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跨国雇员股票期权所得征税的法律问题研究 ( 硕士论文摘要) 专 业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 国际法 国际经济法 励权 李泳副教授 随着雇员股票期权越来越多地被跨国公司运用到激励员工和挽留人才的实 践中去，我们的社会产生了新的财富阶层，随之而来的是如何对这种新的收入形 式课税。对此世界各国已经纷纷发展出一套处理雇员股票期权所得的税收法规， 我国税务机关也在实践中对雇员股票期权所得进行课税。但随着我国加入经济全 球化进程，随着外商直接投资持续增长，越来越多的雇员股票期权具有跨国因素。 尤其是我国加入w t o 之后，国际间的资本流动和人员流动越发密集。我国税务 机关在跨国雇员股票期权的课税中会面临更多的难题。在此情形下，我国的跨国 雇员股票期权所得征税机制急需完善。 本文详细阐述了跨国雇员股票期权所得征税面临的各种法律问题，尤其是在 国际税收背景下的双重征税问题，并在此基础上回答了如何完善我国的跨国雇员 股票期权所得征税机制。全文分五个部分，包括序言、第一至三章以及结语，各 部分主要内容如下： 第一章是“跨国雇员股票期权概述”。本章首先简要介绍了雇员股票期权的 概念、特点及分类，分析了雇员股票期权的作用和操作方法。然后介绍了各国对 雇员股票期权课税的一般做法和面临的普遍问题，为分析跨国雇员股票期权所得 征税做理论准备。 第二章是“跨国雇员股票期权所得征税的法律问题”。本章首先阐述了跨国 雇员股票期权所得征税的必要性和复杂性。然后重点分析了跨国雇员股票期权征 税过程中可能出现的各国税收管辖权的冲突及这种冲突可能产生的双重征税。本 章最后重点介绍了o e c d 范本评释和有关报告中对跨国雇员股票期权所得征税 的论述。该评释以及报告代表了o e c d 对跨国雇员股票期权所得征税问题的主 要研究成果，其中许多内容可以为我国的相关立法提供有益经验。 第三章是“我国对跨国股票期权所得征税的规定及其完善 。本章介绍了我 国在雇员股票期权所得征税方面的立法现状及立法缺陷，然后根据立法缺陷提出 了笔者对我国相关方面的立法建议。 在结语部分，笔者再次强调了跨国雇员股票期权所得征税立法和实践都应注 意的原则，即注重在国家的财政利益和鼓励雇员股票期权之间取得平衡。 【关键词1 跨国雇员股票期权税收管辖权冲突双重征税 s t u d yo nt a x a t i o no fc r o s s - - b o r d e r e m p l o y e e s t o c ko p t i o n a b s t r a c t m a j o r ：in t e r n a t i o n a ll a w s p e c i a l i z a t i o n ：i n t e r n a t i o n a le c o n o m i cl a w a u t h o r ：l iq u a n s u p e r v i s o r ：p r o f l iy o n g a sar e s u l to fb e i n gu s e db ym u l t i n a t i o n a le n t e r p r i s e s t o e n c o u r a g e e m p l o y m e n tp e r f o r m a n c ea n da t t r a c ta n dr e t a i nh u m a nt a l e n t ，e s o ( e m p l o y e e s t o c ko p t i o n ) h a sm a d ean e we s t a t eo fw e a l t h ，f o l l o w i n gw h i c h i st h et a x a t i o n o ft h i sn e wk i n do fi n c o m e m a n yc o u n t r i e sa r o u n dt h ew o r l dh a v ed e v e l o p e d t h e i ro w nr u l e si nr e s p e c to ft a x a t i o no fe s oa n dp r a c t i c a l l yc h i n aa l s ol e v y t a x a g a i n s te s o a l o n g w i t ht h ep a r t i c i p a t i o no fc h i n ai n t ot h ep r o c e s so f e c o n o m i cg l o b a l i z a t i o na n dc o n t i n u o u si n c r e a s eo ff o r e i g nd i r e c ti n v e s t m e n t 。 