（管理科学与工程专业论文）铁路施工企业现代企业制度规范运行探讨.pdf

西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 摘要 2 0 世纪末 我国铁路施工企业基本完成了企业改制 建立了现代企业制 度 但是 在现代企业制度运行过程中 遇到了 些深层次的矛盾和需要规 范的问题 对于这些矛盾和问题 如何切实有效的加以解决 进一步规范和 深化 这是铁路施工企业现代企业制度建设中 迫切需要解决的问题 党的十六届三中全会通过的 决定 提出 要适应经济市场化不断发展 的趋势 进一步增强公有制经济的活力 大力发展国有资本 集体资本和非 公有资本等参股的混合所有制经济 实现投资主体多元化 使股份制成为公 有制的主要实现形式 尤其提出的建立现代企业产权制度等理论 为铁路施 工企业现代企业制度规范运行开辟了有效途径 本文在充分调查我国铁路施工企业现代企业制度运行过程中的基础上 首先分析了铁路施工企业现代企业制度运行的主要问题 其次 分析了影响 这些问题的根源 提出了解决这些问题的措施和对策 第三 结合铁路旅工 企业的实际 就应用管理层收购 m b o 职工持股计划 e s o p 对铁路施工 企业深化产权改革进行了探讨 关键词 铁路施工企业 现在企业制度 产权制度 管理层收购 职工持股计划 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 i 页 a b s tr a c t a tt h ee n do f 2 0 c e n t u r y r a i l w a yc o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s ei no u rc o u n t r yh a s b e e nr e f o r m e d a n de s t a b l i s h e dm o d e r ne n t e r p r i s e s y s t e m h o w e v e r m o d e r n e n t e r p r i s es y s t e mh a d m u c hd e e pc o n t r a d i c t i o na n dp r o b l e mw h i c hm u s tb e r e g u l a t e dr e c e n t l y w i t ht h e s ec o n t r a d i c t i o na n dp r o b l e m i ti su r g e n tf o rr a i l w a y c o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s et or e s o l v et h e s eq u e s t i o na n dt or e g u l a t er a p i d l y a tt h et h i r dm e e t i n go fc c p sn o 1 6p l e n a r ym e e t i n g d e c i s i o nr e a dt h a tw e s h o u l da d a p tt ot h er a p i d l yd e v e l o p i n gt e n d e n c y t oe n h a n c et h ep u b l i cs y s t e m e c o n o m i c a n dt od e v e l o pt h em i x e do w n e r s h i pe c o n o m i ci n c l u d i n gs t a t eo w n c a p i t a l c o l l e c t i v e n e s sc a p i t a la n d n o n s t a t e o w nc a p i t a l t h e nw ec a nr e a l i z et h e r e q u i r e m e n t t h a ti n v e s t o rb e c o m e m a n yf a c e t e d a n d m a k et h ej o i n t s t o c k c o m p a n ys y s t e mb e c o m eo n eo fm a i np u b l i co w n e r s h i pm o d e e s p e c i a l l y t h e t h e o r yo fe s t a b l i s h i n gm o d e r ne n t e r p r i s ep r o p e r t yr i g h t ss y s t e mh a sb e e np u t f o r w a r d w h i c hc o n t r i b u t e s t ot h e r a i l w a yc o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s ee s t a b l i s h i n g m o d e r ne n t e r p r i s es y s t e m i nt h i sp