（民商法学专业论文）特留份制度研究(1).pdf

山末大学焉士学位论文 内容摘要 在法律上没有绝对的自由，对自由进行必要的限制是现代法制的必然要求作为世 界各国继承法基本原则的遗嘱自由也不例外，即使是崇尚“权利至上。的英美国家，遗 嘱自由也受到相当的限制综观各国继承法，对遗嘱自由的限制主要是通过特留份等制 度来实现的特留份劬度使得被继承人将部分遗产必须留在家庭内部，进而较好的保护 了近亲属的利益，符合社会的传统伦理道德和公平正义的法律价值 我国继承法对遗嘱自由也有所限制，主要体现在继承法第1 9 条该条规 定：。遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。这即是 我国的。必要的遗产份额”制度必须肯定的是，。必要的遗产份额”制度在保护弱势 继承人利益、减轻社会负担等方面发挥了积极作用但是相比较特留份制度，。必要的 遗产份额制度具有很大的局限性，尤其体现在被继承人在给既缺乏劳动能力又没有生 活来源的继承人保留了适当的遗产之后完全可以通过遗嘱处分剩余的财产而不给其他 近亲属留下分文这既严重地损害了近亲属的利益，也有违我国的社会伦理规范和现实 要求本文选择这一论题的耳的就是对特留份制度加以比较研究，以期在我国继承法中 早日建立特留份制度 本文主体除弓l 言和结束语外共分为四个部分，内容如下： 。 第一部分：特留份制度概说首先介绍了特留份制度的历史沿革古罗马法、日耳 曼法中义务份和期待份是特留份制度的前身，此后大陆法系的国家如德国、法国都继受 了这项制度；同时英国、美国等英美法系国象也存在特留份然后对特留份制度的含义、 特点进行7 论述对特留份的性质，在分析各种学说的基础上指出特留份权利是一种 财产继承权 第二部分：两大法系的特留份制度比较分析本部分运用比较研究的方法，试图通 过对两大法系特留份毒慷，尤其是特留份权利人特留份的数额以及扣减权等方面的比 较，为我国建立特留份制度提供借鉴首先介绍大陆法系和英美法系代表国家和地区的 特留份制度，在此基础上对两大法系的特留份制度进行比较分析相比较而言，大陆法 系的特留份制度更符合我国的国情，加上我国素有大陆法系的传统，因此值得我国借鉴 第三部分：特留份翻度的理性基础本部分从理论和现实的角度，对特留份制度在 我国建立的合理性和必要性进行论述在理论基础中，分别从哲学、伦理学、法学等方 2 山末大学硬士聿位论文 面对特留份制度加以分析，指出特留份制度体现了自由的价值内涵，符合社会伦理规范 和意思自治的法学理念然后从五个方面论述了我国建立特留份制度存在合理的现实基 础。 第四部分：我国应建立特留份制度在本部分中首先对我国现行继承法 中的。必 要的遗产份额”制度进行分析，并指出我国。必要的遗产份额。制度在实践中存在的问 题随后将特留份制度和。必要的遗产份额。制度进行比较，指出特留份制度在保障法 定继承人的合法权益，体现公平正义和人情伦理方面能够更好的发挥作甩最后提出了 我国特留份制度的立法构想。主要涉及特留份权利人、特留份数额、特留份的计算基础、 扣减权和特留份权利的剥夺等五个方面 关键词：遗嘱自由特留份必要的遗产份额 溺蠢鸟、 如f 毋 山东大掌焉士掌位论文 a b s t r a c t t h e r ei s a b s o l u t ef l l 捌l o l ni n 船l a w n e c e s s a r yl i m i to ff l - e c = d o l nc o n f o r m st o 岫 i n e v i t a b l ed e m a n do fm o d e ml a w t h ef r l d o mo ft e s t a m e n tw h i e l ai st b eb a s i cl 麓i n e i p l co f c o t m l r i e sa l lo v e ft h ew o r l di nt h el a wo fs u c e e s s i o ni sn o tc x c e p t 岖e v e ni nb r i t a i n ，w h e r e a d v o , 啸_ _ e si i g h t 蜘啊瑚琳烛a l s oi m p o 溉r e s t r i e t i o t 监饥f r e e d o mo f t e s t a m 砒k 置c f g 硼n gt l a c l a wo f 甜w c e s s i o ni nt h ew o r l d , t h el i m i tt ot h ef r e e d o mo f t e s t a m e n tm a i n l ya e l a i c v c st h r o u g h t h es y s t e mo ff o r a x ls h a r e i no r d e rt op f o t 缸坞t h ei n t e r 鼬o fc l o s er e l a t i v e sb c 曲位 s y s t e mo f f o r c e ds h a r er e q u i r