（民商法学专业论文）一人公司风险防范问题研究.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 一人公司最初是以一种事实上而非法律上的公司形态出现。1 8 9 7 年英国发生的 萨洛姆诉萨洛姆有限责任公司案的最终判决标志着一人公司开始获得法律上的肯定。 而率先以成文法的形式肯定一人公司法律地位的开先河者则是列之敦士登，自此以 后，许多国家的成文法陆续认可一入公司。由于法律的确认，在2 0 世纪7 0 年代，一 人公司在西方国家得到迅速发展，随着新公司法的颁行，一人公司在我国正式获得 承认。 一人公司在秉承了普通公司风险的同时，由于一人公司使传统公司分权制衡机制 失灵，以及一人公司容易纵使股东滥用公司的法人格还给债权人带来一系列新的风 险。一人公司的特殊风险主要有自我交易的风险、超额的报酬的风险、规避关于公司 管理人员资格限制的风险、滥用借贷、担保权利的风险。 承认一人公司的国家大都对一人公司风险的防范做出特别规定，比较有代表的国 家性包括列支敦士登、美国、德国和法国。我国公司法单列一节对一人公司的风险进 行规制，但还存在诸如治理结构过于简单、财务监督不够完善、公司法人人格否认制 度缺乏可操作性等问题，难以有效防范一人公司的风险。 一人公司风险防范需从制度构建和具体措施两方面着手。首先健全社会信用体系 的建设，完善法人人格否认制度，引进衡平居次制度；其次应针对一人公司设立、 运营、解散这三个不同阶段的特点分别做出防范相应风险的具体规定。 关键词：一人公司；风险；防范 雪独狡 叩棚潮 山东大学硕j ：学位论文 a b s t r a c t t h eo r i g i n a lo n e - m a nc o m p a n i e sw e r et h ec o m p a n yo fd ef a c t ob u tn o tl e g a l t h e f i n a ls e n t e n c eo fs a l o m a nv s a l o m a nc o 1 t di n d i c a t e dt h a to n c 1 n a nc o m p a n yw a sa f t t u n e d b yc a s el a wi n18 9 7 h o w e v e rl i e c h t e n s t e i no n e - m a i lc o m p a n yl e g i s l a t i o ni st h ef i r s t s t a t u t el a w , h e n c e f o r t h ，m o r ea n dm o r ec o u n t r i e sa c c e p t e do n p 7 m a l lc o m p a n yi nt h e i r s t a t u t el a w b e c a u s eo ft h ea f f i r m a t i o nb yl a w , o n e m a nc o m p a n yd e v e l o p e dv e r yf a s ti n t h ew e s tc o u n t r i e si nt h e7 c ad e c a d eo f2 0 t f ic e n t u r y o u rc o u n t r yh a sa d m i t t e do n e 。m 孤 c o m p a n ya l o n gw i t ht h ei s s u eo f t h en e wc o m p a n yl a w b e s i d eo f t h er i s ki ng e n e r a lc o m p a n y , t h e r ei sa l s oas e r i e so f n e wr i s kt oi t sc r e d i t o r i no n e m a l lc o m p a n y i ti sb e c a u s et h ec o u n t e r b a l a n c i n go f p o w e rm e c h a n i s mi nt r a d i t i o n a l c o m p a n i e sh a sm a l f u n c t i o n e d ，a n do n e - m a nc o m p a n y s h a r e h o l d e rc a na b u s et h el e g a l p e r s o n a l i t ye a s i l y t h es p e c i a lr i s ki no n e - m a l lc o m p a n ym a i n l yi n c l u d e sb a s i cs e l f - d e a l i n g ， e x c e s sp a y , e v a d i n gt h el i m i to fc o m p a n ym a n a g e r , a n da b u s i n gt h