a p e r t h ea u t h o rl o o k e di n t or a i l w a yc o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s ei no u r c o u n t r ye s t a b l i s h i n gm o d e r ne n t e r p r i s es y s t e mi np a r t i c u l a r f i r s t l y t h ep a p e r a n a l y z e s t h ep r o b l e mo fr a i l w a yc o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s e e s t a b l i s h i n g m o d e r n e n t e r p r i s es y s t e m s e c o n d l y t h ep a p e re x p o u n d st h er e a s o na n df a c t o ro fw h y c a u s et h e s ep r o b l e m s a n dp u t sf o r w a r dt h es t e pa n dc o u n t e r m e a s u r e i nt h ee n d t h ea u t h o rd i s c u s s e st h ep r o b l e mo fh o w t or e f o r mi t sp r o p e r t yr i g h t ss y s t e mf o r r a i l w a yc o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s ei n c l u d i n gm b o a n de s o e k e y w o r d r a i l w a yc o n s t r u c t i o ne n t e r p r i s e m o d e r ne n t e r p r i s es y s t e m p r o p e r t y r i g h t ss y s t e m m b o e s o p 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 1 1 研究背景 第1 章绪论 改革国有资产管理体制 是探索公有制有效实现形式的重要方面 是深 化国有企业改革 从总体上增强国有经济的活力 控制力和竞争力迫切需要 解决的重大课题 是今后深化经济体制改革的重大任务 党的十六大报告中 提出了要依法改革国有资产管理体制的新思路和新举措 一是中央政府和地 方政府分别代表国家作为出资人履行义务和享有权利 二是管资产和管人 管事相结合 三是划清中央与地方两级政府管理国有资产的权限 这是一项 重大理论突破 为深化国有企业改革 解决国有控股企业出资人缺位问题拓 宽了视野 国有资产监督管理委员会的成立 结束了 五龙治水 的局面 实行国 有资产 一家管到底 较好的解决了对全部国有资产有效行使出资人职责的 问题 此项改革标志着 国家所有 分级行使产权 的新体制将取代已实行 了5 0 多年的国有资产 国家统一所有 地方分级管理 的模式 也标志着近 2 0 多年来的国企改革开始步入深水区 股权多元化在加强对国有资产的有效治理的同时 对于并非关系国计民 生和自然垄断行业的庞大国有资产 国家采取了 抓大放小 下放属地分级 管理的政策 铁路施工企业迟早要走上完全竞争 全面开放的状态 在国家 只对极少数企业履行出资人职责并控股的情况下 铁路施工企业 一股独大 的局面将有所改观 吸收社会股东参股 发展混合所有制经济 实行投资主 体多元化势在必行 十六届三中全会提出了大力发展国有资本 集体资本和 非公有资本等参股的混合所有制经济 实现投资主体多元化 使股份制成为 公有制的主要实现形式 这是在多年来探索实践的基础上总结出来的一个十 分重要的理论创新 它是深化铁路施工企业改革 规范铁路旗工企业现代企 业制度规范运行的锐利武器 西南交通大学硕士研究生学位论文第2 页 1 2 问题的提出 我国铁路旋工企业经历了 放权让利 两权分离 转换企业经营机 制 建立现代企业制度 等几大阶段 铁路施工企业已与铁道部进行了脱 钩 并根据各自的实际进行了改革 改制 在原有工程局的基础上改制为集 团有限责任公司 在工程处的基础上改制为集团公司控股公司 在集团公司 内部组建了以事业部 中心 形式的生产经营管理机构 铁路施工企业已经 实现了公司化 但是 由于国有股一股独大 出资人缺位 法入治理结构运 行不规范 铁路施工企业仅仅只是建立了现代企业制度的外壳 离现代企业 制度的规范运行仍有较大的差距 因此 研究和探索铁路施工企业现代企业 制度规范运行 对于深化企业改革 贯彻十六届三中全会精神具有十分重要 的意义 西南交通大学硕士研究生学位论文第3 页 第2 章现代企业制度的基本理论 2 1 现代企业制度的概念 2 1 1 现代企业制度的概念 现代企业制度 指的是产权清晰 权责明确 政企分开 管理科学 的企业制度 它有五个基本特征 1 产权关系明晰 企业中的国有资 产所有权属于国家 企业拥有出资者投资形成的全部法人财产权 