e s oh a sb e c o m eo fm o r ea n dm o r ei n t e m a t i o n a lf a c t o r s e s p e c i a l l ya f t e r c h i n a se n t r yi n t ow t o ，i n t e r n a t i o n a lf l o w a g eo fc a p i t a la n dp e o p l e h a s e x t r e m e l yi n t e n s i f i e d c h i n a s t a xa u t h o r i t yw i l lf a c em o r el e g a li s s u e si n r e s p e c to ft a x a t i o no fe s o u n d e rs u c hc i r c u m s t a n c e s ，c h i n ah a st om a k e i t s r e l e v a n ts y s t e mb e t t e ra d a p tt ot h er e a l i t y t h e r ew h o l et h e s i si sd i v i d e di n t of i v ep a r t s ，f r o mt h ep r e f a c et ot h ee n d i n gp a r t t h em a i nb o d yi sf o c u s e do nt h et h r e ec h a p t e r s c h a p t e r1 s t a r t sw i t ht h ei n t r o d u c t i o no fc r o s s b o r d e re s o ，i n c l u d i n gt h e c o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i ca n dc l a s s i f i c a t i o no fe s o ，t h eo p e r a t i o no fe s o a n dt h e g e n e r a lt h e o r yo ft a x a t i o no fe s o c h a p t e r1 i st h et h e o r e t i c a lf o u n d a t i o no f t h ec h a p t e r2 c h a p t e r2m o v e si n t ot h el e g a li s s u e si nr e s p e c to ft a x a t i o no fc r o s s 。b o r d e r e s o t h i sc h a p t e rm a i n l yd i s c u s s e st h ec o n f l i c t so ft a xj u r i s d i c t i o na n dd o u b l e t a x a t i o no fe s oa f t e re x p l a i n e dt h en e c e s s i t ya n dc o m p l e x i t yo ft a x a t i o no f c r o s s - b o r d e re s o i nt h el a t t e rp a r t ，c h a p t e r2i n t r o d u c e sc o m m e n t a r yo n o e c dm o d e lt a xc o n v e n t i o na n do e c dr e p o r tb yo e c d sc o m m i t t e eo n f i s c a la f f a i r sn a m e d “t h et a x a t i o no f e m p l o y e es t o c ko p t i o n ”。