v a c y , t h er i g h to fp r i v a c y , o n l i n ep r i v a c ya n d t h er i g h to f o n l i n ep r i v a c y t h et h e s i st h e o r e t i c a l l yd e f i n e st h er i g h tt op r i v a c y , t h er i g h tt oo n l i n e p r i v a c ya n dt h ec o n t e n t so fo n l i n ep r i v a c y , a n a l y z e st h ed i f f e r e n c eb e t w e e nt h er i g h tt op r i v a c y a n dt h er i g h tt op r i v a c yi nc y b e r s p a c e c h a p t e r2e l a b o r a t e st h er i g h tt oj u v e n i l eo n l i n ep r i v a c ya n di t sp r o t e c t i o n t h i sc h a p t e ri s o n eo ft h ef o c a lp o i n t so ft h i st h e s i s f i r s t l y , t h r o u g hd e f i n et h ej u v e n i l ea n di t so n l i n ep r i v a c y s c o n t e n t sa n df o r m s ，t h i sc h a p t e rp r o p o s e st h a tt h ej u v e n i l ea l s oh a st h ef i g h tt oo n l i n ep r i v a c y , a n de l a b o r a t e st h eu n i q u ec h a r a c t e r i s t i c sw h i c ht h er i g h tt oj u v e n i l eo n l i n ep r i v a c yh a s e m p h a t i c a l l y s e c o n d l y t h i sc h a p t e rd i s p l a y st h ep h e n o m e n o nt h a ti n f r i n g i n gt h er i g h tt o j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c yf r o mt w oa s p e c t s f i n a l l y , t h i sc h a p t e ra n a l y z e st h ec a u s ea n dt h en a t u r e t h a ti n f r i n g i n gt h er i g h tt o j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c y c h a p t e r3i n t r o d u c e st h er e l a t e dr u l e sa n dr e g u l a t i o n sa n dt h el e g i s l a t i o np r o t e c t i o np a t t e r n i nt h ep r e s e n ti n t e r n a t i o n a ls o c i e t yt h r o u g hu t i l i z a t i o nc o m p a r i s o nm e t h o d t h r o u 【g he v a l u a t i n g t h em o d e ll e g i s l a t i o n ，t h i sc h a p t e rm a k e sa ne m p h a s i so nt h ed i s c u s s i n gt ot h el e g i s l a t