成为 独立享受民事权利 承担民事责任的法人实体 2 企业以其全部法人 财产 依法自主经营 自负盈亏 照章纳税 对出资者承担资产保值增 值责任 3 出资者按投入企业的资本额享有选择管理者 资产受益和 重大决策等三项主要权利 企业破产时出资者只以其投入企业的资本额 为限对企业债务负有限责任 4 企业按照市场需求组织生产经营 以 提高劳动生产率和经济效益为目的 政府不直接干预企业生产经营活 动 企业在市场竞争中优胜劣汰 长期亏损 资不抵债的将依法破产 5 建立科学的企业领导体制和组织管理制度 调节所有者 经营者和 职工之间的关系 形成激励和约束相结合的经营机制 2 1 2 现代企业制度的内涵 1 完善的企业法人制度 出资者为进入市场 参与竞争 获取利 润 即出资构造了一种经营组织 并使其人格化 具有独立的法律地位 既能独立地享受民事权利 又能承担民事责任 这就是企业法人 企业 法人这一经营组织市场行为能力的基础是它拥有法人财产权 因此 建 立企业法人制度 关键是确立企业法人财产权 使企业成为法人实体 在市场活动中不仅有人负责 而且有能力负责 2 有限责任制度 一是企业以其全部法人财产 对其债务承担有 限责任 二是企业破产清算时 出资者以其出资额为限 对企业承担有 限责任 就是说 企业经营中形成的利润和资产增值 直接或间接都属 出资者所有 而当企业破产时 出资者最大的损失就是投入企业的资本 金 实行有限责任制度 减少了投资者的风险 增大了出资者获利的机 西南交通大学硕士研究生学位论文第4 页 会 解决了目前国有企业只负盈不负亏 国家负无限责任的状况 可以 说 有限责任制度是市场经济条件下 出资者既敢于向经营者更多地让 渡权利 使其放手经营 又能实行自我保护的一种有效办法 实行有限 责任制度是国有企业进入市场 提高资产运营效率的必要条件 3 科学的组织制度 现代企业制度通过规范 科学的组织制度 使企业的权力机构 监督机构 决策和执行机构之间职责明确 并形成 制约关系 这使所有者 经营者 生产者的积极性得以调动 行为受到 约束 利益得到保障 2 2 现代企业制度的产权制度 2 2 1 产权与所有制 所有权和经营权的关系 产权是适应现代市场经济发展要求而出现的经济范畴 从根本上 说 市场经济的全部活动都是以产权为基础并围绕产权来展开的 市场 主体对利益的追求 本质上表现为对产权的追求 产权与所有制 所有 权和经营权既相互联系 又严格区分 它们之问的差别本质上反映着人 类经济活动在不同阶段和不同层次上内涵的差异 所有权强调的是财产的最终归属 而产权则是从资源配置运用的角 度所界定的占有权 支配权 使用权 它所强调的是支配运用财产时的 适当规则 产权也不等于经营权 如果说产权是明确权责界区 规定交 易规则的话 那么 经营权则是在产权规定的界区内 以财产增值为目 标所展开的日常支配使用资源的权利 因此 经营权的基本内容是市场 决策权 其层次较产权更为具体 更为直接 产权又不同于所有制 因 为作为产权基础的所有权就有别于所有制 所有制是关于财产关系的经 济制度 本质上属于社会经济基础 而所有权是指所有制在法律上的权 利体现 本质上属于社会上层建筑 产权则是所有权在资源运营的特定 阶段上的体现 如果说所有制是关于人们财产关系的抽象概括 所有权 是对这一种抽象的法律肯定 那么 产权则赋予被所有权肯定的所有制 以载体及载体界定 使所有制成为可操作的法人权利 综上所述 所有制 所有权 产权 经营权之间是既有区别 又 有联系的 这一联系可以概括为 所有权以所有制为基础 产权以所有 西南交通大学硕士研究生学位论文第5 页 权为归宿 经营权以产权为前提 这几个范畴之间的内在联系 在不同 的层次上 把人类的经济活动 从抽象的财产关系一步步地推向市场交 易活动 2 2 2 产权制度是现代企业制度的基础 产权制度是关于产权界定 运营 保护等 系列体制安排和法律规 定的总和 是现代市场经济的本质规定 是现代企业制度的基础 产权界定 企业作为为市场提供商品和服务 并以赚取晟大利润为目标的经济 组织 无疑是一个竞争性主体 但产权经济学家则指出 市场交换的实 质 是产权的互换 产权制度及产权关系的明晰化 是进行市场交易的 前提 如果没有对财产权利本身的界定 就根本不存在交易的问题 因 此 企业成为竞争性主体的前提是 通过产权界定 首先成为产权主体 产权的界定包括静态的界定和动态的转让 静态的产权界定实际上 就是产权的初始界定 它有两层涵义 一是指法律环境 即政府制定的 规则或法规 二是指法律意义 即来自于法院的判决 动态的产权转让 就是产权的分解 组合 买卖 租赁 它是以合约的方式进行的 简言 之 静态的产权界定是解决产权主体 有什么权利 产权 的问题 而 动态的产权转让则解决产权主体 怎样使用权利 产权 的问题 产权与现代企业组织的有效运作 从产权理论的角度分析 企业是一个人 财 物多种资源的结合 因而是一系列购买和销售合约的连接点 企业协作生产的性质 要求有 人对合同的执行进行监督 一种能实施有效监督的产权制度是赋予监督 者以剩余索取权 而这个合格的监督人 只能是企业本身的产权的所有 者 从历史实践看 早期的古典企业即个人业主制企业以及合伙制企业 的产权结构与上述要求比较吻合 即业主作为资本要素的所有者 他拥 有企业财产的全部产权 包括剩余索取权 监督权以及经营决策权 但现代经济的发展证明 早期那种单一持有者的产权制度并不是适 用于所有企业的产权结构 