t h e c o m m e n t a r ya n dr e p o r ti st h em o s ti m p o r t a n ts t u d yw o r ko fo e c do nt h i s s u b j e c ta n dc a nb eo fg r e a th e l pt oc h i n a sl e g i s l a t i o n c h a p t e r3c o n t i n u e st h e d i s c u s s i o nh o wt oi m p r o v et h et a x a t i o no f c r o s s - b o r d e re s oi nc h i n a i ti n t r o d u c e st h eq u os t a t u sa n dl i m i t a t i o no f c h i n a sr e l e v a n t l e g i s l a t i o na n db r i n g sf o r w a r ds o m el e g i s l a t i o n a d v i c e s t h e r e o nb a s e do nt h ea n a l y s i sb e f o r e i nt h ee n d i n gp a r t ，t h ep r i n c i p l ef o rb o t hl e g i s l a t i o na n dp r a c t i c eo ft a x a t i o no f c r o s s - b o r d e re s ow h i c hi sk e e p i n gb a l a n c eb e t w e e nn a t i o n a lf i s c a li n t e r e s t a n de n c o u r a g e m e n to fe s oi se m p h a s i z e da g a i n 【k e yw o r d s 】c r o s s b o r d e re m p l o y e es t o c ko p t i o n c o n f l i c t so ft a x j u r i s d i c t i o nd o u b l et a x a t i o n 论文独创性声明 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名：岛刍一 日期：山嗑r l j ，。日 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名：丑盘薹一z 导师签名： r 期：砂绷虑、孓仁 跨国雇员股票期权所得征税研究 序言 近几十年间，雇员股票期权作为一种薪酬激励机制已经证明了其自身的巨大 优势和广泛的适用性。不管是国内还是国际上，越来越多的公司采用这一机制激 励员工挽留人才。甲骨文软件公司的c e o 在2 0 0 0 年的收入中就包括2 0 0 0 万 股股票期权。戴尔公司的c e o 从1 9 9 6 年1 9 9 8 年间共享受了价值超过3 8 0 0 万 美元的股票期权。思科公司的c e o 则在2 0 0 0 年收到了与期权有关的1 5 6 亿美 元的分红。1 根据2 0 0 0 年在美国、加拿大、英国和澳大利亚的统计，长期激励性 报酬( 主要是股票期权) 占大型公司高级管理层收入的4 0 到10 0 ，日本公司 因为当地法律条件的限制在19 9 7 年之前很少实施股票期权，而在2 0 0 0 年，日 本1 7 的公众公司引进了这一制度。2 最早的股票期权就是为了避税而在美国诞 生的，因此各国税务机关自然开始关注如何对这些巨额的所得课税。以美国为代 表的各国纷纷在为雇员股票期权提供大量税收优惠的同时发展出比较完善的雇 j 员股票期权税收法规。 但随着经济全球化进程的加快，雇员股票期权具有了越来越多的跨国性质： 授权的公司，期权标的股票的发行公司和期权的受益人往往不是一个国家的公 民。受益人还经常在不同国家提供劳务然后获得期权的赠与。原有的国内税法已 经不足以解决新出现的跨国雇员股票期权所得的征税问题，因此世界各国纷纷对 这一崭新的课题展开研究，像o e c d 这样的国际组织更是通过修订税收协定范 本和出版研究报告的方式力图对这一领域的实践产生影响。 具体到我国的情况，自改革开放以来，我国已经逐步确立建设社会主义市场 经济体制的道路。社会主义市场经济体制的重要一环就是现代企业制度，而雇员 股票期权恰恰可以解决许多公司治理难题。