e st h a ta n c e s t o rm u s tl e a v et h e 牟毗o f l y 豇, i t a g ei nt h ef a m i l y i ti s e o m i s t c mw i t ht h cc o m m u n i t y st r a d i t i o n a le t l a i e sa n dl e g a lv a l l 鹭o f j u s t i e e i n a l l n a 吐l a w o f s u c c e s s i o n o f o i l l c o u n t r y , 丘刊o m o f t e s t a m e n t i s l i m i t e da n d p r i m a r i l y e m b o d i e si na r t i c l e1 9w h i e l ap r o v i d 嚣t h a tt e s t a m e n t ss h o u l dl e a v el a e e e s s a r ys h a r co f h e r i t a g et ot h eh e i l sw h ol a c ks o u i c eo fl i v d i l a o o da n dl a b 瞳c a t 撇i t y t h i si st h es y s t e mo f n e c e s s a r ys h a l eo fh e r i t a g ei no u tc o u m r y i ti sc e r t a i n l yw o r t ht h a tt h es y s t e mo f 琢k 髓鞠巧 s h a r eo fh e r i t a g ep l a y sap o s i t i v er o l e mt h ep r o t e c t i o no ft h ev u l n e r a b l eh e i r sa n dr e d u e i n $ s o c i a lb i m d e n 5 b u tc o m p a r e dt ot l a cs y 咖o f f o r c e ds l l a 坞t h es y s t e mo f n e c e s s a r ys h a r eo f h e r i t a g e h a ss e r i o 世l i m i t a t i o n s i ti , , r t i c , l a r l yr e f l e c t st h a ta t t e ra n c e s t o rr e t a i mt h e a t , p r o p r i 舡ei m i t a 鲈t ol a eh e i r sw h o 敞曲t s o u r c co f f i v d i l a o o da n dl a b o rc a p a c i t y , 棚x 螺蛐o f 锄d i s c i p t i n a r ys u r p l u sp r o p e r t yt l a r o t l g ht e s t a m e n ta n dd o tl e a v ea n yl e g a c yt oo t l a c tc l o s e r e l a t i v e s i ts e r i o u s l yd 戤n 嘲弘t h e 缸把哟o f c l o 船r c a t i * c c s dr i o a r e so u ge t h i c n l l o l - m , 。 a n ds o c i a lr e a l i t yd e m a n d s c h o i c i n gt h i st o p i ci st oc o l l d u c ta 啪p a r 颉v es t u d yo nt h e s y s t e mo f f o r c e d 司姗a n dh o p et b ee 吐a l 吐i s h m a 吐o f t l a i ss y s t e mi no u rl a wo f s u c c e s s i o na s e a r l y 雒p o s s i b l e t h em a i nb o d yo ft h et e x td i v i d e si n t of o u rp a r t se x c e p ti n t r o d u e t i o a n dc o n c l u d i g r m a r k s , a sf o l l o w s ： t h ef i r s tp a r ti sp r o f i l eo f t l a es y s t e mo f f o r c e ds h a r e 们始t e x ti n t r o d u c e st h eh i s t o r yo f t l a e s y s t e mi