它的优势仅限于小规模的企业 随着现代企 业规模的扩大 出现了一种更为普遍 更为典型的企业组织形式一一股 份制企业 西南交通大学硕士研究生学位论文第6 页 从股份制企业的产权结构看 它有两个明显的特点 一是产权不再 具有单一持有者的私人性 而分散在众多的持股者手里 由于股东们不 再直接从事经营 经营决策权由董事会掌握 所以剩余索取权与经营权 发生分离 二是剩余索取权与监督权分离 即由职业的经理阶层行使对 各种合约执行的监督权 由此可见 企业产权的明确界定 是企业正常运作的前提 根据产 权理论 明确的企业产权 其内容的结构安排应满足如下要求 1 产 权结构必须是可监督的 以形成企业内部的利益制衡机制 即由经理人 员专门监督缔约各方可能出现的 机会主义行为 如供货者的以次充 好 购货者的拖延付款 职工的偷奸耍滑等等 并把经营者的利益与企 业的剩余收入联系起来 以此来制约生产者对工资收入过高增长的追 求 2 对于股份制企业还要在产权制度上保证所有权能对经营权实行 有效的约束 在股份制企业里 经营者与所有者是分离的 如果约束不 力 就可能造成经营者侵蚀所有者的利益 因而必须有新的制度安排 3 公有企业 包括所有权高度分散的私有企业 的产权制度安排还要 解决所有者代表行为合理化的问题 在公有企业制度下 财产归大家所 有 不存在单一的人格化的所有者 但财产的权利却不能由大家共同行 使 而只能由大家选出一部分人作为所有者的代表 行使所有者的职能 由于所有者的代表本身最终不是所有者 所以他们并不天然地关心产权 的效益 2 3 现代企业制度的组织制度 所谓现代企业的组织制度 就是指关于企业核心组织机构的设置及 其相互关系的制度 它主要体现在企业的组织结构方面 2 3 1 现代企业的组织形式 在市场经济数百年的发展中 逐渐形成了三种最基本的企业组织形 式或企业制度 即独资企业 合伙企业和公司企业 这三种企业组织形 式不是以所有制的性质 而是以财产的组织形式和所承担的法律责任来 划分的 从财产的组织形式看 前两类企业即独资企业和合伙企业实行的是 西南交通大学硕士研究生学位论文第7 页 企业自然人财产制度 在这种制度下 企业出资者的资产和企业的经营 财产是合一的 而后一类企业即公司企业却实行的是企业法人财产制 度 在这一制度下 企业出资者的资产与企业的法人财产是分开的 从所承担的法律责任看 前两类企业的出资者不仅要以企业的经营 财产清偿债务 当企业财产不足以清偿债务时 还要以其他个人财产清 偿债务 也就是说 独资企业和合伙企业的出资者对企业债务负连带无 限赔偿责任 而后一类企业的出资者仅以企业的全部现有财产清偿债 务 不连带出资者的其他财产 也就是说 公司企业的出资者以其出资 额为限对公司债务负有限清偿责任 公司企业与独资企业和合伙企业的 不同不仅表现在企业财产组织制度和所负法律责任方面 而且还表现在 资金筹集方式 经营管理制度和组织制度等方面 如从资金筹集方式看 独资企业和合伙企业采取的是依靠企业主的原始投资及企业积累的利 润再投资的方式 而公司企业则采取的是社会募集 通过发行股票 的方 式 再从经营管理制度方面看 独资企业和合伙企业实行的是所有权和 经营权职能 机构合一的企业经营管理制度 而公司企业则实行的是企 业所有权和经营权相分离的企业经营管理制度 从组织制度方面看 独资企业和合伙企业的决策 执行和监督机构 及其职能是合一的 而公司企业的组织机构及其职能则是依照有关法律 实行三权分立和相互制衡的 2 3 2 现代企业的组织结构 一 公司组织结构的一般形态 公司企业的组织结构主要指的是保证公司正常运行的既相互配合 又相互制约的体系 它一般包括股东大会 董事会 监事会 经理层等 股东大会是公司的最高权力机构 董事会是贯彻股东大会决议的机 构 是在股东大会的领导下 实际上的公司行政中枢 监事会是公司的 监督机构 对股东大会负责 总经理全面领导公司的日常业务活动 对 董事会负责 公司内部组织机构各要素相互关系间的一般形态如图2 1 所示 一 一 西南交通大学硕士研究生学位论文第8 页 图2 一l 公司内部组织机构示意图 图2 1 表明 在市场经济的发展中 公司企业已经形成一套完整的 组织制度 这一制度最明显的特征就在于 所有者 经营者和生产者之 间通过公司的权力机构 决策机构和执行机构以及监督机构形成各自独 立 权责分明 相互制约的关系 并通过法律和公司章程得以确立和实 现 它既赋予经营者充分的自主权 又切实保障所有者的权益 同时能 够调动生产者的积极性 从而为公司在激烈竞争的市场经济中的高效运 行和快速发展提供了组织保障 二 公司的最高权力机构 一股东大会 股东大会也称股东会 仅是公司的意思机构 或者说 仅是公司形 式上和法律上的权力机构 因而它对外不代表公司 对内不执行业务 其本身也不是权利义务的主体 股东大会是由全体股东组成的机构 而 不是股东代表大会 此外 股东大会也不同于股东会议 股东大会是公 司企业的组织机构 而股东会议只是该机构行使其权力的具体形式 股东大会通过股东会议行使权力 实际上是所有权组织对经营权组 织的制约 为了保证这一制约充分有效 或者说 为了使股东大会真正 成为表达股东意愿和要求 维护股东权益的权力机构 就必须建立股东 会议制度 同时 所有权组织对经营权组织的制约不但要充分有效 而 西南交通大学硕士研究生学位论文第9 页 且还要保证合理适度 既不至于造成前者干预后者的经营决策 以至介 入公司的具体业务 又必须使所有权的制约行为符合法律规范 