因此我国的公司也开始尝试实施雇员 股票期权以激励员工。尤其是处于初创阶段的高科技企业，由于资金压力的考虑 他们更是急于运用雇员股票期权的手段挽留人才。而且随着我国吸收外国直接投 1 聂皖生著：股票期权计划：理论、方案与实务，上海交通大学出版社2 0 0 7 年版，第2 页。 2 o e c d sd i r e c t o r a t ef o rs c i e n c e , t e c h n o l o g ya n di n d u s t r y , e n t r e p r e n e u r s h i pa n dg r o w t h ：t a xi s s u e s ，2 0 0 2 ，p 2 0 资的持续增长，3 更多的外国企业或其子公司在中国雇用员工，也有更多的外国 人在中国工作，4 他们把其他国家实施雇员股票期权的先进经验带入我国，向我 国的受益人赠与其外国母公司的股票期权或者向派往中国的外籍员工赠与股票 期权。 我国税务机关面对这一新的形势，也必须在吸收国际上已有成果的前提下抓 紧开展跨国雇员股票期权所得征税的研究，如何在国家财政利益与鼓励雇员股票 期权发展之间求得平衡是我们需要迫切思考和解决的问题。笔者意图通过分析跨 国股票期权所得征税的若干法律问题，同时借鉴国际上已有的研究成果，力争为 我国相关领域的立法和实践提供理论支持。 3 参见商务部网站利用外资统计，h t t p ：w w w m o f c o m g o v c n s t a t i c v t o n g j i z i l i a o v h t m l 1 ，访问日期：2 0 0 8 年2 月1 日。 4 据北京市有关部门统计，目前在北京常住的外国人达到三四万人，办理过就业许可证的有1 6 万人，其中， 8 5 是中高级管理人员和专业技术人士。外籍员工主要集中在北京、上海和广州等地。参见h t t p ：n e w s c h i n e s e w i n g s c o m c 西- b i n s i t e _ i c g i ? i d = 2 0 0 2 0 9 0 2 2 0 5 7 7 5 4 7 6 ，访问日期：2 0 0 8 年2 月1 0 日。 2 第一章跨国雇员股票期权概述 第一节雇员股票期权的概念、特点及分类 一、雇员股票期权的概念 1 、期权和股票期权 期权属于金融衍生产品的范畴，其概念在古希腊时代就已经形成。到1 7 世 纪后期，有组织的证券期权交易在伦敦出现。1 9 7 3 年4 月2 6 日，美国芝加哥 期权交易所正式挂牌营业，标志着期权交易进入到一个全新的时代。5 简单来说，期权就是买卖双方达成的契约，一方为该契约的买者，另一方为 卖者。在期权市场，一个期权合约是赋予该合约的买方在一定的时间以特定的价 格购买期权标的资产的权利，如果合约持有者选择购买的话，则卖方应同意交割 该资产；如果选择卖出的话，则卖方应同意购买该资产。为了接受合约规定的这 些条件，卖方会收到一些费用作为补偿。6 因此，期权可以分为买入期权( c a l l o p t i o n ，也称认购期权) 和卖出期权( p u to p t i o n ，也称认沽期权) ，另外还可以 分为美式期权( a m e r i c a no p t i o n ) 和欧式期权( e u r o p e a no p t i o n ) 7 。 股票期权是指买卖双方按约定的价格在特定的时间买进或卖出一定数量某 种股票的权利，其最大的特征在于最终买卖的标的是股票。 2 、雇员股票期权和跨国雇员股票期权 雇员股票期权( e m p l o y e es t o c ko p t i o n ) 是将股票期权制度引进到企业管 理中的一种薪酬激励制度创新。根据雇员股票期权，公司授予高级管理人员( 有 时候也包括符合一定条件的一般员工) 在一定时间内以一定价格购买本公司( 或 本公司的关联公司) 的股票的权利。雇员股票期权的权利人根据授权购买股票的 行为被称为“行权”，相应地，上述“一定价格”就被称为“行权价”。若股票市 场价高于行权价，则差价就是权利人的收益；若股票市场价低于行权价，期权也 就没有实际价值了。 跨国雇员股票期权是指授予股票期权的雇主公司、期权标的股票的发行公司 与被赠与雇员股票期权的权利人三者的国籍不一致。本文就主要围绕如何对跨国 5 陈漪：我国股票期权法律制度研究，对外经济贸易大学硕士学位论文，2 0 0 5 年。 6 聂皖生著：股票期权计划，上海交通大学出版社2 0 0 7 年版，第3 页。 7 美式期权允许期权持有人在到期日之前任何一天行权；欧式期权要求期权持有人在有效期的最后一天才 能行权。 