i o n b a c k g r o u n d ，t h el e g i s l a t i o nf r a m e ，t h em a i nc o n t e n t sa n di t sc o m m e n t so f t h eu s t h ec h i l d r e n s o n l i n ep r i v a c yp r o t e c t i o na c t ( c o p p a ) ，a n df i n a l l yp r o p o s e st h ei n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o n t e n d e n c yo f t h e p r o t e c t i o no f t h er i g h tt o j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c y c h a p t e r4 ，af o c a lp o i n to ft h i st h e s i s ，i sa b o u tt h et e n t a t i v ei d e ao fc o n s t r u c t i n gl e g i s l a t i v e p r o t e c t i o ns y s t e mo ft h er i g h tt oj u v e n i l eo n l i n ep r i v a cy a f t e rd i s c u s s i o na b o v eq u e s t i o n s ，t h i s c h a p t e ri n v e s t i g a t e st h el e g i s l a t i o ns i t u a t i o no fp r o t e c t i o nt h er i g h tt ot h ej u v e n i l eo n l i n ep r i v a c y i nc h i n af r o mt h ev i e wo f r e a l i t y , p o i n t so a tt h ee x i s t i n gd i f f i c u l t i e sa n dp r o b l e m sw h i c hn e e dt o b es o l v e di no u rc o u n t r y sa v a i l a b l el e g a lp r o t e c t i o n ，a n dt h en e c e s s i t ya n ds o c i a ls i g n i f i c a n c et o e s t a b l i s ht h ep r o t e c t i o ns y s t e mo f t h er i g h tt o j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c yi nc h i n a ，a tl a s t ，t h ea u t h o r p u t sf o r w a r dt h et e n t a t i v ei d e ao fc o n s t r u c t i n gl e g i s l a t i v ep r o t e c t i o ns y s t e mo ft h er i g h tt o 上海大学硕： 学位论文 j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c y , a n dm a k e ss p e c i f i cs u g g e s t i o no ns o m eb a s i cq u e s t i o ns u c ha st h e p r i n c i p l eo f l e g i s l a t i o n ，t h es y s t e md e s i g na n da r r a n g e m e n t ，t h er i g h ta n dt h ed u t ya n ds oo n t h ec o n c l u d i n gr e m a r k s ：t h i si