即所有 权本身也要受到制约 其具体要求是 股东会议的召集必须依法进行 股东会议的决议必须依法做出 股东大会作为公司的最高权力机构 其主要职责是 选举和罢免董 事会和监事会成员 制定和修改公司章程 审议和批准公司的财务预决 算 投资以及收益分配 决定公司类型变更 分立 合并和解散等等 三 公司的经营决策机构一一董事会 董事会是由股东大会选出 由董事组成 代表全体股东利益 执行 公司业务的常设机构 与股东大会不同 董事会是公司实际的权力机构 股东大会选出董事若干人组成董事会后 董事会有权决定公司的经营方 针 经营范围 规范以及关系公司全局的重大问题 通常情况下 董事 会由董事长召集和主持 实行集体决策 采取一人一票和简单多数通过 的原则 其主要职责是执行股东会决议 决定公司的生产经营决策和任 免公司总经理等 就权力的实际行使丽言 公司的一切权力应由董事会 行使 或由董事会授权行使 但董事会的权力受公司章程限制 也就是 说 董事会的具体权限范围是由股东会划定的或认可的 否则 在该权 限范围之外从事活动所造成的损失 由董事会负责 此外 股东会可以 否决董事会的决议 直到解散董事会 四 公司的监督机构一一监事会 监事会是由股东大会选出的公司监督机构 是与董事会并立的 代 表股东大会对董事会和经理行政管理系统独立行使监督权的机构 对公 司业务执行机构的检查与般督 与公司中实行的两权分离原则密切相 关 由于股东大会这种反映股东意志和利益的公司机构的职权日趋 虚 化 董事会的职权逐渐扩大 为了防止其滥用职权 危及股东利益 客观上就需要对董事会的活动进行必要的监督 监事会依法和依照公司章程对董事会和经理行使职权的活动进行 监督 它有权审核公司的财务状况 保障公司利益及公司业务活动的合 法性 五 公司的日常经营管理机构一一执行机构 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 0 页 经理机构是受董事会委托 代理公司日常经营管理业务的组织机 构 经理人员作为公司实际事务的管理人员 一般指总经理 副总经理 经理 副经理以及与其具有类似职能地位的人 如总经济师 总会计师 总工程师等高级管理人员 由这些人员组成的业务执行机构是公司业务 活动的最高指挥中心 公司总经理由董事会委任或招聘 在董事会的授权下 对公司的生 产经营进行全面领导 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 1 页 第3 章 铁路施工企业现代企业制度规范运行的 主要问题及对策 3 1 公司制企业 非公司化 运作 3 1 1 主要问题 i 股东会流于形式 股东会 或股东大会 是公司的权力机构 是由全体股东所组成的表 达公司意志的非常设机构 根据我国公司法第三十八条和第一百零三条之规定 有限责任公司 股东会具有十二项职权 股份有限公司股东大会具有十一项职权 这些 职权都是关于公司最基本 最重大问题的决议权 对这十多个方面的问 题 公司依法必须召开股东会议投票表决 由股东按出资比例行使表决 权 并以股东会决议的方式决定之 公司其他任何机构 人员均无权决 定这十多个方面问题中的任何一项 股东会议分为首次会议 定期会议 及临时会议 其决议分为普通决议和特别决议 普通决议是对公司一般 事项所作的决议 只需经代表1 2 以上表决权的股东通过 特别决议 是对较之公司 般事项更为重要的事项所作的决议 须经代表2 3 以 上表决权的股东通过 但是 就改制为公司的部分铁路施工企业而言 有的常年不开股东会 有的虽然召开股东会 但由于国有股绝对控股 会议要决策的内容基本上是由大股东说了算 职工持股会虽然有发言 权 但只是说说而已 2 董事会被办公会取代 在部分改制为公司的铁路施工企业 董事会往往被形形色色的办公 会所取代 这些办公会的参加人员一般有 党委书记 董事长 正副总 经理 三总师 工会主席 办公室主任等等 他们的身份决定了他们不 会完全代表股东的利益 但是 这种办公会却拥有一定的权力 除囊括 了董事会的部分权力外 公司党政工包括经理的权力 也都由办公会统 包统揽 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 2 页 公司法第四十六条和第一百一十二条分别规定 有限责任公司与股 份有限公司的董事会各自具有十项职权 但董事会部分职权被剥夺 转 归办公会行使 这种违反公司法的行为不仅侵害了公司股东的权利 而 且直接侵犯了公司职工的权利 因为我国公司法规定 两个以上国有企 业或者其他两个以上国有投资主体设立的有限责任公司 以及国有独资 公司 其董事会成员中应当有公司职工代表 董事会中的职工代表同样 享有表决权 但是办公会里无论如何也是没有职工代表参加的 各种办 公会在表决时 一把手往往有决定权 这就导致公司大小事情均由一把 手说了算 这种公司与 厂长经理负责制 下的老国有企业并无二致 3 监事会形同虚设 监事会是公司制企业的监督机构 对公司执行机构的业务活动进行 专门监督 在执行公务时 有时还可对外代表公司 如 对董事提起诉 讼或聘请律师 会计师提供帮助等 依照公司法的规定 监事会享有检 查公司财务 监督董事 经理执行事务 要求董事 经理纠正损害公司 利益的行为 提议召开临时股东大会以及章程规定的其他一系列权利 监事会通过行使这些权利 建立了公司内部有效的自我监督和自我约束 机制 保证公司行为的规范及实现股东权益的最大化 