雇员股票期权的所得进行征税展开研究。 3 、雇员股票期权与几个相似概念的区分 法律上存在一些与雇员股票期权相似的概念，主要是雇员持股计划 ( e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n ) 与雇员股票购买计划( e m p l o y e es t o c k p u r c h a s ep l a n ) 。雇员持股计划实质上是一种信托计划，由雇主公司设立一个信 托来购买并持有本公司的股票，而信托的受益人为公司雇员8 。在美国，雇员持 股计划必须包含符合一定标准的所有员工。而雇员股票购买计划允许公司雇员在 一定时期内用工资按一定折扣购买公司的股票。因为存在相对于市场价的折扣， 雇员股票购买计划可以保证雇员在公司股价下跌的情况下依然获益。9 雇员股票 期权与他们相比具有更大的灵活性从而可以适应不同的环境，雇员不必承担什么 风险就可以享受公司股价上涨带来的收益，同时满足一定条件的雇员股票期权还 可以享受税收优惠。1 0 二、雇员股票期权的特点和分类 1 、雇员股票期权的特点 雇员股票期权具有以下不同于一般股票期权的特点”。 ( 1 ) 定价，雇员股票期权的定价往往参考期权赠与时公司股票的现价，或 者采用某种公式进行计算，例如采用赠与日前后各1 5 天的3 0 天内公司股价的 最低值。有时候，雇员会在不同的时间按不同的价格获赠股票期权。 ( 2 ) 数量，标准化股票期权由于考虑交易便利会使用标准合约进行交易， 一般每份标准合约涉及1 0 0 份期权。而雇员股票期权则没有这种限制。 ( 3 ) 授权，按照某些期权计划，授予的期权数量在整个雇佣期间会不断增 加，并且只有在雇佣期间才能授权。 ( 4 ) 有效期，与一般的股票期权相比，雇员股票期权的有效期相当长，甚 至在某些期权计划中会长达1 0 年，而一般股票期权的有效期只有3 0 个月左右。 ( 5 ) 转让，雇员股票期权一般情况下不得转让，即使可以转让也将失去税 收上的优惠，从而失去雇员股票期权本身的激励作用和优势。之所以如此，是因 s h t t p ：w w w i n v e s t o r w o r d s c o m 1 6 9 9 e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n h t m l , m a r 2 ，2 0 0 8 9 h t t p ：w w w n c e o o r g l i b r a r y h o w _ t oc h o o s e h t m l ，m a r 2 ，2 0 0 8 1 0 m a t t h e wc b u t t a , t a x a t i o no ft h e5 l d 政o p t i o na si n t e n d e dc o m p e n s a t i o n 9u c l al a wr e v i e w , 7 0 3 h t t p ：e n w i k i p e d i a , o r g w i k i e m p l o y e e _ s t o c k _ o p t i o n , m a r 2 ，2 0 0 8 4 为雇员股票期权的作用在于通过将雇员的自身利益与公司价值捆绑在一起以达 到对雇员的激励效应，而一旦转让予他人，则公司资产是否升值及股票价格能否 上涨与雇员的利益之间就失去了联系，股票期权也就失去了应有的作用。1 2 ( 6 ) o t c ( o v e rt h ec o u n t e r ) 交易方式，不同于一般股票期权的交易方 式，雇员股票期权交易一般是在证券交易所之外进行，也就是我们所说的o t c 方式1 3 。 ( 7 ) 税务处理，由于雇员股票期权被看成一种企业薪酬激励方式，因此在 各国都会享受一定程度的税收优惠，以鼓励充分利用这一激励机制促进企业发 展。 具体到跨国雇员股票期权，其不同于一般国内雇员股票期权的最大特点就是 其国际性：股票期权所涉及的最重要的双方一授权企业与被授权雇员1 l 不 是同一国籍或虽属同一国籍但雇员不在其国籍国工作。具体而言，可分为三种情 况，一是企业具有a 国国籍，但在a 国雇佣b 国雇员；二是企业具有a 国国籍， 但在b 国雇佣a 国雇员；三是企业具有a 国国籍但在b 国雇佣c 国雇员。这种 跨国雇员股票期权所独有的国际性，导致了对其所得具有税收管辖权的国家不止 一个，从而发生税收管辖权的冲突。 