saf u a h e rs u m m a r yo ft h et h e m eo ft h ew h o l et h e s i s h e r e t h ea u t h o ro n c ea g a i ns t r e s s e st h es i g n i f i c a n c eo ft h ep r o t e c t i o no ft h er i g h tt oj u v e n i l eo n l i n e p r i v a c y a n dt h ee s t a b l i s h m e n ta n dc o n s u m m a t i o no ft h el e g a ls a f e g u a r ds y s t e mo ft h er i g h tt o j u v e n i l eo n l i n ep r i v a c yi sa na r d u o u st a s k k e y w o r d s ：t h er i g h tt op r i v a c y ；i n t e m e t ；j u v e n i l e ；l e g a lp r o t e c t i o n 上海大学硕士学位论文 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发 表或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：丕苤日期丛：圭：1 6 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学 校可以公布论文的全部或部分内容。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 签名：丕墓颠虢磊丛蹶碰：丑 i i 上海大学硕士学位论文 引言 随着计算机事业的发展，知识经济时代的到来，中国的互联网发展呈现出了 相当惊人的速度。据中国互联网络信息中心( c n n i c ) 2 0 0 6 年1 月1 7 日发布的第 十七次中国互联网络发展状况统计报告数字显示，截止j ! l j 2 0 0 5 年1 2 月3 1 日，我 国的上网用户总人数为1 1 l 亿人，同半年前的调查相比，我国上网用户总人数半 年增加- 8 0 0 万人，e k 2 0 0 4 年末增长了1 7 0 0 万，增长率达到1 8 1 ，同1 9 9 7 年l o 月第一次调查结果6 2 万上网用户人数相比，现在的上网用户人数已是当初的1 7 9 倍。这其中按用户的年龄分布来看，网民中1 8 岁以下的未成年人所占比例达到 1 6 6 ，且网民在结构上仍然呈现低龄化的态势。按用户的职业分布来看，学生 网民达n 3 5 1 ，同样居所有行业人数比例之首，远远高于其他职业的网民，且 历年来学生网民的比例一直呈上升趋势。 由此可见，未成年人网民己成为我国网络用户中的一大主要用户群。越来越 多的未成年人融入网络，上网冲浪，他们在学习先进科技、接触网络文明的同时， 也必然会不可避免地成为网络负面影响侵害的直接对象。网上不良资讯对未成年 人身心健康的侵蚀和对网上未成年人隐私侵权是当前两个突出、急待解决的网络 社会问题。相比而言，针对网上发布的传播色情、暴力等不良资讯的网站只要采 取严格的技术监管措施，如电子警察等，一般就能起到较好的社会效果。但防范 网上未成年人隐私侵权则要艰难得多，一方面，广大未成年人社会经验匾乏，维 权意识淡薄，自护能力较差：另一方面，网上不良行为者出于商业利用、好奇显 胜等目的千方百计通过各类尖端科技刺探、侵害网民隐私，尤其是未成年人网民 隐私。未成年人这些隐私一旦被侵害，有时会涉及其他权利的侵害，代价往往是 巨大的。例如，一个化名“网络罗米欧”的男子因对未成年少女实施性侵害被判 入狱，其犯罪方法十分简单，就是利用互联网上的资料，选取少女网友，引诱她 们外出，从而实施性侵害。甚至罪犯自己都在法庭上说，“对没有成年人监护的 青少年来说，国际互联网是一个非常危险的地方”。未成年人网络隐私权的保护 问题日益成为社会特别是未成年人家长关注的焦点。但是，目前我国关于网络隐 。孙少晶：刚络传播对青少年的负而影响，青年研究，1 9 9 9 ，( 7 ) 。 