nt h ef i r s tp l a c e t i a cd u t ys h a r ei nr o m a nl a wa n dt h ec x l 批i j l i gs t u l r ei na n c i e n t c - c n m a nl a w 雠t h ep r e d e c e s s o ro ff o r e x ds h a r e s i n c et h e nt h es y s t e mo ff o r c e ds h a r ew a s i n h e r i t e db yc i v i ll a wc o t m l a j c ss u e l aa sg e r m a n ya n df r a e e a tt h es a m et i m e tc o m m o nl a w 山东大学硬士学位论文 c o u n t r i e sa l s oh a v et h i ss y s t 唧s u c h 笛b r i t a i na n dt h eu n i t e ds t a t e t h e , , t h et e x td a b o r a t e s t h em , = a i n ga n de h a r a e t c 趟c so ft h es y s t e mo ff o r c e ds h a r e f o ri t sd a l u r e t b et e x th o l d s t h a ti ti sap r o p e r t yr i g h to f i n l a e r i t a n e co nt h eb a s i so f a m l y z i n gt l a ev a r i o u st h e o r i e s t l a cs e c o n dp a r ti sac o m p a r a t i v en o a l y s i so f t l a es y s t e mo ff o r c e ds h a r ei nc i v i ll a wa n d c o m m o nl a w t h i sp a r tm a k e su s co f c o m p a r a t i v eu l c t h o d sa n da t t e m l 啦t op r o v i d er e f e r c t 髓 t ot h e 械a b l i s h m e mo ft l a i ss y s t e mi no u te o u n 姆t h r o u g hc o n t r a s t i n gw i t ho b l i g e eo ff o r c e d s h a r e , t l a cq i i a n t i t i e 5o ff o r e e ds h a r ea n dt h er i g h to fs u e e o t h et e x ta n a l y z e st h es y s t e mo f f o r c e ds h a r ec o m p a r a t i v e l y 锄t h eb a s i so f i n t r o a u c i n gt ot h es y s t 蜘ai nc i v i ll a wa n dc o m m o n l a w c o m p a r a t i v e l y 印暇岫t h es y s t e mo f f o r e c ds l u l r ei nc i v i ll a wi sm o i nl i n ew i t h c h i n a sn a t i o n a ls i t u a t i o n 1 ：m t h e r m o r e , o l 盯c o u l 卿h a sac i v i ll a wt r a d i t i o n t h e r e f o r e , 曲喀 s y s t e mi nc i v i ll a wi 8w o r t h yo f o u rt f e m l e c 1 1 埒t h i r dp a r ti st h er a t i o l l a li s i sf o rt h es y s t e mo f f o r c e ds h a r e f r o mt h et h e o r e t i c a la n d p r a c t i e a t lp o i n t so f v i e w , t h i sp 目时d i s c u s s e st h er a t i o n a l i t ya n dn c e 熘i t yf o rc s t a b l i s l a m e n tt l a c s y s t e mo f f o r c e d 翊mi n 叫c o u n t r y i nt h et h e o t 咕- t i e a lb a