2 、雇员股票期权的分类 在美国，根据不同的税务处理，雇员股票期权被分成两种，即激励性股票期 权( i s 0 s 一一i n c e n t i v es t o c ko p t i o n s l 5 ) 和非激励性股票期权( n s o s 一一 n o n q u a l i f i e ds t o c ko p t i o n s l 6 ) 。 激励性股票期权仅能向雇员赠与并可享受一定的税收优惠。根据美国国内税 收法典( i n t e r n a lr e v e n u ec o d e ) 第4 2 2 ( a ) 节，如果股票期权符合一定要求1 7 ， 就可以享受4 2 1 ( a ) 节规定的税收优惠。反之，非激励性股票期权就是指不符合 享受税收优惠条件的雇员股票期权。 激励性股票期权在行权时不必计算所得，且如果在转让时符合法律要求，所 1 2 赵鹏：股票期权问题研究，中国政法大学硕十学位论文，2 0 0 3 年。 1 3 李淑龙、蒋虹：美国场外交易市场的发展及其对我国的启示，载经济理论与经济管理2 0 0 4 年第1 0 期。 1 4 随着雇员股票期权制度的发展，出现了一些非标准的雇员股票期权，例如作为期权标的的股票不是雇主 公司发行的或者被授权人不是企业员工而是员工的亲属。 ”h t t p ：e n w i k i p e d i a o r g w i k i i n c e n t i v es t o c ko p t i o n , m a r 2 ，2 0 0 8 1 6 h t t p ：e n w i k i p e d i a o r g w i k i n o n - q u a l i f i e d _ s t o c k _ o p t i o n ，m a r 2 ，2 0 0 8 王乔、周全林：借鉴国际经验完善我国股票期权税收政策，载当代财经2 0 0 3 年第5 期。 有的所得都可以按照长期资本利得的较低税率征税。与之相反，非激励性股票期 权需要在行权时按照行权价与市场价的差额计算所得并纳税。因此，从雇员的角 度考虑，当然更希望获得激励性股票期权，但对雇主公司而言，非激励性股票期 权允许公司在应税所得中将实施雇员股票期权的成本作为费用扣除。 对于跨国雇员股票期权，我们可以进一步根据其具有的国际性因素将其分为 三类，对此本文第一章第一节已有论述，此处不赘。 第二节雇员股票期权的作用 一、使企业所有者利益与经营者利益相一致 现代企业制度的最大特点就在于企业所有者与经营者的分离。作为所有者的 股东雇佣作为经营者的职业经理人运作企业，其目的在于实现股东自身的利益最 大化。但恰恰是由于这种特殊的所有权制度，使所有者利益与经营者利益在一定 程度上会产生背离，即经营者的决策可能过于看重企业的近期利益而导致忽视了 股东的长远利益。 雇员股票期权扩展了企业经营者的利益范围，使其利益不光与企业的短期经 营业绩相关，还通过授予股票期权并将期权的有效期延长，使企业经营者的利益 与企业的长远发展相关。这就在一定程度上解决了企业所有者与企业经营者利益 背离的困境。 二、有利于降低委托代理成本1 8 代理成本来源于经营者不是企业剩余权益的完全拥有者这样一个事实。如果 让经营者成为完全的剩余权益拥有者，可在一定程度上减少代理成本，但这却受 到经营者自身财富的限制。 作为一种薪酬激励手段，股票期权让企业的经营者与所有者一起享受企业剩 余权益。在存在有效资本市场的情况下，企业可以通过雇员股票期权，让市场来 评价经营者业绩。一方面用市场机制从外部约束经营者行为；另一方面，让市场 激发经营者的自我约束能力，从而降低企业委托代理成本。 1 8 陈春梅：我国股票期权的征税问题探讨，西南财经大学硕士学位论文，2 0 0 6 年。 6 三、使企业有能力吸引并挽留人才 随着社会的发展，企业在竞争中越来越注重对人才的争夺，越来越多的企业 意识到人才流动过分频繁对企业的长远发展不利。因此，吸引人才、挽留人才被 众多企业视为生命，而雇员股票期权恰恰在这方面具有不可比拟的优势。首先， 它将雇员与公司紧紧地联系在一起，因为期权往往要求雇员为公司服务一定年限 并在今后一段时间不得离职，并且接受期权的员工一定也对企业未来发展具有充 分信心，这些优势都有利于企业经营管理的有效开展。其次，它对于成立初期的 小型企业来说，可以节约大笔吸引人才的成本，因为对这类企业而言资金十分紧 张，而雇员股票期权的成本则相对较低。 第三节跨国雇员股票期权的操作方法 一、雇员股票期权的操作环节 雇员股票期权作为一种公司薪酬激励机制，已经具有自身比较完善的操作流 程，主要包括以下几个环节。1 9 1 、赠与( g r a n t ) 赠与本身是一个合约，即公司决定将一定数量的股票期权作为薪酬支付给相 关人员。