上海大学硕士学位论文 私权保护的专门立法几乎为零，对隐私权的理论研究也仍处于初级阶段，专家、 学者对网络隐私权的论述也是风毛麟角，许多关键性、原则性的问题尚无定论， 更谈不上未成年人网络隐私权了。随着我国未成年人上网人数的猛增、网络技术 的迅速发展，迅速膨胀的网络空间势必会成为未成年人隐私权侵权行为滋生的温 床，对未成年人网络隐私权采取有效法律保护的重要性与急迫性必然日益凸现。 研究网络环境下未成年人隐私权的法律保护问题是当前十分紧迫和有意义 的事情，这项工作难度大是不容置疑的，但也因此更有研究探讨的价值和空间。 笔者作为一名相关方向的法学研究生，愿意也有责任为这项工作添砖加瓦，贡 献自己的一份绵力。笔者不敢奢求能够做出多大的研究，只是期望利用写毕业 论文之机，能够认认真真对网络环境下未成年人隐私权保护问题作些分析和探 讨，以期为我国未成年人网络隐私权保护问题的理论研究和司法实践起一点抛 砖引玉的作用。 本文从对未成年人隐私在网络环境下的内容、表现形式、隐私权的特性以 及未成年人网络隐私权受到的侵害等一系列体现未成年人网络隐私权独特之处 的问题的研究和分析入手，试图深入认识和理解未成年人网络隐私权。通过对 国外网络隐私权保护规制方式和立法模式的比较与剖析、典型立法和国际立法 趋势的评述，结合我国未成年人网络隐私权法律保护现状，笔者提出了我国未 成年人网络隐私权保护立法的构想，并对立法原则、制度设计与安排、权利与 义务、侵权及其救济等一些基本问题予以讨论，提出了自己的立法设想和建议。 上海大学硕士学位论文 第一章网络隐私与网络隐私权 一、隐私的界定 第一节隐私和隐私权 隐私，英语为p r i v a c y ，意为不受干扰的独处：秘密；私生活、私事。现 代汉语词典解释为“不愿告人或不愿公开的个人事。”从社会学意义上来考察， 人类由于本能和天性，对隐秘部位和个人资讯总是加以隐藏，每一个人都希望 在越来越复杂的社会网络中为自己保留一块相对平静的、既无损于他人也无损 于社会的、独处的环境。对于这种普遍存在的不愿告人或不愿公开的社会公众 一i i , 理，我们称之为人类的隐私意识。 在法理上研究隐私概念，从它第一次在法庭上被论及和见诸于学者笔端之 时，就一直困扰着学者和法官们。对隐私的法律概念产生困惑和误解的原因有 很多。其中主要是因为隐私在一系列场合下被大众、律师和法官使用，但在不 同场合下隐私的含义又不尽相同：“有时，隐私一词的含义可涉及信息的获得或 披露。有时又指身体隐秘，有时又指所有权或者控制权，有时又指个人的决策 权。总之，隐私一词带有信息、身体、财产和决定等多方面的含义。因为隐私 存在不同的用法、语境或意思，所以任何试图为隐私找到一个统一的定义或理 论的尝试都是徒劳无功的。”o “隐私是对一大堆价值和权利一个一般的标签。 在今天试图给隐私下一个一般的定义比找到一个大家都能接受的自由的定义更 难。” 因此，到目前为止，对隐私的概念和内涵学者们仍很难达成共识，具体来 所，有以下几种主张： 1 信息说 【美】阿丽塔l 艾伦、理壹德c 托克音顿著， 法，中国民主法制出版社2 0 0 4 年2 月第1 版 【美】阿丽塔l 艾伦、理查德c 托克音顿著， 法，中国民主法制出版社2 0 0 4 年2 月第1 版 冯建妹、石宏等详：美周稳私法：学说、判例与立 第8 页。 冯建妹、石宏等译：美图隐私法：学说、判例与立 第1 3 页。 上海大学硕士学位论文 “信息说”认为，隐私本质上是一种信息，一种属于私人的排他性的不愿 为他人知晓或干涉的信息，凡是不愿被窃取和披露的私人信息就是隐私。例如， 美国学者艾伦韦斯廷认为，隐私权是指“个人、团体或机构决定怎样、在多 大程度上与他人交流有关他们自己的信息的权利。”中国学者冯菊萍认为，隐 私是“不愿被窃取和披露的私人信息。”。 2 信息安宁说 “信息安宁说”认为，隐私不但包括个人信息还要包括私人生活安宁，它 强调，私人生活安宁和个人信息具有同等重要的地位。该种学说目前在国内是 主流学晚。例如：美国学者沃伦和布兰代斯认为，“是个人在自己家中的轻声细 语不受公开宣扬的自由”，以及所谓“生命的权利即指享受生活的权利，也就是 不受干扰的权利”。我国台湾的吕光先生认为，隐私权是对个人私生活的保护， 使每个人都能安静居住，不受干扰，未经本人同意前，其与公众无关的私人事 务，不得刊布或讨论，其个人姓名、照片、肖像等非事前获本人同意，不得擅 自使用或刊布，尤不得做商业上的用途。中国学者杨立新认为，隐私是指“与 公共利益、群体利益无关的当事人不愿他人干涉或他人不便干涉的个人私事和 当事人不愿他人侵入或他人不便侵入的个人领域”。 