从而使公司制度 的科学性得以充分发挥 但是 在部分改制的铁路施工企业公司里 监 事形同虚设 不能很好地开展活动和履行职责 4 与关联公司的管理关系含糊不清 在部分母公司组建的企业集团里 常常出现以集团名义对成员企业 进行人事任免 包括任免成员企业法定代表人 或由集团公司 即母公司 对子公司及其他关联企业进行人事任免 包括法定代表人 的现象 也常 常出现用与此相类似的文件干预 调控成员企业或子公司生产经营决策 的现象 根据国家工商行政管理局 关于印发企业集团登记管理暂行规 定 的通知 以下简称 企业集团登记暂行规定 企业集团不具有 企业法人资格 而其成员则是有法人资格的企业事业或社会团体单位 集团根本无权发文对集团成员企业进行人事任免 集团成员企业的人事 问题应依公司法等法律规定和企业章程的规定按法定方式处理 集团直 接发文对成员企业进行人事任免以及干预 调控成员企业的生产经营活 西南交通大学硕士研究生学位论文第13 页 动 是对集团与成员企业之阃关系不理解不清楚的表现 同样 集团母 公司也无权对子公司发文任免干部或以行政命令干预调控子公司的生 产经营行为 根据企业集团登记暂行规定 集团母公司仅仅是子公司的 控股股东 其对于公司的决策和人事等重大问题 只能通过参加子公司 的股东会议或被选举为董事后参加董事会议 以投票表决的形式来实 现 无权直接以自己的名义插手其投资的公司的生产经营管理活动 5 规章制度与章程脱节 部分改制为公司的铁路旌工企业在制定规章制度时 并非考虑章程 的规定 出现了公司的规章制度与章程相悖 在现实管理中 大部分公 司职工只知道有规章而不知道有章程 二者发生冲突时 一般考虑规章 3 1 2 问题的根源 1 片面追求建立现代企业制度是其产生的诱因 建立现代企业制度 促进经济的发展 是人们的良好愿望和初衷 但在设立公司的条件还不成熟的情况下 一味将企业改制为公司 认为 一旦改制为公司后 企业的症结 毛病就迎刃而解了 这必然违背公司 设立的内在规律 以致产生各种名不符实的假公司 2 法律意识和法律知识的欠缺 尽管公司法颁布已有十年了 但人们对公司必须依公司法律规范进 行管理运作的认识仍然不够 众多的公司经营者 管理者中 熟知并能 运用公司法律规定的寥寥无几 对于哪些是股东会的权利范围 哪些董 事会有权决定 哪些是经理的职权 大多分不清 便胡子眉毛一把抓 班子成员开会一合计就作出了决定 原国有企业的一套做法在人们印象 中已根深蒂固 这充分暴露出人们公司法律意识和公司法律知识的欠 缺 3 1 3 解决问题的对策 依法管理 是当代企业家必须具备的素质 公司法是公司制企业的 根本大法 是规范公司的组织和行为的基本规范 公司的设立和运转必 须严格依其规定而行 然而就改制为公司的铁路施工企业管理人员 由 于对公司法理解 学习不深 分不清股东会与董事会及经理的职权范围 更不懂得公司与分公司 子公司及其关联公司的关系 擅长的只是行政 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 4 页 命令和高度集中的管理方式 厂长经理负责制 在公司里仍然充满活 力 并得到高效实旋 很多行为已严重违反公司法律规定 解决的办法 就是在公司管理层中强化法律知识培训 全面提升管理者的法律水平 3 2 出资人缺位 问题与对策 3 2 1 出瓷人缺位 问题的主要表现 1 公司中国有资产出资人责任 权利和义务的不统一导致 出 资人缺位 截止2 0 0 3 年国有资产监督管理委员会成立以前 对于铁路施工企 业改制为公司国有资产的管理 仍是由原计委管立项 原经贸委管日常 运营 劳动与社会保障部门管劳动与工资 财政部管资产登记和处置 中央企业工委管经营者任免 形成了 五龙治水 的局面 对铁路旌工 企业改制为公司中的国有资产缺乏 个明确的出资责任人 对国有资产 统一 有效地行使出资人职责 实行全面负责 代表政府出面 管公司 的各职能部门的领导人 与企业利益缺乏相关性 他们谁都有权管企业 谁又都可以不对后果负责 没有真正能维护出资人权益 2 0 0 3 年4 月 国有资产监督管理委员会正式挂牌成立 我国开始 建立新的国有资产管理体制 目前 虽然我国地方国有资产管理机构已 经设立 但是 由于正处于一个特殊的过渡时期 对于铁路施工企业改 制为公司的国有资产的管理还没有彻底理顺 在这种情况下 公司 出 资人缺位 问题如今并没有从管理体制和制度上予以解决 2 公司中代理人与经营者角色重叠导致 出资人缺位 我国的铁路旅工企业改制为公司基本是由传统的国有企业改制设 立的 企业的原领导绝大部分仍然在改制盾的公司中充当国有资产的代 理人 而他们原有的企业经营者角色并没有发生变化 他们就在改制后 公司中同时担当着两种角色 在这种角色重叠的情况下 由于信息不对 称的实际存在 更容易产生 内部人控制 现象 如果他们 经济人 属性的目标与出资人的目标不一致时 较之完全符合市场经济要求的公 司 更容易使公司行为偏离国有资产出资人的目标轨迹 损害出资人利 益 西南交通大学硕士研究生学位论文第15 页 3 激励 监督和约束机制不健全 不完善 铁路施工企业改制为公司的突出问题是激励的弱化 监督机制的虚 设与约束机制的无力 代理人的责任 权力和利益的不统一 很容易使 代理人为了谋求自身利益 去寻找满足个人利益的捷径 刺激了代理人 采取不当的行为去实现自身利益的晟大化 具体表现在 a 由于出资人的不明确 在管理上造成代理人的管理者 