在赠与日，公司一般会明确以下事项：( 1 ) 雇员股票期权的宗旨；( 2 ) 雇员股票期权的潜在权利人，即接受赠与的雇员范围；( 3 ) 雇员股票期权的数量 及价格。 2 、授权( v e s t ) 权利人并非在赠与日就享有股票期权，而是需要公司在另外的授权日正式给 予雇员购买股票的期权。设计这一授权目的原因在于公司可以利用期权计划挽留 权利人，因为授权日往往在赠与日后1 年。 3 、行权( e x e r c i s e ) 行权即按照约定价格实际购买公司股票的行为。是否行权是雇员的自由，也 是一种商业判断，在授权日到股票期权到期日的这段时间，雇员可以自由决定何 时行权、是否行权。基本上，公司股票的市场价格是行权的决定性因素。 4 、转让( t r a n s f e r ) 挎周兰：股票期权及会计问题研究，湖南大学硕士学位论文，2 0 0 4 年。 7 将通过期权获得的股票转让后，权利人才真正获得了收益，在许多情况下也 才需要缴纳所得税。实际上，并非所有的雇员股票期权都以股票的最终被转让告 终。有些雇员可能看好公司未来的发展前景，认为持有公司股票获取分红更加有 利。 另外，雇员股票期权一般会对股票的转让做一些限制，例如规定受让方需为 本公司股东，这主要是为了防止公司控制权旁落。 二、跨国雇员股票期权操作中面临的特殊问题 1 、可能同时受多个国家的法律监管 法律环境对于雇员股票期权的成功运作至关重要。而由于跨国雇员股票期权 具有的国际因素，其可能同时受多个国家法律的共同规制，或者说面临多个国家 政府机构的共同监管。而这些国家之间的法律体系之间可能存在巨大差别，那么 期权的运作就面临以哪个国家的法律为准的问题。 一般来说，一个完整的股票期权交易中涉及两类法律关系，一是平等主体之 间的合同关系，二是政府机关和期权当事人之间的行政管理关系。在跨国雇员股 票期权的实施过程中，第一类关系的法律适用应当参考国际私法的相关规定。而 对于第二类关系来说，虽然理论上相关的行政法不具有对外效力，没有产生法律 冲突的可能性，但实践中，有些国家可能任意扩张自身法律的适用范围。而且即 便各国仅在自己具有管辖权的范围内适用自己国家的法律，由于整体上雇员股票 期权各个环节的相关性，也足以对整个股票期权的运作产生影响。税收管辖权的 冲突就是这类冲突的典型。 2 、操作程序更加复杂 同样地，由于权利人与授权公司可能不属同一个国家，跨国雇员股票期权的 操作程序将会变得更加复杂，可能会涉及一些国内期权不会遇到的问题。例如资 金的往来可能受到外汇部门的监管，这就使得在实行外汇管制的国家实施跨国雇 员股票期权变得更加困难。 总之，跨国雇员股票期权相比一般雇员股票期权而言更为复杂，因此如何对 其所得征税成为理论和实践中亟待解决的问题。 8 第四节各国对雇员股票期权所得征税 的一般做法和面临的普遍问题 一、各国对雇员股票期权所得征税的一般做法 1 、美国 美国作为最早实施雇员股票期权的国家，其相关税收政策最具代表性。其具 体做法是：政府根据雇员股票期权管理的要求，设置一系列的法定条件，对符合 条件的雇员股票期权给予递延纳税、从低适用税率等税收优惠，以此来引导企业 实行合适的雇员股票期权。 根据美国国内税收法典z o ，如果符合法律规定被认为是激励性股票期权就可 以享受一定的税收优惠，一般包括以下几种。 第一，纳税时间递延，激励性股票期权在赠与日、授权日及行权日都被认为 不产生实际现金收入而不征收所得税，只有在转让通过期权获得的股票时才按照 行权价和行权时市场价以及行权时市场价和转让价的差额分两部分计算收入。与 此相对，对于非激励性股票期权来说，征税时间将提前到行权时，按照行权价与 行权时市场价的差额计算收入。在通过非激励性股票期权获得的股票被转让时， 依然需要按照行权时市场价与转让价的差额计征所得税。分两次征税对于纳税人 的不利之处在于，一是在未取得实际收入时却要面对高额税收，二是行权时纳税 之后股价下跌可能导致纳税人实际亏损但却已经支付了所得税。 第二，适用较低税率，激励性股票期权行权时市场价与转让价的差额被按照 资本利得征收所得税，而非激励性股票期权行权时市场价与转让价的差额部分被 按照普通收入征收所得税。不同的收入定性直接导致适用不同的所得税率，由于 普通收入适用的税率大于资本利得，因此说激励性股票期权可以享受到相对于非 激励性股票期权的低税率待遇。 第三，最小收入税制，即a l t e r n a t i v em i n i m u mt a x 2 1 。一直以来，美国国会 通过对国内税收法典的修订，不断为纳税人提供各种税收优惠和抵免，使得许多 纳税人的税收债务大幅度减少。