3 信息、安宁及决定说 “信息、安宁及决定说”认为，隐私包括个人信息、个人生活与个人私事 决定，这是国外较有影响力的观点，国内已经有学者开始接受。波斯纳认为， 隐私指隐瞒或掩藏信息，特别是个人信息，包括秘密、隐遁和自主三个突出含 意。朱莉英尼斯认为，隐私权是个人对其私人领域的一种控制状态，包括决 定是否允许他人对其进行亲密接触( 包括个人信息的接触) 的决定和他对自己私 人事务的决定。我国学者张新宝主张，隐私权是指自然人享有的私人生活安宁 和私人信息秘密依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开 ( ! ) a l a n - w e s t i n ，p r i v a c ya n df r e e d o mf n e w y o r k ：a t h e n e n m ，1 9 6 7 ) 冯菊萍：隐私权探讨，法学，1 9 9 8 年第1 i 期。 s a m u e l w a r r e n ，l o u i sb a r - a n d e i st h er i g h t t o p r i v a c y 【j 】h a r v , l r e v 1 9 3 1 ( 8 9 0 ) 吕光：大众传播与法律，台湾商务印书馆，1 9 8 7 年版，第6 6 页。 杨立新：民商法判解研究( 第五辑) ，吉林人民出版社，1 9 9 9 年版，第1 6 8 页。 理查德a 波斯纳：正义同法的经济学中国政法大学 f 版社，2 0 0 1 年版，第2 3 9 页。 j u l l e c n n e s s ：p r i v a c y ，i n t i m a c y ，a n di s o l a t i o n ) ) ，( n e w y o r k ，o x f o r d 1 9 0 2 ) ，p5 6 。 4 上海大学硕士学位论文 的一种人格权，而且权利主体对他人在何种程度上可以介入自己的私生活，对 自己是否向他人公开隐私以及公开的范围和程度等具有决定权。“ 从以上的陈述中我们不难看出，对隐私内容的不同理解并非完全相互排斥， 它们常常有彼此重合的部分，只是不同学者依据自己研究的重点和社会的需要 对隐私下了不同的定义。我们也不能轻易地给已有的各种隐私权理论妄下断语， 判其对错，本文的兴趣也不在于对定义的纠缠。我们将集中关注这样一种理论， 即“信息说”( i n f o r m a t i o n b a s e d ) 。该观点认为隐私是个人不愿意公丌的私人信 息，保护隐私权就意味着国家公共权利和他人不得干预纯粹属于个人私生活领 域的私密信息。 “信息说”将隐私全部归结为信息，认为私人活动、私人领域不是隐私， 私人活动、私人领域中不愿被窃取和披露的信息才是隐私。比如人体的隐秘部 位、私人的居住、行李、口袋、信件、日记这些都乃身外之物，不是人身要素， 不是隐私，它们的信息即居室的状况、行李、口袋、信件和日记的内容，如不 愿被人得知，才+ 是隐私。私人存款也不是隐私，关于存款的信息即存款的银行、 品种、金额等才是隐私。而人体、行李、e l 袋、日记等是信息的载体。 笔者比较赞同“信息说”的观点。隐私是一个抽象的概念，它不能代替具 体事物或人的行为，而只能是这些具体事物或人的行为所反映出来的信息。隐 私，本质是一种信息。我们在此基础上使用语义分析方法进一步考察可得知， 构成隐私应当具有两个要件：第一为“私”，第二为“隐”。所谓“私”，就是纯 粹是个人的、与公共利益、群体利益无关的事情。换言之，公私的区别对于隐 私是至关重要的，任何公共的、群体的事情或与之有关的事情都不能成为某个 人的隐私。至于如何区分某件事是个人的事情还是公共的事情，则应因人、因 事、因地而定。而所谓“隐”，它并不是描述某个信息不为人知的事实状态，而 是指当事人不愿让属于其个人范畴的某些私人信息为他人所知晓，这包括不希 望他人以某些方式试图获取其私人信息。从两者本质属性来看，“私”要件往往 可以为人们加以识别，从而具有某种程度的客观性，而“隐”要件与个人的主 观内心感受有关，外人往往难以客观识别，所以具有一定程度的主观性，也正 张新宝：隐私权的法律保护，群众出版社，2 0 0 4 年版第1 2 页。 冯菊萍：隐私权探讨，法学，1 9 9 8 年第1 1 期。 