er i g h to fc r e d i ta n d g u a r a n t e e m o s tc o u n t r i e sw h i c ha d m i to n e - m a nc o m p a n yh a v ec o n s t i t u t e ds p e c i a li t e m st o p r e v e n to n e - m a nc o m p a n y sr i s k , s u c ha sl i e c h t e n s t e i n , a m e r i c a , g e r m a n y , a n df r a n c e t h e r ei sas e p a r a t es e c t o rf o rr e s t r i c t i n go n e - m a nc o m p a n yi no u rn e wc o m p a n yl a w , h o w e v e r ，t h e r ea r ea l s os o m eq u e s t i o n ss u c ha st o os i m p l es t r u c t u r eo fg o v e m a n c e ， i m p e r f e c ts u r v e i l l a n c eo ff i n a n c e ，l a c ko fm a n e u v e r a b i l i t yi nc o r p o r a t ec a p a c i t yf i c t i o na n d e t c s oi tc a n tp r e v e n tt h er i s ko f o n e - m a nc o m p a n ye f f i c i e n t l y t op r e v e n to n e - m a nc o m p a n y r i s k , w ec a l lp e r f e c to u rc o m p a n yl a wf r o mt w os i d e s ： c o n s t r u c t i n gs y s t e ma n dm a t e r i a lm e a s u r e s f i r s t l y , w es h o u l dp e r f e c ts o c i a lc r e d i ta n d c o r p o r a t ec a p a c i t yf i c t i o ns y s t e m , a n di n t r o d u c ee q u i t a b l es u b o r d i n a t i o np r i n c i p l ei n t o c o m p a n yl a w s e c o n d l y ，w es h o u l dc o n s t i t u t em a t e r i a lp r o v i s i o n si na l l u s i o nt od i f f e r e n t p h a s e so fs e t t i n gu p ，o p e r a t i o na n dd i s s o l u t i o nt op r e v e n tr e l e v a n tr i s k k e yw o r d s ：o n e m a nc o m p a n y , r i s k , p r e v e n t i o n 2 谭套k 弦 川年蜩劲日 原刨性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下b 独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：i 垄垒塑 日 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：瓣导师签名：翠日期：幽硼 山东人学顾l ：学位论文 导言 一人公司( o n e - m a nc o m p a n yo ro n e m e m b e rc o m p a n y ) ，又称为“独资公司”、 “独股公司”。顾名思义，是指股东仅为一人，并由该股东持有公司的全部出资或 所有股份有限公司。本文讨论的“一人公司”指一般意义上的一人公司，不包括国家 独资和外商独资的“一人公司”。一人公司的出现在某种程度上对传统公司法律制度 形成了直接挑战，对传统的公司社团性、股东有限责任和公司法人治理结构带来巨大 冲击。因此，法律是否应对其予以承认，历来争议颇多。 随着新公司法的颁行，设立一人公司在我国法律上已不存在障碍。法律上允 许设立一人公司，这对提高投资者的积极性，发展和完善公司制度，促进市场经济的 发展具有重要的意义。诈式允许设立一人有限责任公司这在公司立法上是一重大突 破，随之其所存在的风险也成为人们关注的焦点。一人公司在运营中其本身会面临很 多经营风险，同时也会给公司的债权人、经营者、职工、供应商和消费者带来一系列 的风险。