s i s , t h et e x ta n a l y z e st h es y s t e mo f f o r c e ds l a n r cf r o mp h i l o s o p h y , e t h i c sa n dl a w 够p 拄m a dp o i n t so u tt h 越t h es y , j t e me m b o d i e s t h ev a l l 卫o ff l e e d o r l t la n dc o l l t e n t l iw i t hs o c i a ln o r m sa n d e o n e x p to fa u t o n o m y 缸l a wv a l l j e f i n a l l y , t h i sp a r td i s c u s s e s 恤t h er e a s o m b l eb a s i so f r e a l i t ye x i s t si no u tc o u n t r yf r o mf i v e 船球：c l & m f o u r t t lp a r ti n v o l v e st h a tt h es y s t e mo ff o r c e ds h a r es h o u l db ce s t a b l i s h e di no l l l l r c o u n t r y i nt l a ef i r s tp l a c e ，t h i sp a r ti n l r o d u 瞄t h es y s t mo f n e c e s s a r ys t l n r eo f h e r i t a g ei nl a w o f s u c c e s s i o no f o u te o t m t r ym c lp o i n t so t t tp r o b l e m si nt h i ss y s t e mo nt h eb a s i so f c o m p a r i n g t h cs y s t e mo fn e e e 螂r ys h a r eo fh e r i t a g ew i t ht h es y s t e mo ff o r c e ds b 孤t t h et e x tb e l i e v e s t h a tt h es y s t e mo ff o r c e ds h 刁嘴锄p l a y8b e t t c f l ci nl o t e e d n gt h ei n t e r e s t so fl e g i t i m a t c h e i r sa n d 地n e c 血gj u s t i c en n de t h i c s e v e n t u a l l y , t l a et e x tb d b 笋l l pt h et e n t a t i v ci d e a so f l e g i s l a t i o na b o u tt h es y s t e mo ff o r c e ds h a r e ，w l a i e l am a i n l yr e f e r st of i l eo b l i g e eo ff o r c e d s h a r e , 曲eq u a n l i l i e so ff o r c e ds h a 鸭p r o p e r t yb a s i so ff o r c e ds h a r e , t h er i g h to f s u c c o ra n d 沾滞、加“3 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：选釜圭： e t 期：鲨! ：! 墨 l 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅 和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本 学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：选釜童：导师签名：日 期： 山东大学硕士学位论文 引言 。在一个正义的法律制度所必须予以充分考虑的人的需要中，自由占有一个 显要的位置要求自由的欲望乃是人类根深蒂固的一种欲望。”。遗嘱自由原则作 为遗嘱继承中自由原则的表现，充分体现了对个人财产所有权的彻底保护，也体 现了对个人自由的彻底保障遗嘱自由原则在以权利为本位的历史时代，反映了 那个时代的根本要求，充分尊重了个人的意志，符合人们的意愿然而任何自由 都需要限制，对自由不加以限制将会导致不自由遗嘱自由也不例外，尤其是在 当今价值多元化、利益多元化的时代，随着个人价值观的转变和部分人财富的迅 速膨胀，不免会使得少部分道德缺乏、家庭观念淡薄的被继承人利用现行法律的 漏洞，滥用其遗嘱自由的权利，无视近亲之间的亲情和家庭义务，严重侵害其法 定继承人的权益，使个人财产完全游离于家庭之外，并将维持其法定继承人生活 的义务转嫁给社会，增加了社会负担因此完善我国法律制度，对遗嘱自由进行 更加严格的限制是完全有必要的 不可否认，我国1 9 8 5 年继承法 在近2 0 年的司法实践中。