上海大学硕士学位论文 是这一要件使得人们对隐私本身的理解产生了很大的差异。隐私本质上是信息， 这为本文的分析奠定了一个客观的基础。 但是对于那些作为隐私信息载体而存在的具体事物或人的行为，我们不能 完全抹杀其对于界定隐私的意义。载体对于隐私信息具有一种标志性的意义， 即用载体表明这是属于私人活动、私人领域的信息。载体是信息的载体，更是 一种表征，或者说是一种态度的表明，用日记、行李、口袋这种形式告诉他人： “内有隐私，请尊重! “每个人原则上都应自己去为自己的私人活动、私人领 域设置围墙，或者通过其他方式保护自己免受他人的好奇心之害。”。载体就是 个人为其私人活动、私人领域的信息所设置的“围墙”。这里，我们有必要提及 个人意愿在确定隐私问题上的意义。对于“个人意愿”笔者认为正是通过隐私 的载体体现出来的。每个人都可以按照自己的意愿将自己认为应该保守的秘密 放在“围墙”这个载体之内，也就是说“存放”在私人领域，贴上“隐私”的 标签。有载体的隐私充分体现了隐私的主观性。但是除此我们要知道还存在着 不需要载体的客观性隐私。对于它们，则无论有标签与否，都是个人隐私的范 畴。 二、隐私权的概念 伴随着法律的日臻完善，人们的权利得到越发细致的关怀，实现了隐私到 隐私权这一质的飞跃。从隐私到隐私权，是对人们的权利由道德引导向法律规 制过渡的结果。随着资产阶级革命的胜利，“自由、平等、博爱”的人本主义思 想深入人心，天赋人权、生来平等的观念，使人们要求享有平等的个体精神世 界的安宁，此时，隐私的观念得到了极大的扩张，隐私的内容空前丰富起来， 不同阶层的隐私范围也相对地平等起来。自然的，要求个人隐私得到法律保护 的呼声开始出现，并最终以美国学者萨缪尔沃伦( s a m u e ld w a r r e n ) 和路易 斯布兰戴斯( l o u i sd b r a n d e i s ) 于1 8 9 0 年在哈佛法律评论( h a r v a r dl a w r e v i e w ) 上发表的一篇被后世称为法学史上最具影响力的隐私权( 1 、h er i g h t 霍而斯特埃曼著，邵建东等译：“德国民浊中的一般人格权”，载粱慧星主编民尚弦论丛( 第2 3 卷) ，金桥文化出版有限公司2 0 0 2 年6 月第1 版，第4 4 3 页。 6 上海大学砸：i ：学位论文 t op r i v a c y ) 一文得以宣言，该文的面世标志着隐私权理论的诞生。作者敏锐地 指出：“保护个人的著作及其他智慧或情感的产物之原则，是为隐私权( t h e r i g h t t op r i v a c y ) 。”隐私利益第一次以一种权利的名义被提出，并且在该篇文章 中还指出隐私权是一个非常重要的人格权，应当以法律的手段加以保护。 尽管隐私权概念问世己经一百多年，但迄今为止没有一个为公众普遍认可 的隐私权定义。而且，隐私权作为一个新的权利类型一直处于一个不断变化发 展的过程中。笔者认为对隐私权界定的前提是要弄清楚什么是隐私，因为对隐 私的不同定义也就决定了隐私权概念的差异。另外，对隐私权的界定要有一个 标准，笔者认为应该满足以下两个标准：第一，范围适度，不宜过宽或过窄。 第二，简洁并具有可应用性，尽可能使之适用于因社会发展而出现的各类隐私 侵权类型，同时便于律师和法官理解和操作，能够经得起司法实践的检验。 综上所述，笔者认为隐私权就是指个人所享有的与公共利益无关的私密信 息的支配和控制权。上述定义表明： 1 隐私权的主体仅限于生存的自然人而不包括任何死者，法人和其他组织 也不是隐私权主体： 2 隐私权所保护的内容是个人的私密信息，权利主体只有在与公共利益无 害的前提下爿享有支配与控制的权利； 3 隐私权首先是一项民事权利，应当得到民法的确认与保护，同时应当认 识到的是隐私权也受宪法、刑法、行政法、诉讼法的保护。 第二节网络隐私和网络隐私权 高速发展的信息技术，将个人与社会的关系推入一个新的境地，传统隐私 权的内容也发生了变化。网络隐私和网络隐私权是在传统隐私和隐私权的基础 上提出的一种新概念，是隐私权家族的新成员。由于这一领域的研究正处于起 步阶段，关于网络环境下的隐私和隐私权确切而统一的定义至今还没有形成。 上海大学硕= k 学位论文 一、网络环境 网络是社会发展中创新的产物，它是为了实现通讯和资源共享而把两台或 多台计算机通过传输介质连接起来而形成的电子信息交换系统，联在网上的用 户之间可以相互交流信息，资源共享。