缺位 从而容易形成 内部人控制 不利于代理人正常行使出资人代表的权 力 b 铁路施工企业改制为公司经营的不好 甚至亏损严重 代理人 基本上也不会负多大责任 其责任和国有资产经营损益不是相关的 导 致了一部分代理人对国有资产的不负责任 c 代理人作为 经济人 也有利益方面的要求 事实上 在改制 为公司的铁路施工企业中 一方面代理人的薪酬只是经营者的报酬 并 没有体现作为代理人的收益 另一方面目前我国的公司经营者的薪酬标 准相对较低 结构不合理和长期激励弱化 d 国有资产法 不能及时出台 严重影响了公司 出资人缺位 问题的解决 针对庞大的国有资产 众多的国有企业 国有控股企业和参股企业 我国在国有资产管理的立法方面做了大量的工作 制定了包括 国有资 产评估管理办法 新近出台的 企业国有资产监督管理暂行条例 等 一系列法律法规 依法管理国有资产 企业国有资产监督管理暂行条 例 只是为除金融机构之外的企业国有资产监督管理提供了一个初步框 架 适用于部分国有资产监督管理 条例 规定的企业国有资产监督 管理措施具有 定的原则性和起步性 内容也比较原则化 需要在实施 过程中逐渐修改和完善 是阶段性的 具有暂行性质法规 真正成熟和 相对完善的国有资产监督管理制度还需要依靠未来的 国有资产法 及 其配套法规来确立 截止目前 我国的 国有资产法 还没有出台 对解决国有公司 出 资人缺位 问题有很大的影响 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 6 页 3 2 2 解决 出资人缺位 问题的对策 正确 有效地解决改制为公司的铁路施工企业 出资人缺位 问 题 实质上就是要明晰公司中国有资产的产权 完善和健全国有资产出 资人与公司之间的委托代理关系 明确具体的行使国有资产出资人权力 的机构 代理人以及他们的权利 责任和利益 建立起有效的激励机制 约束机制和监督机制 1 明确公司中国有资产具体的出资人 我国改制为公司的铁路施工企业是依据 公司法 等法律法规设立 和运营的 公司法 对股东的权力和义务有着明确的表述和要求 针 对国有股东的 缺位 要在国有资产监督管理委员会设立并根据授权 依法履行出资人职责 依法对企业国有资产进行监督管理的基础上 尽 快明确公司的国有资产具体出资人 主要从两个方面着手 一是尽快完成国有资产在中央和地方出资人之间的合理分配 企 业国有资产监督管理暂行条例 明确提出对国有资产管理要实行国家所 有 国家实行由国务院和地方人民政府分剐代表国家履行出资入职责的 管理体制 因此铁路施工企业在主副分离后 要尽快确定国有资产在中 央和地方之间的合理分配 二是要尽快明确对公司具体的管理方式 针对目前的铁路施工企业 改制为公司的实际情况 应该采取国有资产监督管理机构一一国有资产 经营公司一 国有控股公司的管理模式 国有资产监督管理机构是政资 分开的产物 而国有资产经营公司是政企分开的产物 国有资产经营公 司是经国有资产监督管理机构授权 对国有控股公司控股 经营管理国 有资产的国有独资的投资公司或控股公司等商业性公司 是政府的国有 资产管理机构跟国有控股公司之间 个资本运营的中介组织 在这三个 层次中 国有资产经营公司是具体经营国有资产的机构 它是一个担负 国有资产的经营 并使国有资产保值增值的投资机构 从事资本运作 是市场化的 以赢利为目的公司 它的有效运作对解决公司 出资人缺 位 有特别重要的意义 2 建立规范的 市场化的代理人选派制度 选派合格的人员到公司担当代理人 具体行使出资人权利 经营管 西南交通大学硕士研究生学位论文第17 页 理国有控股公司 其实是建立了一种委托代理关系 国有资产监督管理 机构是委托人 向国有资产经营公司选派的代表是代理人 而国有资产 经营公司又作为委托人 向国有控股公司选派的代表是代理人 这样层 层委托的目的是这些代理人通过具体行使出资人权利 使公司的经营符 合国有资产运营的目的 实现国有资产的保值增值 建立国有资产管理代理人选派制度 需要做好以下几个方面的工 作 a 制定国有资产代理人的任职标准 合格的国有资产代理人一是要忠实代表国有资产出资人的利益 二 是要具备决策的专业知识和经验 b 代理人要与国有资产管理机构正式签订契约 契约中明确规定代理人统一的权利 责任和利益 契约是公开化的 受整个社会监督的 契约是确保国有资产经营目标实现的可量化考核的 业绩合同 是硬性约束 c 建立国有资产管理代理人市场 为了更好地建立规范的 市场化的代理人选派制度 需要建立一个 代理人市场 这个市场是引入了市场竞争机制 能够有效地激励和约束 代理人的市场 一方面为合格的经营管理人才出任代理人提供一个平 台 更主要的是为国有资产管理机构能够在更大范围内挑选人才 在人 才利用上获得优势 能够真正起到优秀的经营管理人才流向国有资产经 营管理领域的作用 d 严格界定出资人代表的身份 要解决国有控股公司中 出资人缺位 的问题 需要严格界定代理 人的身份 明确代理人是国有资产 股东 派出的产权代表 根据 公 司法 的规定 在董事会通过行使投票权影响公司的行为来行使出资人 权利 3 建立市场化的激励 监督和约束机制 在激励机制方面 应该主要采用高薪酬和期权相结合的方式 建立 公开的 规范合理的薪酬结构 注重长期激励机制的建立 在监督机制方面 一是要采取和加强预算管理 二是完善和加强公 西南交通大学硕士研究生学位论文第18 页 司的信息披露 充分披露公司的经营状况 