在调整我国的 民事继承法律关系，确认个人私有财产的归属等方面发挥了重要作用，但与此同 时也明显暴露出自身固有的一些缺陷和不足其中之一表现在我国现行继承法) 第1 9 条。遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份 额”的规定本条作为对遗嘱自由的限制，一定程度上过分强调对彼继承人意愿 的尊重。而忽视对法定继承人利益尤其是近亲属利益的保护，这有违我国传统的 伦理道德，不符合我国民众的普遍愿望“杭州百万遗产遗赠案”。即为明证，由 此引发的社会反响使我们不得不重新审视我国现行继承法不难看出，我国 继承法 第1 9 条的规定存在着很大的问题借鉴国外的特留份制度来弥补这 一法律缺失已经成为必然本文将试图通过对特留份制度的分析以及国外特留份 立法的比较，建议建立我国的特留份制度，这对于继承法) 的完善以及司法实 践中正确处理此类纠纷均不无意义 o 【美】e 博置海默：法理学：法律哲学与法律方法 ，邴正来译。中国政法大学出版社l 螂年版，第2 7 8 页 一 。基本寨情t2 0 0 0 年初杭州老人叶莱某病逝后。根据其生前所立的遗一，辫其百万元遗产全部遗赠给 经照顾其i o 年的小保姆吴某某叶莱某的女儿不履，擅自取走遗产，受遗赠人吴某某向法院提起诉讼，要 求返还遗产一审法院判决认定，遗舍法有效。全部遗产归吴某某所有，见舒广杭州百万遗赠寰法 律评折 羹法学 2 0 0 1 年第2 期 1 山东大学硕士学位论文 第一部分特留份制度概说 一、特留份制度的历史沿革 美国大法官霍姆斯曾经指出：。法律是一面镜子，从这面镜子里，我们不仅 能看到我们自己的生活，而且能看到我们前人的生活对法律的理性研 究，在很大程度上，是对历史的研究。”哆通过对历史的研究，可以发现法律 发展的历史根源和基础特留份制度是伴随着遗嘱制度发展起来的，它是对遗嘱 继承制度中遗嘱自由原则的一种限制因此，谈论特留份制度就不得不谈及遗嘱 自由原则 遗嘱自由原则起源于罗马法在古罗马时期，近现代意义上的遗嘱自由原 则得以确立十二铜表法中关于。凡以遗嘱处分自己遗产的，或对其家属指 定监护人的，具有法律上的效力”即为遗嘱自由原则的规定罗马法上的遗嘱自 由并非基于个人主义的观点，家长订立遗嘱自由地指定继承人，目的是为了防止 家产的扩散，以维持。家制”的健全然而，古罗马早期，并没有现代意义上遗 嘱在古罗马早期的遗嘱形式中，不管是民众会议遗嘱战前遗嘱还是要式买卖 遗嘱、军人遗嘱，虽然被置于“具有法律效力”，受到法律的保护，但不具有现 代意义上遗嘱自愿性、死后生效性、秘密性及可变性等特征“遗嘱的作用不过 是用以表示家父权转移的工具或确认家祀承祭人的方式，即遗嘱的内容、主旨明 确了然，无可保密”。遗嘱的作成，应先指定一定亲属为继承人( 即必然继承人) ， 否则遗嘱无效如果指定必然继承人以外的人为遗嘱继承人或仅指定部分必然继 承人为遗嘱继承人时，应当以明示的方式。废除”必然继承人的继承地位，否则 遗嘱也无效由此可见，虽然奉行遗嘱自由的原则，但必然继承人( 即法定继承 人) 的利益仍受到相当的保障，这被学者称之为。形式的必然继承制” 特留份制度同样起源于罗马法在公元i 世纪以后，罗马法中的遗嘱逐渐蜕 去早期的特征，并逐渐产生了颇具现代色彩的遗嘱。至优士丁尼时代，这些遗嘱 的法律特征被确认下来。私式遗嘱随之出现并被广泛采用，订立遗嘱的行为由 。【荚1 伯纳德菇瓦茨：美田法律史 中囱政法大学出版社1 9 8 9 年版，第l 页 。马原、高垂平主编，缝承法及配套规定新释新解，人民法院出版社2 0 0 3 年艘，摹，1 3 页 。参见陈棋炎亲属继承法基本何题 ，三民书局1 9 8 0 年板第4 4 0 页 参见【古罗马1 优士丁尼法学阶梯 ，张企寨译，商务印书馆1 9 8 9 年敝，第7 9 页 2 山东丈学磺士掌位论文 公开变为秘密进行，遗嘱的方式逐渐简化，对于遗嘱的程序性要求减少，因此遗 嘱无效的情形也越来越少在此形势下，法定继承人受到损害的情形越来越多 形式上的必然继承制遭到破坏，遗嘱入可以通过订立遗嘱的行为，不顾家族的全 体利益，基于自己的意愿指定继承人，不但严重损害了法定继承人的利益，有的 甚至破坏了社会安定和平的秩序因此，为了在继承中贯彻宗亲为主的原则，保 障法定继承人的合法利益，罗马法开始规定应继份来限制遗嘱自由这即是。实 质的必然继承制”啵定继承人的这种法定应继份即是特留份的源流 罗马法规定，无正当理由，废除法定继承人的地位且没有给其留足其应继份 的四分之一时，或者是指定不名誉人为继承人而废除了法定继承人的继承地位， 一定的近亲属有权提出请求撤销遗嘱之诉撤销权的行使，使得遗嘱归于无效 被遗嘱剥夺继承权的人重新获得法定继承人的地位至优帝时期，罗马法对撤销 权的主体、义务份都作了明确的规定同时。