根据系统的大小，又有局域网( l a n ) 、 广域网( w a n ) 和因特网( i n t e r n e t ) ( 又称互联网) 之分。随着2 l 世纪的降临 人类正以惊人的速度走出工业文明，步入信息时代。国际互联网( 又称英特网) 和信息高速公路成为全球最热门的话题和世纪之交的一大科技景观，正以令人 惊异的发展速度日益成为一种普遍性的工具和“第四媒体”，并不断向整个社会 生活的各个领域广泛地渗透，把社会各部门、各行业乃至各国、各地区联成一 个整体，逐渐形成了以网络为基础的相互联系的上网成员的总体，也就是所谓 的网络社会，网络是网络社会存在的基本条件，网络社会是人类在网络上的体 现。 应当说网络的出现把我们带入了一种全新的生活世界。在它出现的短短3 0 多年内，人类社会的生活发生了重要而深刻的变化。今天，作为信息时代最重 要工具之一的互联网已经进入了人们日常生活的每一个领域，让生活在e 时代 的人前所未有地感受到它在我们生活中举足轻重的作用。人们通过网络与外界 联系沟通，查询资料，购买货物，远距离教学，银行转账，商务交易等已成为 日常生活中很平常的事情。网络缩小了时空距离，提供了一个快速交换，传送 与分享信息的新途径，它几乎将地球的每一个角落都联结在一起，使我们生活 的这个世界变成了名符其实的地球村。 但是，任何一种科学技术都是一把双刃剑，它在给社会带来利益的同时也 会带来相关的社会问题，网络技术也不例外。在人们的信息控制和处理能力得 到空前提升的同时，网络也引起了新的隐私权保护问题。 在网络技术快速进入人们生活的各个领域的时候，人们发现，个人与社会 的互动，是以交出个人信息资料为前提，同时，政府在对社会进行管理时，借 助电子政务的力量，更容易、更快捷地实现了对各种个人数据信息的收集和利 用。在网络信息社会里，记载着个人基本情况的个人数据信息正在日益社会化， 上海大学硕：i = 学位论文 面对个人信息的充分暴露，人们发现自己几乎生活在透明的玻璃世界里，当个 人的数据信息被行政机关或非行政机关以合法措施或非法手段广泛收集和处理 时，公民的基本权利就有可能因此遭到前所未有的损害。据有关报道，在美国 和加拿大，有1 1 2 亿人的姓名、住址、电话号码网上可寻：只需花点钱，完全 可以通过网络获取他人的信用卡号码、社会保险号码、银行帐号、信用记录、 驾驶执照号码、法庭记录、不动产及债务状况，有些更为私密的如离婚申请、 公司注册和经营状况也标价可查。2 0 0 0 年进行的调查表明，有8 6 的网民“很 担心”或“有点担心”别人获得自己的个人信息。于是，许多国家纷纷把能 标识个人基本特征的个人数据信息也纳入到隐私权保护的范围内，从而使网络 隐私权成为信息社会的新型隐私权，使隐私权从传统走向了现代。 二、网络隐私的概念与特征 根据隐私理论，笔者将由自然人享有的，网络上未明确声明允许公开的所 有的有关个人的数据信息命名为“网络隐私”。与传统隐私相比，网络隐私具有 如下特征： ( 一) 内容数据性 根据计算机数字化技术要求，网络中存在的信息都是0 或l 代表的物理状 态组成的离散信号，即二进位制下的信息数据。因此，个人隐私便以数据的形 式存在于网络环境中。包括个人的网络信息数据、个人的网络行踪以及个人拥 有的网络空间都是以数据的形式存在，但后两种形式以前一形式的存在为前提， 因为个人网络数据是确定与网络使用者有无身份关系的钥匙。 ( 二) 传输公共性 信息处理和传播手段的不断发展以及计算机网络的广泛应用，使信息数据 能够通过计算机系统在全球范围内收集、传输和利用，任何信息只要进入网络 就有可能在全球范围内广为传播、利用。网络生存使私人领域公共化，私人领 域具有排他性、独占性、非竞争性，但媒网覆盖、个人对个人的交流却把私人 国敏：美国恻民担心隐私被盗，法制日报2 0 0 0 年8 月2 2 旧。 上海大学硕士学位论文 领域演化为公共注目下的社会产品。网络上的个人信息数据随时受到侵害的 危险，如电子邮件被黑客截获、浏览、篡改和删除。网上接受社会调查，不经 意泄露个人收入、嗜好等个人隐私。 ( 三) 问接财产性 网络隐私既有人格属性，同时也具有财产属性。在非网络环境下，这些个 人数据信息作为一种重要资源而受到关注的程度表现得不十分突出。但在网络 环境下这些个人数据信息普遍具有了财产化的趋势，可以产生财富并用以交换， 个人资料数据库一旦被利用将会给利用者带来丰厚的收益。当然财产属性只是 个人数据信息的第二属性，不具有直接的财产内容。 