本文所要探讨的一人公司的风险仅指债权人债权得不到满足的风险。一人公 司是经济发展的客观性要求与投资者对有限责任的追求共同催，的产物，它犹如一把 双刃剑，使有限责任的作用发挥到极点，其给债权人所带来的风险也淋漓尽现。基于 一人公司可能出现的种种风险，在确认一人公司合法性的同时，更重要的就是通过相 关的法律制度柬有效地对一人公司进行规范。这足涉及到对债权人和社会公共利益的 保护以及维护正常社会经济秩序的重大问题。 近年柬，随着越来越多的国家对一人公司的承认，一人公司成为公司法研究的热 点。从笔者所掌握的资料来看，有王天鸿的专著一人公司制度比较研究( 法律出 版社2 0 0 3 年版) 、朱慈蕴的专著公司法人格否认法理研究第四章( 法律出版社1 9 9 8 年版) ，赵德枢的专著一人公司详论( 法律出版社2 0 0 4 年版) ，还有其他一些知名 学者的论文。这些大作开创了我国研究一人公司问题的先河，在对各国一人公司制度 比较研究的基础上，对论证我国承认一人公司的必要性与可行性做出了重要贡献。笔 者在前述诸位学者现有研究成果的基础上，对承认一人公司后，一人公司风险防范问 题进行考察、论证。本文从一人公司的特征、一人公司特殊的治理结构、一人公司对 传统公司法理论的冲击入手，分析了一人公司风险存在的原因及表现形式。通过对我 国新公司法一人公司风险防范措施的反思，在借鉴国外的立法经验基础上，提出 山东人学硕i ：学位论文 完善一人公司风险防范的制度构想，以期将一人公司的风险控制在最低程度，保护债 权人的利益，减少一人公司给社会带来的危害。 山东大学顾l 擘位论文 第一章一人公司基本问题考察 第一节一人公司的涵义及其分类 一、一人公司的涵义 一人公司( o n e - m a nc o m p a n yo ro n e m e m b e rc o m p a n y ) ，又称为“独资公司”、 “独股公司”，是指股东仅为一人( 自然人或法人) ，并由该股东持有公司的全部出 资或所有股份的有限公司( 包括有限责任公司和股份有限公司) 。函就一人公司的涵义 来讲，有形式意义上的一人公司和实质意义上的一人公司。形式意义上的一人公司， 是指在设立的时候股东仅为一人，或者在设立的时候股东为二人以上，但在存续过程 中由于股权或股份的转让、继承、赠予等原因而致股东仅剩一人的公司；实质意义上 的一入公司，则是指公司股东在人数上为复数，但实质上只有一入为“真正股东”， 其余股东仅是为了满足法律上对公司最低人数的要求，或是为了“真正股东”的利益 而在名义上持有一定股份的挂名股东而已。圆 一人公司作为公司的一种特殊形态，集传统有限责任公司和个人独资企业优点于 一身，具有不同于二者的明显的法律特征： 1 、公司股东的唯一性。唯一股东既可以是法人也可以是自然人，其必须持有公 司的全部出资。至于对一人公司的单一股东的资格是否应有所限制，各国的公司法规 定不尽相同。我国公司法只允许一个自然人设立一个一人有限责任公司而不允许同一 自然人设立两个或两个以上的一人有限责任公司，以避免自然人将自己的财产份为若 干份，以少量的资本承担较大的经营风险：也不允许该一入有限责任公司再成为另一 有限责任公司的单一股东。 当然，如果一人公司的单一股东是法人的则不在此限。 2 、股东承担公司债务的有限性。股东对一人公司的对外债务仅以其出资额为限， 不以出资以外的财产承担一人公司的债务。对于一人公司的股东来说，可以享有有限 责任的优惠，有限责任意味着定量资本的风险和无限利润的可能性，这是一人公司的 魅力所在。如若一人投资者借助公司形式从事经营而不能享有有限责任的优惠，就没 有必要采用一人公司这一形式，而是采独资企业的形式来经营，因为采独资企业经营 。朱慈蕴：( - - 人公d 对传统公- i 法的冲击，载中国法学2 0 0 2 年第1 期。 。朱慈蕴：公- d 法人格俞认法理学研究法律n j 版社1 9 9 8 年版，第1 8 5 贞。 。朱少甲主编 释义及实用指南，中国民主法 l ；i - i l 敷杜，2 0 0 5 年舨第1 9 5 页。 3 山东大学硕+ 学位论文 可以避免国家对公司和股东双重征税。 3 、一人公司内部治理结构相对简化。根据法律规定，我国一人公司( 国有独资公 司除外) 既可以不设股东会、董事会又可以不设监事会。一人公司内部治理结构相对 简单，省确了股东会议的召丌、董事会的召集、监事会的组建，又避免了股东与股 东之问的纷争所带来的内耗。 4 、公司的“所有”与“经营”多数不分离。一人公司特别是自然人一人公司之 “所有”与“经营”多数是不分离的。在一人公司中，一人公司的股东往往身兼数职。 作为公司的董事、经理，以公司的名义从事活动，谋求公司的利益，由此而生的权利、 义务归公司享有和承担：作为公司的唯一股东，拥有公司股东大会的所有的权力，可 以做出符合其自身利益最大化的各种决定。j 下因为如此，凡承认一人公司的国家都 作种种限制性规定，以防止有限责任被股东滥用。 二、一人公司的分类 由于一人公司概念本身的不确定性，在加上各国法律制度的差异，因此在一人公 司的分类上也不尽相同。本文从学理的角度根据分类标准的不同，对一人公司做出如 下分类。 ( 一) 根据投资人的不同，可将一人公司分为自然人投资的一人公司、法人投资 的一人公司、国家投资的一人公司。 l 、自然人投资的一人公司( 自然人独资公司) 。它是最古老的也是最典型一人公 司。 2 、法人投资的一人公司( 法人独资公司) 。公司法人基于利益上的考虑如，分散 投资风险、扩大经营范围所设立的全资子公司。法人独资公司特别是公司法人独资公 司的出现是比较晚的事情，他出现于“股份占有法人化”的过程，此过程始于1 8 8 9 年美国新泽西州公司法，时值美国公司法律自由化时期，它规定公司法人可以购买并 拥有其他公司的股份9 。 3 、国家投资的一人公司( 国家独资公司) ，即国有独资公司。是指国家授权的投 资机构或部门单独设立的一人有限公司，以国家授予其经营管理的财产独立承担民事 责任。在公司法修改之前我国仅仅允许国家投资设立的一人公司存在，而一般的 法人和自然人是不可以的。 。赞毫银；试论一种特昧有限责任公r d 一人公州载注学b 实践1 9 9 8 年第3 期。 2 参见i ：涌一人公d 导论，载法律科学1 9 9 4 年第4 期。 4 山东大学硕士学位论文 ( 二) 根据一人公司形成之时间不同，可将一人公司分为原生型一人公司、继发 型一人公司。 1 、原生型一人公司，又称为设立时的一人公司，指公司由一个股东发起设立， 在成立的时候即为一人公司。此为纯粹的一人公司。 2 、演生型一人公司，又称为设立后的一人公司，指公司设立的时候股东人数为 复数，但公司成立以后，由于公司股份的流动性而使得公司的股份全部集中于一人， 使股东人数从复数转化为单数。在公司法修改以前，虽然不允许一般的法人和自 然人设立一人公司，但是由于股权转让而使多数股东变成单一股东时法律并没有做出 禁止性规定，所以在当时存在一定数量的演生型一人公司。 ( - - ) 依一人公司之公司形态不同，可将一人公司分为有限责任公司形式的一人 公司、股份有限责任公司形式的一人公司。 1 、有限责任公司形式的一人公司。由于有限责任公司不公开向社会发行股票， 此种一人公司又被称为封闭型一人公司。一人有限责任公司的规模相对较小，大多为 中小企业，大部分一人公司尤其是原生型一人公司多属此类。 2 、股份有限责任公司形式的一人公司。一人股份有限责任公司相对较少，这其 中又基本上都是演生型的一人公司。仅个别国家的法律允许设立原生型一人股份有限 公司，但绝大多数的国家都不允许设立原生型股份有限责任公司。我国只允许设立一 人有限责任公司而不允许设立一人股份有限责任公司。 第二节一人公司产生和发展 一、一人公司的产生 一人公司的产生不是偶然的，是社会经济发展的需要。追溯公司的发展历程，无 限公司最早产生，它起源于欧洲中世纪家族营业团体。囝最初于十二、十三世纪在意 大利北部出现，称为c o m p a g n i a ，接着于十五世纪末在德国南部也有类似组织，无限 公司是家族共同体的营业形态，但在德国南部却始终未能赋予其法人资格。o 由于股 东对于公司所分派的任务，具有单独执行的权力，对其经营后果，个人需负无限连带 责任，相对与个人企业来说，责任要大的多。这种情形对于初期的公司形态，是无法 毋参见雷兴虎公司法新论 ，中国法制出版杜2 0 0 1 年版，第2 页 参见王天鸿一人公口j 制度比较研究，法律出版社2 0 0 3 年版，第l o 页 山东大学硕士学位论文 摆脱个人因素，也无法超越罗马法之铁则无限责任的。股东所负的责任较之与 与非公司的个人企业，要大的多。随着资本的快速增长，企业规模的日益扩大和商业 的变化莫测，对有限责任的要求越来越强烈。直至十五、十六世纪股份有限公司出现， 公司成为法律上的权利义务主体，实现了商人的梦想一一经营责任的有限化。圆有限 责任在经济上给予商人的恩惠与方便，应不仅由大企业所享有，也需要普惠中小企业， 1 8 9 2 年德国有限责任公司法的应运而生，在一定程度上解决了中小企业不能适 用有限责任的问题。然而，接下来的问题是有限责任公司仍需2 人以上共同投资方可 举办，那么，一人投资者能否可以享受有限责任的恩惠，这又成为1 9 世纪末，2 0 世 纪初困扰公司立法和实务的又一难题。 随着现代市场经济关系越来越复杂，从事经 济活动的风险也越来越大。投资者都想享受有限责任的优惠以避免因一次的投资失败 而倾家荡产。企业经营有限责任化是个人投资者的梦想，这一梦想的实现始自1 9 2 5 年11 月5 日列之敦士登颁行的关于自然人与公司的法律。该法不仅承认一人公司 的成立，而且对有限责任的个人企业加以明文承认。回 一人公司的产生既是公司内部机制运行的结果，也是适应社会环境的需要，其产 生有其客观的必然性： 1 、任何社会经济的发展与社会的主流意识是密不可分的。一人公司产生的1 9 世纪下半叶，当时正是有限责任公司勃兴的时代。这一时期以亚当斯密为代表的自 由放任的经济思想占据主流地位。他极力反对重商主义对社会经济生活全面而严格控 制的思想，主张让人民做他们愿意做的事情，他的思想也代表了当时新兴资产家、投 资者的普遍想法，他们认为，选择什么样的企业和经营方式，这是他们个人的权利和 自由，既然他们有本钱、有能力一人兴办公司，法律就没有必要加以限制。