降低信息不对称的程度 三 是建立重大决策责任追究制度 四是充分发挥中介组织 新闻媒介等社 会监督的作用 在约束机制方面 一是解除代理人的职务 二是对代理人实行风险 抵押金制度 三是加强立法 对违背了国有资产的经营目的 造成国有 资产的重大损失的代理人 依法严处 4 加快 国有资产法 立法进程 确保解决公司 出资人缺位 问题有法可依 我国国有资产包括经营性国有资产 非经营性国有资产和资源性国 有资产等几大部分 由于我国国有资产监督管理体制改革正处于探索阶 段 许多问题都在逐渐摸索和研究过程中 目前 尚无法形成成熟 完 整的制度框架 因此 本文认为加快 国有资产法 的出台追在眉睫 3 3 公司法人治理结构问题与对策 建立现代企业制度是我国国有企业改革的方向 现代企业制度的基 本组织形式是股份有限公司和有限责任公司 同西方国家所不同的是 中国铁路施工企业在建立现代企业制度过程中 并没有经过业主制 合 伙制的发展道路 而是在高度集中的计划经济体制下 肩负摆脱国企困 境的历史重责直接跨越公司改造 事实上 尽管不少企业已转为公司制 但由于法人治理结构不健全 致使现代企业制度未能达到其预期目标 3 3 1法人治理结构的一般情况及现存缺陷 公司法人治理结构是现代企业特有的运行机制 其特点是 权力的 分立与制衡 决策的科学和民主 严格讲 公司法人治理结构属于企业 内部问题 国家不宜就此过多干预 但是 在现代社会 国家基于社 会利益的需要 必须以法律手段对企业公司的 后院 进行必要的 直 接的管理和监督 法也调整那些有着共性的和重要意义的经济组织 内部关系 基于此 公司法 为规范公司法人治理结构提供了法律蓝 本 我国改制为公司的铁路施工企业 均已成立了股东会 董事会和监 事会 企业的总经理由董事会聘任 绝大多数企业的总经理能够行使 公 西南交通大学硕士研究生学位论文第19 页 司法 所赋予的职权 然而 在相当一部分企业中 现代公司权力机构 决策机构及执行机构之间的制衡关系不顺 并未真正建立起激励和制约 相结合的法人治理结构 其存在的问题主要表现在以下几个方面 一 就股东会而言 现代法律缺乏对股东及股东会权力运作的保 障体系 a 国有资本投资主体缺位 我国铁路施工企业公司制改造是在传 统的高度集中的计划经济体制下对经营方式的一种彻底变革 在此基础 上产权过于集中的现象不可避免 企业的产权结构以国家股和法人股为 主体 难以形成多元化投资主体 致使产权不能明晰 股东未能真正到 位 企业在改制为有限公司以后 一般由上级党委推荐董事长 总经理 法入的治理结构处于 上级控制 的治理方式 企业内部的国有股代表 仅是形式 企业处于 无所有者控制 的治理方式 由于国有资本的所 有者难以真正到位 造成所有者与经营者的责任 权限和利益不明确 结果只能是把上级 外部人监控 这种国有企业的原有弊端植入改制后 的公司组织中 使得在公司法人治理机构中 股东和董事之间的委托信 任制衡关系形同虚设 b 公司法律对股东的保障有待完善 在我国 有关法律没有赋予 股东代表诉讼的权力 没有规定股东大会召开的法定人数 对于董事会 无理拒绝少数股东提请召开l 临时股东大会的现象 也缺乏约束机制 这 些都使得法律对股东权益的保护大打折扣 造成了在企业改制的实践中 董事会权力过于集中 破坏了股东会与董事会之间的信托关系 使股东 会的设立流于形式 二 就董事会而言 决策机构的决策职能模糊 1 董事会的产生缺乏规范性 充分发挥董事会的决策作用 最 重要的取决于董事的人员构成 理想的董事人选是企业和金融机构的高 层管理人员 以及法律 财会和教育方面的专家 而在我国铁路施工企 业改制过程中 公司董事会的董事多是党政干部或者上级主管部门的人 员 公司法 第六十八条第2 款规定 公司董事会成员为3 人至9 人 由国家授权投资的机构或者国家授权的部门按照董事会的任期委派 西南交通大学硕士研究生学位论文第2 0 页 或更换 董事会组成的不规范性造成了董事会的作用不是决策中心 而是管理委员会 董事长由上级主管部门推荐 内定 企业的决策机构 带有浓厚的执行色彩 2 董事会成员内部制约机制弱化 董事长与其他董事之间不是 领导与被领导的关系 而是集体决策过程中的平等关系 但事实上其他 董事仅有得到会议通知和参加会议进行表决的权利 董事长仍处于决策 的领导地位 3 董事的职权和责任关系模糊 董事会接受股东委托行使决策 权 处于枢纽地位 对公司的生存和发展具有决定性的作用 董事会成 员在法人治理结构中的权利和义务关系应是一种对等关系 但是 从规 范法人治理结构的蓝本一一 公司法 来看 对董事的忠实义务和善管 义务的规定相当笼统 相关的一些法律也未能作出明确而具体的规定 使得董事在履行职权过程中的一些行为处于无序状态 三 就执行机构而言 存在权力的滥用现象 1 董事长和总经理两职兼任 在公司法人治理结构中 董事长 和总经理在任职程序和所处位置上均有显著的差异 董事长为公司的法 定代表人 总经理对董事会负责 行使执行权力 在铁路施工企业改制为公司后 大多数公司中董事会成员与经理层 人员高度重合 致使企业的决策权和管理权要么模糊 要么高度集中在 一人身上 造成法人治理结构中董事会与执行机构的委托关系含混 2 公司人事任免扭曲了执行机构的代理职能 公司法 第四 十六条和第五十条规定 有限责任公司经理对董事会负责 行使权利 董事会有权聘任或者解聘公司经理 根据经理的提名 聘任或者解聘公 司副经理 财务负责人 决定其报酬事项 然而事