三、网络隐私权的概念与特征 对网络用户而言，隐私权主要体现为决定是否向他人公开个人信息的权利、 自己使用或许可他人使用个人信息的权利、个人信息被收集前收到相关通知的 权利、确证信息准确无误的权利、个人信息安全受到保障的权利等等。广义上 讲应该是保护网络隐私不受侵害、不被公开、不被利用的权利。因此，笔者认 为，所谓网络隐私权，就其实质而言，仍属于隐私权的一种，可以说是隐私权 发展到一定阶段的产物，是隐私权在网络环境下的延伸。网络环境下的隐私权 同传统隐私权之间最大的不同，在于是否同网络有关，是否发生于网络空问中。 简单的说：网络隐私权，是指自然人享有的对网络上未明确声明允许公开的所 有的有关个人的信息和数据，不被非法收集、公开、侵犯和利用的权利。与传 统隐私权相比，网络环境下的隐私权表现出的新特点有如下几点： ( 一) 网络隐私权是一种积极的权利，传统隐私权是一种消极的权利。 早期的法律理论认为，隐私权是一种消极权利。因为早期隐私权只要求个 人的私生活不受他人干涉，并不要求权利人为一定行为。随着计算机和网络技 术的广泛普及应用，个人数据被他人大量收集、处理和利用，而且使得个人数 据不仅能在国内被收集、处理和利用，还能通过互联网在世界各地被任何人所 收集和利用。在此情形下，隐私权的权能不能仅限于消极被动不受干扰之权利， 张彬、庞淘：网络生存和社会控l i e u ) ) ，学习与探索，2 0 0 0 年第6 期。 上海大学硕士学位论文 而应赋予权利人以积极的权能。现代含义的隐私权不仅仅是一种消极的“不受 侵扰的权利”，而且是一种积极的、能动的控制权和使用权。 如前所述，网络并没有改变隐私权的人格属性，因此网络隐私权仍是一种 绝对权，即网络隐私权的权利主体所面对的义务主体是权利人以外的任何人， 网络隐私权依然具有消极的权能，即任何人相对于他人的隐私都负有不得侵害 的义务。但是，网络隐私权概念的引入更加强调个人对自身数据信息享有积极 使用的权利，即在没有通知权利人并获得其“同意”之前，其他数据持有者不 可以将权利人为其特定目的所提供的数据另作他用。 之所以强调网络隐私权是一种积极使用权利，其原因在于：首先，个人不仅 是数据信息产生的最初来源，也是其正确性、完整性的最后核查者，以及该数 据信息使用范围的决定者，应赋予个人对其数据信息主动积极控制支配的权利； 其次，传统隐私权主要以人格为基点强调对人格利益的保护，不一定涉及财产 内容，而在网络时代，尤其是电子商务环境下，财产内容占据更主导地位，所 涉隐私侵权问题在侵害人格利益的同时，大量表现为通过非法收集、丌发利用、 非法交易他人隐私而实现某种经济目的，所以通过赋予隐私权人积极的权能更 有利于确认隐私权所可能产生的经济效果，维护隐私权人的合法利益。 ( 二) 网络隐私权的客体较传统隐私权内容更多、涉及面更广。 现实世界中，普通人的个人数据信息一般来讲不会成为被侵犯的对象。然 而在网络时代，这些个人数据信息在利益驱动下就成了商品，被商家认为是企 业资产之一，对个人隐私材料的搜集已变成了一种有利可图的事情，因此也就 成为了被侵害的对象。正如我们前文所述，网络隐私权的客体是网络上未明确 声明允许公开的所有的有关个人的信息数据。姓名、年龄、学历、职业、收入、 身份证号码等等个人数据信息都可能成为有价值的商业信息。对商家来说，掌 握的信息越多，拥有的潜在消费者就越多。因此众多商家不惜通过种种手段来 窃取或购买他人的个人数据信息。网站在搜集网络用户的资料之后，只要再稍 加整理，便可转售给其它公司和网站。根据“第一百扇窗”( t h eh u n d r e d t hw i n d o w ) 一书的作者c h a r l e sj e n n i n g s 估计，这些网站平均可以从每位消费者的个人资 曹亦萍：社会信息化与隐私权保护，政法论坛，1 9 9 8 年第l 期，第7 2 页。 上海大学硕士学位论文 料中，创造出二千美元的额外收入。网络时代个人信息开始具有商业价值， 原因之一是在市场主导的信息社会，企业的设计和生产越来越需要参考消费者 的消费倾向和消费习惯等个人数据信息，个人数据信息在市场定向、预测等方 面具有重要的商业价值。以各种调查问卷、抽奖活动的形式或提供服务的形式 获取的个人数据信息，被用于定向推销时，可以大大提高效率，从而节约成本。 此外，个人数据信息是除政府网站和公益性网站外，其他网站所赖以存在的基 础，没有相对固定的网民访问，这样的网站不可能存在很久。 ( 三)