曰 2 、在资本主义发展初期，由于个人资本能力有限，为了经营，不得不共同投资， 但是，现代资本主义国家工业发展迅速，资本高度集中，也就是说，资本集中的程度 己经使大的资本家有能力独自开办一个乃至数个公司，而不需要从外界筹集资本。任 何人都不愿意与他人分享利益，人性中的独占欲望促使投资者独立支配企业，一人公 司内部治理结构相对简单，单一股东与董事往往两位一体，单一股东完全掌握公司 。参见赵鹏一人公司存在与拢制的法理研究。苏州大学硕士论文。 o 参见 ：灭鸿一人公州制度比较埘f 究，泫律 ；版杜2 0 0 3 年版，第l o 页。 o 参见牟颖一人公，爿立法研究，黑江大学碗i 二学位论文。 o 参见i i 天鸿一人公司制度比较研究，法律出版丰| _ 2 0 0 3 年版第1 2 页。 o 参见郑祝村从两方公u j 制的变迁看公- d 的奉质特征和培奉功能，载法律史学术嘲： h t t p ：w w w 1 e g a l h i s t o r y n e f f a r t i c l e s h o w a s p ? i d = 1 5 3 4 6 山东人学顾i ：学位论文 的控制权。 3 、财富多样化，传统的财富主要表现为货币和相当价值的实物，特点是增值周 期长、空间小；但在当今社会智力价值增加，增值周期短，回报率高。拥有智力资本 者，在投入少量现金和实物后便能投产，一人公司正好回应了这种需求。 4 、一人公司产生的最大诱因在于个人投资者对于有限责任的偏好。有限责任作 为公司法人制度的核心，从其产生以来就得到了投资者的青睐。一人公司作为一个经 济实体，个人投资者可以躲藏在公司面纱之后，从而对于公司的债务仅以其出资为限 承担责任。 一人公司的出现可以说能够克服传统公司贯有的代理成本、监督成本等公司制度 成本，这一公司形态能够实现股东控制权的最大化，并使得公司的制度成本最小化， 这是一人公司倍受投资者特别是中小投资者欢迎的主要因素之一。借助经济学关于公 司制度的分析框架，能够发现一人公司相对于普通的有限责任公司、股份有限责任公 司等传统公司形态，其最大的优势就是能最大限度降低代理成本、实现投资者利益最 大化。国 二、一人公司的发展 一人公司最初是以一种事实上而非法律上的公司形态出现。1 8 9 7 年英国发生的 萨洛姆诉萨洛姆有限责任公司案( s a l o m a nvs a l o m a nc o 1 t d ) ，不仅说明与以多元 化股东为特征的传统公司针锋相对的一人公司事实上的存在，而且其最终判决也标志 着一人公司开始获得法律上的肯定。“该判例确立了这样一个原则：只要依照法律规 定去组织设立公司，该公司就具有独立的法律人格，即使公司的控股权操纵于一位股 东手中，即实质意义上的一人公司亦具有独立的法律人格” 。上述法律原则在1 9 6 1 年发生在新西兰的李诉李氏空中农业有限公司案中又得到了进一步的阐明和巩固。自 1 8 9 7 年萨洛姆诉萨洛姆公司案后，英国普通法丌始承认一人公司的法律地位。由于 当时英国在国际上的地位，一人公司亦获得越来越多的国家的承认。而率先以成文法 的形式肯定一人公司法律地位的开先河者则是列之敦士登。1 9 2 5 年列支敦士登制定 自然人和公司法之法令，它规定股份有限公司和有限责任公司都可由一人设立， 并可由单一股东维持公司的存续，而股东不承担个人责任。 自此以后，许多国家的 。张怡、王慧、周忠珍：一人公司矗法的经济学分析 ，载海南大学学报( 人文社会科学版) 2 0 0 5 年第l 期。 。转引臼l ：灭鸿一人公司制度比较研究，法律m 版社2 0 0 3 年版，第1 7 页 。参见f i 涌一人公司导论。载法律科学 1 9 9 7 年第4 期。 。参见i 英j 梅蝴哈特欧i l i li + - 二国公- 1 法 ，周林军译校，兰州大学 f j 版社1 9 8 8 年舨，第3 9 5 页 山东人学硕卜学位论义 国家成文法陆续认可一人公司。 由于法律的确认，在2 0 世纪7 0 年代，一人公司在西方国家得到迅速发展。根据 美国学者阿尔弗雷德( a l f r e dc o r a r d ) 的统计在美国密执根州，3 0 的公司只有一个股 东，其股东或者是自然人或者足母公司。美国的跨国公司办十分青睐一入公司的形 式，根据美国学者卡汉、达维森和苏蕊的“追踪跨国公司”的调查，1 9 7 5 年美国1 8 9 个主要跨国公司在全世界范围内共建立1 1 1 9 8 个子公司，其中8 0 5 8 个是一人公司或 全资子公司，占子公司总数的7 2 。圆在原西德，7 0 年代初，共有4 2 0 0 0 个有限责任 公司，其中9 3 0 0 个公司是一人公司，占有限责任公司总数的2 2 舻。至1 9 7 9 年一人 公司的数量则升至2 5 0 0 0 个。到1 9 9 5 年，至少已有2 3 个国家的公司法赋予一人公 司以合法地位 。目前，越来越多的国家认可了一人公司的法律地位，人公司的发 展势头有增无减，并逐渐形成了一股世界性潮流，而且这股流己波及我国。从学者对 一人公司的热炒到2 0 0 3 年3 月两会期i 日j ，全国政协委员、上海市工商联合会会长任 文燕提出要求公司法允许设立一人公司的议案，再到一人公司写入公司法修改草案， 最后到公司法的通过经过了“漫长”的时间。对于其意义，国内有学者认为是一面反 映我国市场经济改革不断推进的历史之镜。