法律规定当遗嘱人已经通过遗嘱为 特留份权利人特留了一定的份额，但当数额没有达到法律规定的义务份数额时， 特留份不足额的继承人，只能向遗嘱人在遗嘱中所指定的继承人提起追补之诉， 要求该指定继承人补足缺额，遗嘱仍保持其效力气。因此，撤锖之诉和补偿之诉 的区别就在于是否是遗嘱归于无效 后来，德国法继承了罗马法上的义务份制度，并对义务份制度作了重大改进 在遗嘱诉讼中，德国法中没有撤销之诉，只规定了补偿之诉，即规定无论遗嘱人 是否给法定继承人留有财产，权利人都只能提起补偿之诉，而不能提出撤销之诉， 使遗嘱归于无效同时，德国法对特留份权利人的范围和特留份的数额也作了重 大修改，对权利主体和特留份数额的规定更为科学。从而形成了现代意义上的特 留份制度 ， 而在早期的日耳曼法上，财产继承制度是一种家庭成员的共有制度这种财 产继承实质上是对集体财产的共同继承，在家长死后，只是意味着家庭成员中有 一人丧失了家庭财产的共有权对当时的日耳曼人来说，遗嘱继承还是陌生的东 西，他们只知道血亲继承某人去世以后，首先由他的卑亲属继承，然后才是其 他的近亲属继承。但是当罗马人的遗嘱继承制度进入欧洲之后，也逐渐为日耳 曼人所接受”法兰克时代，个人所有权的观念开始盛行，个人可以拥有土地， 参见陈棋炎亲一维承法基本筒恿 - 兰民书局1 9 8 0 年版，第4 4 1 页 周柑t 罗马法原论( 下册) ，商务印书馆2 0 0 1 年版t 第5 3 1 页 刘春茂主编。中置民法学财产缝承，中国人民公安大掌出版社1 9 9 0 年麓，第t 9 页 3 山东大学硕士学位论文 奴隶等财产，因此在个人死后就会发生遗产继承的问题但家父的财产处分权受 卑亲属继承期待权的约束，家父不得对财产进行遗嘱处分同时，宗教思想的束 缚在遗嘱自由观念的传播中也起到了重要的作用教会欺骗性的对人们宣称，向 教会捐赠财产就是对上帝的忠诚在基督教教会的倡导下，日耳曼人开始使用遗 嘱来处分自己的遗产并成为一种流行的方式但此时遗嘱处分财产只限于向教会 捐赠，向教会捐赠的份额称为。捐赠份”这种通过遗嘱对遗产的处分无疑对日 耳曼固有的家族财产制度造成了强大的冲击日耳曼法开始承认遗嘱处分，家长 可以对财产进行分割但是受日耳曼固有家庭观念的束缚，家长必须将主要财产 保留给法定继承人，以使得家族能够继续维持下去家长的遗嘱处分权仅限于主 要财产以外的一定份额，即所谓的。自由份”家长可对其中的自由份额进行自 由处分，自由份额以外的部分继承人仍享有继承期待权所以特留份权利人仅 限于继承人，非继承人不得享有特留份，特留份是法定继承人不可剥夺的继承财 产的一部分法国、瑞士等国的继承制度深受日耳曼法上家族观念及法律思想的 影响，限定被继承人可为遗产处分的范围，而对法定维承人的特留份，被继承人 不能处分日耳曼法上的期待份也成了法国、瑞士等国特留份制度的前身 另外，在英美法国也有特留份的相关立法“在英国法上，继承制度中一直 奉行遗嘱自由的基本原则。遗嘱自由基本上是绝对的、无限制的，这也是英国法 最显著的特色之一o 英国法之所以奉行遗嘱自由原则，有其深刻的社会背景 在英国，夫权，父权的观念浓重，家长对家庭有很大的责任，家长通过遗嘱处分 财产来损害其妻或子女的情形非常少见然而到2 0 世纪。遗嘱损害家庭成员利 益的情况越来越多，家长对遗嘱自由权的滥用严重地影响了家庭其他成员的生 活因此，英国议会于1 9 3 8 年公布有关遗嘱处分法修正法及其他与此有关之 法律 ( 即1 9 3 8 年财产继承法) 该法规定，被继承人死亡时，如对其配偶、 未婚子女、未成年男子以及其他无生活能力男子之扶养，在遗嘱上，未为适当安 捧的，法院依权利人的请求，可从被继承人遗产中取出相当的扶养金额权利人 可按以下请求：有配偶及其他扶养人( 不问其人数) ，不得超过遗产总收入的三 分之二；仅有配偶，或仅有被扶养人时，为遗产总收入的= 分之一由此，英 国法上遗嘱绝对自由的原则开始受到限制同样在美国，凡采用美国统一继承 参见臻棋炎亲属继承j 害基奉同晨j ，三民书属1 9 8 0 年版，第4 4 8 页 陈棋炎。亲属维承法基奉闷置三民书, i t1 9 8 0 年版第4 s i 页 见马愿，毫圣平主辅继承法厦配套规定i i 释新解，人民法院出版杜2 0 0 3 年葳。第3 2 0 页 山东大学硬士学位论文 法 的州都赋予被继承人的配偶，未成年人子女和未独立生活子女享有宅园特留 份、豁免财产，家庭特留份的权利，有的州还规定由寡妇产或鳏夫产由此可见， 美国对于继承制度中的遗嘱自由也是有限制的 二、特留份的含义、特点 一般认为，。特留份是指法律规定的遗嘱人不得以遗嘱取消的由特定的法定 继承人继承的遗产份额。它实际上是对遗嘱自由所作的限制，从而保护法定继 承人一定的遗产份额，以满足他们的生活需要“遗嘱人的遗产分为两部分：一 是留给法定继承人的遗产部分，即特留份；二是可由遗嘱人自由处分的部分，即 自由份”。遗嘱人只有在给法定继承人留足一定的遗产份额后，才可以自由处分 其余下的财产法定继承入享有不可劓夺的特留份，遗嘱人只能就其可自由处分 的财产部分体现其个人的意愿，没有给法定继承人留有足够的特留份，特留份权 利人有权请求补足 ， 综合世界各国对特留份制度的规定，特留份制度有以下特点： 第一，特留份是法定继承人所享有的固有权利在继承开始前，推定法定继 承人于继承开始时享有特留份权利人的法律地位，享有不可侵犯的应继份特留 份权利人既不享有任何的财产权利，也不发生特留份权利被侵害的问题此时特 留份权利人只享有特留份期待权继承开始后，特留份期待权转化为特留份既得 权。