新公司法颁行后的第一天，第一家一人公 司便落户于浙江温州。“新公司法实施的短短半年内，新设公司4 9 6 万，其中一 人公司就有8 万多户。”国家工商总局企业司副司长任爱荣2 0 0 6 年1 0 月2 6 日在中 国人民大学的一次会议上透露。 第三节一人公司的法人治理结构 公司法人治理结构是一整套制度体系安排，其核心是公司的管理监督机制，目 标是最大限度地实现公司利益。在公司社团性的法理念下，复数投资主体的存在使 公司的产权多元化。为了调整公司内部复数主体之| 日j 的利益关系，传统公司法理念 发展了股东大会、董事会和监事会三权分立的治理模式。现行法的理论构架是以复 数股东为前提的团体法构架，一人公司的出现完全打破了传统公司的治理格局，由 。参见i 灭鸿t 一人公t d 制度比较研究，法律 i ：版礼2 0 0 3 年版，第1 8 贝。 9 转引臼l ：涌：一人公删导论，载法律科学1 9 9 7 年第4 期。 ”马俊驹：注入制度通论，武汉人学 版t = 1 9 8 8 年版，第2 6 贞。 。转- 引白l - 天鸿：一人公州制度比较研究法律j i i 版利2 0 0 3 年版，笫1 8 贞。 “参见l i 保树，棒助之土编：中国公d 法蟓理。中罔t 人m 版科。1 9 9 5 年版第1 3 5 负。 9 邶们英、棒i j i i ：新公l d 法，实施半年”一人公州”涌t 18 万余户，载2 0 0 6 年l o ，】2 7 i | 中国青年撤。 “，未慈蕴：论公d 法人格含认注理的适用受件。载中国法学1 9 9 8 年第5 期。 8 山东人学顾i 学位论文 于一人公司的股东唯一性，使得传统公司复数股东的局面不复存在，股东会的召集 程序、资本多数决定规则，都将因为单一股东而失去现实意义，公司的意志也不再 是复数股东的共同意志，而是单一股东的个人意志。 既然一人公司的单一股东这一特点使得传统公司的法人治理结构无法发挥它原 本的功能，那么是否就意味着一人公司可以抛弃公司相互制约的法人治理结构? 假如因为一人公司只有单一股东而抛弃法人治理结构，那将使单一股东没有任何 的内部制约，一人公司也就谈失了它最基本的公司特征。所以一人公司不能抛弃公司 相互制约的内部治理结构。另外，一人公司法人治理结构之所以必要，就在于它的存 在能够促使单一股东按照公司法的规范行事，通过程序性的规定事先杜绝单一股东 进行不法行为的可能性，从而使一人公司走向健康的发展道路。所以，在一人公司的 环境下，需要对传统公司的法人治理结构做出相应的调整，重新设计股东会、董事会 和监事会。 前世界银行行长沃尔芬森认为，完善的公司治理机制将像健全的国家治理一样至 关重要。”一人公司最大的问题就是制衡c l s j j 的缺失，我国公司法没有充分注意到一 人公司的这一特点，而依然像对一般公司那样追求一人公司治理结构中的股东本位， 将公司权利完全赋予了股东。o 一人公司是最需要引入利益相关者共同治理机制的公 司，我国公司法应建立一人公司职工监事制度和债权人监督制度，由职工代表和债权 人充当一人公司的监督机关以对一人股东作出制约。 一、股东会 股东会是由全体股东所组成的，是形成公司意志的非常设机关，是公司的最高议 事和决策机构。公司的其他机关一般都由股东会产生，并对股东会负责。股东会的议 事是通过会议的形式进行的，有关公司的重大事项由股东经股东会会议上商议，并形 成公司的决议。因此，股东会有两层含义：一是作为公司意思机关和最高权力机关意 义上的股东会；一是股东依法召集的股东会会议，后者是股东直接参与公司经营管理 的重要形式。o 由于传统公司存在着复数股东，出于对各个股东权利的保护，股东会在召集的程 序上、议事的规则上以及决策的生效规则上都作了详尽的规定，而在一人公司的场合， 。陆满卜：完善人中型田企法人治理结构j 资奉市场发艘，载2 0 0 2 年1 2 月3 l 闷中国订f 券撤 o 参见谈萧一人公d 以法看i ：士很荛计公卅法修改革案中一人公n j 之规定，载2 0 0 5 年6 月埽l | 经济 参考撤。 。参见冯果：公r d 法盟论，武汉人学i | | 版社2 0 0 3 年版，第1 6 6 页 9 山东人学烦i 。学位论史 由于只有单一的股东，所以不存在侵害其他股东利益的情形发生，一人公司中最大的 问题在于单一股东侵害公司债权人利益的风险很大，所以在对单一股东的一些义务性 规定上，需要将重心转移到对公司债权人利益的保护上来，增加单一股东行为的透明 度，将单一股东的活动及相关意思表示置于社会的监督之下，要达此目的，必须建立 健全一人公司股东重大行为登记制度。单一股东的重大决策或对公司的资产产生重大 影响的行为应该及时明确无误的记录在公司的登记备案录上，这样单一股东以外的其 他人就可以知道单一股东的意思表示，使得单一股东的决策受到大众的监督。 鉴于上述分析，我们认为由于一人公司的产权单一，股东大会已失去存在的基础。 一人公司的股东会应采取任意机关性质，是否设立由该公司依其需要而定，无须强制 要求该公司必须设立股东会。”当然更没有必要作出一人公司不设股东会的规定。我 国公司法规定一人有限责任公司不设股东会实属多此一举。 二、董事会 董事会足传统公司中的必设机关，作为公司业务执行机关，董事会负责将股东会 产生的决策决议落实到公司的同常经营活动中，在股东会中心主义同渐衰弱，董事会 中心主义r 趋盛行的今天，董事会在公司中扮演着越来越重要的角色。 在一人公司中，根据董事会由股东组成的一般原则，董事会中只有单一股东充任 的单一董事，根掘国外较早承认一人公司的国家的实践经验得知，一人公司大多为中 小型的个人企业，此类一人公司经营资本本来就不多，另外为了节约经营成本，故大 多仅由单一股东自行兼任该公司的唯一董事。因此我们没有必要规定增聘其他人担任 该公司的董事，否则不仅造成权利分散的结果，而且必然因此增加不必要的成本。在 一人公司董事仅有一人的情形下，要求陔类公司必须设立董事会必将人为地使一人公 司内部治理结构复杂化。从目前世界各国有关一人公司的规定来看，对于一人公司的 董事会大都不作强制性规定。因此，我们认为一人公司的董事会应采取任意设立主义， 是否设立由孩公司依其需要而定，无须强制要求设立董事会。9 对于一人公司的董事会的设置，我国公司法采任意设立主义。公司法第 5 1 条规定“股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不 设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。”依我 ”参见孝礼浅论一人公r 寸，载十法律教育嘲： h t t p ：w w w c h i n a l a w e d u c o m n e w s 2 0 0 4 1 2 m a 8 8 9 3 2 4 3 2 2 3 1 2 1 2 1 4 0 0 2 1 0 3 3 6 ，h t m l 。参见i i i 孝礼浅论一人公t d 载十法律教育州： h t t p ：w w w e h i n a l a w e d u c o r n n e w s 2 0 0 4 1 2 m a 8 8 9 3 2 4 3 2 2 3 1 2 1 2 1 4 0 0 2 1 0 3 3 6 h t m l 1 0 山东大学硕f + 学位论文 国公司法的规定，一人公司可以不设董事会，但对于董事的行为不能任其而为。如何 约束其业务行为是我们不得不考虑的一个问题，可以从以下二个方面进行规定：其一 严格单一董事进行自我交易及变相的自我交易。其二单一董事有责任将公司发生的业 务记录在案，并保存一定的时问。 三、监事会 监事制度系由三权分立思想发展而来，其主要目的是为制衡董事、董事会等业 务执行机关而设，同时也有权对公司中任何损害公司及公司债权人利益的个人予以监 督指j 下。监事会不参与企业的经营管理，在公司中处于一种相对独立的地位。一人公 司从大环境来讲最缺乏的就是公司内部的监督制约机制，因此，监事会制度对于人 公司来说更加珍贵，充分利用好监事会制度，使之对一人公司进行有效的监督，对于 完善一人公司法律制度具有重要的意义。 根据公司法股份有限公司必须设立监事会，股东人数较少或者规模较小的有 限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。由于公司法没有对一人公司的监 事会作专门的规定，也就是说在我国一人公司可以不设监事会，而是设一至二名监事 代之，也没有对这一至二名监事的如何产生作出规定。我们认为这是公司法的一个重 大失误，在目i j i 的这种信用缺乏的背景下一入公司中必须设立监事会。 一般的有限责任公司，因其股东为复数，即使没有设置监察机关，其内部监督问 题也可以通过股东自j 利害冲突所形成的制衡作用来完成。如果一人公司不设立监察机 关，由于公司缺乏内部监督机制，若仅靠政府机关监督，则可能引发的经济问题绝非 政府所能完全控制的。因为一人公司的业务经营，较一般有限公司隐蔽性更大，该 类公司引发债权侵害、回避义务等危害市场秩序的机率较一般公司大的多。因此，对 一人有限责任公司不得因其属有限责任公司，就完全适用一般有限公司之监事会的规 定，而应做出特别规定。 o 汤欣：公d 治理。j 1 ：市公丌1 收购孔中国人民人学i i i 版社2 0 0 1 年版，第1 3 4 页。 o 参见李良广、粱娟萍浅析确认一人有限责任公一d 价值及儿法律制度的完善，载南只审判2 0 0 6 年第5 期。 l l 山东人学硕l j 学位论文 第二章一人公司风险分析 风险会给人类带来许多不确定的影响，它存在于社会生活的一切领域。尽管很多 学科都涉及到风险，然而，迄今为止，国内外学者对风险的认识尚未取得一致。研究 一人公司风险首先须币确认识风险，纵观前人对风险的研究，主要有两种视角：一是 不确定性视角，二是损失性视角。”经济学家最早从不确定性的视角来研究风险。1 9 2 1 年经济学家奈特在其经典名著风险、不确定性和利润一书中首次明确提出风险与 不确定性之自j 的关系，并进行了区分：概率型随机事件的不确定性就是风险。非概率 型随机事件就是不确定性。研究风险的另一视角是损失性，从损失性视角研究风险 的学者大都用损失去定义风险。1 8 9 5 年美国学者海斯就是从损失的角度做出的，他 认为风险是损失发生的可能性。这两种视角从不同的角度揭示了风险的本质属性。 本文所指的风险是指损失发生的不确定性。