成为一种现实的、具体的、可行使的权利当特留份受到侵害时，特留份权 利人可以请求回复 第二特留份是保留给继承人的被继承人遗产的一部分这里的。一部分。 并不是指遗产中的特定财产，而是指一定数额的财产因此，被继承人必须将法 律规定一定比例的财产留给特留份权利人，然后才可对其剩下的财产进行自由处 分没有特留法定数额的财产或未留够足额的财产，被继承人的相应处分行为无 效 第三，特留份是法定的不可侵害的应继份。特留份的数额不因被继承人有 遗赠或指定继承人等行为而减少”任何人不得侵犯特留份权，只有在法定继承 人丧失继承权或放弃继承权时，法定继承人才不享有特留份权如果特留份权受 到侵害，特留份权利人可以请求回复特留份权也不得因遗赠或遗嘱指定继承人 。彝明硝房绍坤，关涛：缝承法研究中田人民大学出版社2 0 0 3 年版，第1 5 d 页 胨棋炎：亲属继承法基奉问最 ，三民书局1 9 8 0 年版，第4 船页 孙盈墨t 论我固应毫立特留份翻度l 。曩法学论坛2 0 0 0 年第2 期 ， 山东大学硕士学位论文 而被剥夺任何以遗赠或遗嘱指定侵害特留份权的行为，在特留份的数额之内， 处分行为无效，受遗赠人或遗嘱指定人应返还一定数额的财产以满足特留份的要 求 第四，法定继承人的身份是享有特留份的必要条件在大陆法系国家，只要 是法定继承人就享有特留份权，而不论其财产状况如何、有无劳动能力、有无 生活来源等；享有特留份的主体必定是法定继承人丽在英美法系，法定继承人 并不都享有特留份，这还要取决于法定继承人是否有需要扶养的需要，而享有特 留份的主体也大都是法定继承人无论是在大陆法系还是英美法系，非法定继承 人不能享有特留份，法定继承人丧失继承权或放弃继承权也不再享有特留份 三、特留份的性质 关于特留份制度，世界各国规定不尽一致在其性质上。也有不同的学说， 概括起来主要有三种观点：一是继承权说，又称遗产说该说认为，特留份是遗 产的一部分，非继承人不得享有特留份因此，特留份是继承人对遗产继承的权 利，特留份的性质是受法律保护的法定继承权特留份受到侵害时，以返还原物 为原则法国、瑞士等国的立法采该学说二是债权说特留份是特留份权利人 对继承人的债权请求权，是一种债权性质的权利德国立法采此种学说，德国 民法典 第2 3 0 3 条规定，特留份权利人在不满特留份的范围内，有对于继承人 提出清偿的权利第2 3 0 5 条规定，特留份权人本身为继承人时，对于其他共同 继承人于其不足部分有请求权据此，当特留份受到侵害时，返还的是金钱利益 而非原物三是折衷说，此说为晚期罗马法主义对于死者的直系卑亲属，除依 遗嘱指定或由遗嘱捧除外，取得应得的法定应继份直系卑亲属被遗嘱指定只继 承财产的一部分时，就不足特留份的部分，在特留份限度内享有向共同继承人的 请求权在该说中，特留份权利为对继承人的债权请求权类似于德国主义，非继 承人不得享有特留份又类似于法国主义毋所以称之为折衷主义 笔者认为，特留份权是法定继承人对被继承人遗产继承的权利，非法定继承 人不得享有它以法定继承权为基础，被继承人不能以遗赠等形式来侵害特留份， 特留份实质上是法定应继份的一部分，特留份权应是法定继承人对被继承人遗产 的种绝对权利，任何人不得侵害特留份而德国法上认为特留份是一种债权请 求权，应理解为是行使继承权的一种方式。特留份权利实质上是一种财产继承权 o 参见史尚竟继承法论h 中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第6 0 9 页 6 山东大学硕士学位论文 第二部分两大法系特留份制度比较分析 比较法学为我们进行法学研究提供了一个更为广阔的视角，通过比较法的研 究，我们可以更清晰地了解世界各国的法律制度，吸收、借鉴其他民族的优秀法 律思想和社会观念，从而激励我们重新思考并完善我们自身的法律制度可以说 在世界范围内，大多数国家的继承法都基于本国的民族传统、法律文化规定了特 留份制度，其目的都在于限制遗嘱人的遗嘱自由，保护一定范围内近亲属的利益， 以维持他们的基本生活，大陆法国家如此，荚美法国家也是如此在这些国家特 别是大陆法系国家的继承法律制度中对特留份的权利主体、特留份权利人的顺 序、特留份的数额、扣减权以及特留份请求权的时效等问题都作了规定在此， 通过当代两大法系代表国家特留份制度的比较，分析特留份制度中的几个重要问 题，即特留份权利人的范围、特留份的数额以及扣减权等，以期对建立我国的特 留份制度有所借鉴 一、大陆法系国家和地区的有关规定 。 ( 一) 特留份权利人的范围 1 ，法国民法典) 规定特留份权利人为被继承人的子女( 包括婚生子女和非 婚生子女) ，直系卑亲属、直系尊亲属以及配偶o 2 、德国民法典，第2 3 0 3 条规定特留份权利人包括被继承人的直系卑亲属、 被继承人的父母和配偶 、 3 、日本民法典 规定特留份权利人包括直系血亲卑亲属、配偶和直系血亲 尊亲属，不包括被继承人的兄弟姐妹 4 、意大利民法典 第5 3 6 条将特留份继承人规定为配偶，婚生子女、非婚 生子女，直系尊亲属准正的子女、养子女与婚生子女或非婚生子女享有同等的 权利替代婚生或非婚生子女继承遗产的婚生或非婚生卑亲属，享有与婚生或非 婚生子女相同的权利回 o 参见法国民法典 ，罗结珍译，法律出版社2 0 0 3 年版，第9 1 3 - - 9 1 4 条应当注意的墨，在2 0 0 1 年以 前。法田民法 并没有将配儡列为特留份权利人。这在世界各田的立法中是税少见的但在2 0 0 1 年新 肇订的法嗣民法典 中规定配偶也享有特留份 见德国民法典 t 陈卫佐译法律出版挂2 0 0 4 年版 参见日本民法典 王书江译中国法制出版社2 0 0 0 年版，第1 0 2 8 条 参见童大利民法 费安玲丁技张赛译t 中嗣政法大学出版社2 0 0 4 年版 7 山末大学硬士学位论文 5 、瑞士民法典 第4 7 0 条规定：。被继承人的直系卑血亲、父母、配偶都 依法享有特留份” 在我国，台湾地区和澳门都受大陆法系的影响较深，在各自的继承法中也对 特留份制度进行了规定。台湾地区采德国民法典) 的立法体例，在其继承法 中将直系血亲卑亲属、父母、配偶、兄弟姐妹、祖父母列入特留份权利人”口而 澳门在回归祖国后，在1 9 9 9 年1 1 月1 日开始实篪澳门民法典，澳门的特留 份制度规定在第五卷的第三编特留份继承中，规定特留份权利人为配偶、直系卑 亲属以及直系尊亲属，同时规定配偶可以依法在婚姻协议中作出放弃特留份的声 明 ( 二) 特留份数额 特留份数额的多少反映了对特留份权利人利益的保障程度在大陆法系国家 的继承法中，大都对特留份权和人享有的特留份数额规定了一定的比例但具体 来说，根据计算特留份数额的基数不同，大陆法系国家存在着两种不同的做法， 即全部特留份主义和各别特留份主义全部特留份主义是指特留份的数额以被继 承人的全部遗产为基数来规定一定比例的做法，而各别特留份主义指特留份的数 额以权利人享有的法定应继份为基数并按照一定比例计算特留份的方法法国、 日本、意大利和澳门等采全体特留份主义；德国、瑞士以及台湾地区等采各别特 留份主义 1 、全体特留份主义 法国民法典规定，当被继承人只有一个子女时，特留份数额为其财产的 二分之一，有两个子女时，特留份数额为其财产的三分之二，有三个以上子女时， 特留份数额是其财产的四分之三( 第9 1 3 条) 子女的直系卑血亲只能继承其代 位的份额( 第9 1 3 - - 1 条) 如果被继承人无子女，而在父系或母系都有直系尊亲 属一人或数人时，直系尊亲属的特留份数额为其所有财产的二分之一，如果只有 一亲系中有直系尊亲属时，特留份为四分之一( 第9 1 4 条) 如果被继承人无直 系卑血亲和直系尊血亲，但与其未离婚、也没有分居并且没有提出离婚或分居诉 讼的配偶健在的，配偶的特留份为其所有财产的四分之一( 第9 1 4 - 1 条) 氆士民法典 ，艘生根，王薰译- 中田政法大学出版杜1 9 9 9 年版 。房绍坤、关涛，郭明璃继承法( 教学考书) ，法律出版社1 9 9 9 年版，第5 2 2 页 。参见中田政法大学澳门研究中心t 澳门政府法律翻译办公室澳门民法 中田政法大学出版社1 9 辨 年版，第1 9 鲐条 0 山东大学硬士学位论文 日本民法典 在第1 0 2 8 条对特留份数额进行了规定：只有直系尊亲属为 继承人时，特留份数额为被继承人财产的三分之一；于其他场合，为被继承人财 产的二分之一 意大利民法典 对于特留份数额规定的比较复杂特留份权利人享有特留 份的数额要看配偶是否享有特留份以及同一顺序的特留份权利人的人数来确定 在子女的特留份上，当只有一个子女时，不论婚生还是私生，特留份数额为遗产 的二分之一，有数名子女时，全部的特留份数额为遗产的三分之二，然后按照相 同的数额平均分配给全体子女在私生子女无异议的情况下，相对私生子女而言， 婚生子女享有或用现金或用不动产满足自己享有的遗产份额的权利；有异议时， 法官根据具体情况确定( 第5 3 7 条) 在直系尊亲属的特留份上，如果只有直系 尊亲属而没有子女( 包括婚生和私生) ，他们的特留份数额为遗产的三分之一( 第 5 3 8 条) 在有数名直系尊亲属且属于不同亲等时，遗产不分亲系的由最近亲等 的尊亲属继承( 第5 6 9 条) 在无子女参加遗产分配的情况下，配偶的特留份为 被继承人遗产的二分之一如果用作居所的房屋和家具的所有权属于放继承人或 属于配偶双方，则房屋的居住权以及使用家具的权利属于配偶( 第5 4 0 条) 当 配偶和子女共同继承时，在只有一个子女( 不管是婚生还是私生) 的情况下，子 女的特留份为遗产的三分之一配偶也获得遗产的三分之一在有一名以上的子 女时，子女的特留份为遗产的二分之一，配偶的特留份为遗产的四分之一，留给 子女的特留份按照相同的份额平均分配给全体子女( 包括婚生和非婚生) ( 第5 4 2 条) 当被继承人死亡后无子女，只有配偶和直系尊亲属共同继承的情况下，配 偶可以获得遗产的二分之一，直系尊亲属获得遗产的四分之一 在澳门民法典 中对于特留份数额的规定也采用全体特留