在市场经济条件下，任何商事活动都是有 风险的，一人公司也不例外。一人公司在经营的过程中要面临外界的各种风险，同时 一人公司本身也会给其他市场主体带束风险。本文所要讨论的是后者，即一人公司的 存在给社会、债权人及其利益相关者所带柬的风险，这里我们侧重的是一人公司给其 债权人所带来的风险，或者说是一人公司债权人债权难以实现的风险。 第一节一人公司风险形成的原因分析 一、一人公司将使传统公司分权制衡机制失灵 ( 一) 传统公司的分权制衡机制和作用 1 、传统公司的分权制衡机制 为防治公司权力被内部人滥用，传统公司在治理结构上借鉴了政治学中的三权分 立思想，将公司权力划分给股东会、董事会、监事会和经理人员，明确不同公司机构 的权力、责任和利益，从而形成四者之问的权力制衡机制，柬确保公司各关系方的利 益平衡。1 。所谓分权，是指上述四个主体的权力界限明确，各自享有相应的权力，并 “一参见冯必扬丰十会风险：视角、内涵与成闻，载中困朴会学州：h t i p ：w w w s o c i o l o g y c a s s c n 。 “参虻赵j l 宏商业傲行胍险管理，经济管理 i ；版社2 0 0 1 年版，第3 页。 “参址顾镜清风险管理，中陶瑚硒，广播j j ；版利1 9 9 3 年版。第1 5 8 必。 1 参见赵万公一d 治理泣律问题研究，法律版社2 0 0 4 年版，笫2 l 负。 1 2 山东大学硕i 二学位论文 承担相应的义务。股东会是公司的最高权力机构，对公司享有最终的控制权和决策权； 董事会是公司意思的执行机关，对股东会负责，执行股东会的决议；监事会是公司的 监督机关，对董事会执行公司管理事务和会计事务进行监督；经理是公司决策的执行 者，由董事会聘任，对董事会负责，对内执行公司日常经营管理业务，对外代表公司。 所谓制衡，指上述各主体之问的制约，包括股东会对董事会的制衡、董事会对经理的 制衡、监事会对董事会的制衡等。公司各机构的权力范围明晰是制衡的前提和基础， 而各机构的相互制衡则是分权的目的和必然结果，也是公司分权机制有效运行的保 障。 2 、传统公司的分权制衡机制的作用 从防止公司风险的角度来看，传统公司的分权制衡机制的作用主要体现在以下两 个方面：一方面是防止公司股东滥用其权力，危害公司利益，进而危害其他利害关系 人的利益。公司的分权制衡机制将公司的所有权和经营权分离，使股东对公司的控制 由初期的直接控制变为间接控制，可以防止公司股东通过同公司非法交易等方式转移 公司财产或滥用公司独立人格从事高风险交易等行为，有效地减少了公司的风险。另 一方面是防止公司经营人员滥用权力。公司经营人员直接控制着公司，更容易滥用权 力为自己牟利，损害公司和利害关系方的利益，自然需要有效的制约机制。公司分权 制衡机制将董事会的选任权力交于股东会，同时赋予监事会对其经营行为进行监督的 权力，充分体现了对董事会和经理的约束。 ( 二) 传统公司分权制衡的基本条件 传统公司分权制衡机制的前提条件是分权，没有分权就谈不上制衡。首先是股东 的所有权和经营权分离，股东不能直接参与公司的经营，否则他就可能滥用其权力损 害公司的利益。其次是公司各机构的权力明晰，即法律或公司章程明确规定各机构的 权力界限，使各机构的法律地位明确。另外，要实现分权制衡，不同机构拥有的权力 不能相同，且同一机构不能拥有两项以上的权力。如果不同机构拥有同一种权力，就 会导致权力行使的混乱：如果同一机构拥有两种以上的权力，就难以实现相互之间的 制约，这都会损害公司的利益，增加公司的j ) 吨险。 ( 三) 传统公司分权制衡机制在一人公司中难以发挥作用 由上述分析可知，公司分权制衡机制作用的实现，需要一系列的条件，而一人公 司自身的特点决定了其难以具备这些条件。 l 、人公司特别是自然人一人公司之“所有”与“经营”多数是不分离的。在 山东大学硕l j 学位论文 一入公司中，一人公司的股东往往身兼数职。作为公司的董事、经理，以公司的名义 从事活动，谋求公司的利益，由此而生的权利、义务归公司享有或承担；作为公司的 唯一股东，他仍拥有公司股东大会的所有权力。 2 、一人公司可以不设股东会、董事会和监事会，同时，一人公司的股东与董事 往往二位一体，这就谈不到不同机构权力明晰，更不可能实现不同机构捌有的权力不 能相同，同一机构不能拥有两项以上的权力。 显然，由于欠缺相应的条件，传统公司分权制衡机制在一人公司中几乎没有适用 的余地，自然也就不可能发挥防范一人公司风险的作用。 二、一人公司容易纵使股东滥用公司的法人格 公司法对一人公司予以承认，也就赋予了一人公司以独立人格，从而使其股东承 担有限责任。一人公司最具有诱惑力之处就在于其有限责任原则，。许多投资者之所 以选择一人公司而不是个人独资企业，就是看中了这一点。然而，由于股东的唯一性， 相对于传统公司，一人公司股东更容易滥用有限责任。 l 、股东人格与公司人格容易混同 在一人公司中，其唯一股东行使着股东会的全部权力，其个人意志能借助法律规 定上升为公司意志，而该股东又往往独掌公司经营大权，行使着传统公司治理结构中 董事会的各项权力，使完全代表其个人意志的“公司意志”能够在公司经营中得以实 现，而很难受到其他权力的制约9 。由于个人意志与公司意志难以分清