在某些极端条件下，一些获得大量实际收入的纳 税人却不必缴纳或者只需要缴纳很少的所得税。最小收入税制就是为了应对这一 i n t e r n a lr e v e n u ec o d e , s e c t i o n4 2 k a ) ，a th 她；型班勉 地i ! 出：鞋型鲤丝邋亟：! ：途! i 墨2 1 ：h 地l ，m a r 4 ，2 0 0 8 2 1 h t t p ：e n w i k i p e d i a o r g w i k i a l t e r n a t i v em i n i m u mt a x , m a r 4 ，2 0 0 8 9 问题应运而生的。美国税收法典第5 5 节到第5 8 节规定了最小收入税制。2 2 最小 收入税制为纳税人设定一个最小税率，并限制纳税人任意使用各种税收优惠。在 确定应税所得和允许的抵免时，最小收入税制使用一套不同的规则：普通所得加 回上面提到的各种税收优惠再减去最小收入税制豁免额，计算得出最小收入应税 所得( a m tt a x a b l ei n c o m e ) ，之后按最小收入应税所得计算应纳所得税得到初 步最小所得税( t e n t a t i v em i n i m u mt a ) ，纳税人真正需要缴纳的所得税将按以 普通方法计算的应纳所得税和初步最小所得税两者中高者为准。激励性股票期权 所得由于被认为是长期资本利得因此属于最小收入税制的加回项目，有可能提高 纳税人的应纳所得税额，因此全美纳税人协会、美国注册会计师协会及美国律师 协会等组织强烈要求国会修改a m t 税制。不再要求将激励性股票期权权利人的 行权收益纳入a m t 的加回项目，但目前仍没有实质上的进展。2 3 2 、法国2 4 法国在雇员股票期权行权环节和转让环节征税。税法对股票期权收益规定了 减免税的优惠措施，优惠的目的在于鼓励雇员股票期权的长期持有。根据规定， 雇员股票期权的法定持有期为4 年；如果4 年期满后的两年内行使期权，其所 得不超过1 0 0 万法郎的，按4 0 的税率征税，超过1 0 0 万法郎的部分，按5 0 征税，如果4 年期满后超过两年行使期权的，上述税率分别降为2 6 和4 0 。 与美国的雇员股票期权税收类似，这些有条件的税收政策通常能起到对雇员股票 期权的合理引导、防范风险等作用。 3 、日本2 5 日本股票期权征税的基本构架与美国股票期权征税的构架在许多方面有相 似之处，其初衷是为了使公司的高级管理人员或其他雇员拥有一种专有权益，以 鼓励他们努力提高和扩大公司的利润。 日本所得税法对行权收益的征税有几种方法( 主要是按“雇佣所得”或 “临时所得”征税) ，而对转让股票获得的收益一直按“资本利得”征税。值得注 2 2 c h e r y ld b l o c k , c o r p o r a t et a x a t i o n ：e x a m p l e sa n de x p l a n a t i o n s , a s p e np u b l i s h e r s ，1 n c ，p p 6 - - 7 2 3j o i n tv e n t u r e st a xp o l i c y g r o u p sp o s i t i o no nf pa l t e r n a t i v em i n i m u mt a x 口肘刀a n di n c e n t i v e 舶以 o p t i o n s ，a th t t p ：w w w r e f o r m a m t o r g p a p e r s p o s _ a m t p d f 转引自龙文滨、张建功：中美员工股票期权个人 所得税政策比较，载税务与经济2 0 0 4 年第3 期。 2 4s jb e r w i n ，t a x a t i o no fs t o c ko p t i o n sa c r o s s e u r o p e , a ne v c at a xa n dl e g a lc o m m i t t e ep a p e r2 0 0 4 ， p p 1 7 1 8 2 5 陈春梅：我国股票期权的征税问题探讨，西南财经大学硕士学位论文，2 0 0 6 年。 l o 意的是，“雇佣所得”按全额征税，而“临时所得”只按5 0 征税。 根据日本1 9 9 8 年对雇员股票期权所得税收立法的修订，在股东大会做出向 董事赠与股票期权的决定之日起2 年内，董事不可行使该期权。2 6 4 、荷兰2 7 早在1 9 5 0 年，荷兰财政部就开始为雇员股票期权所得的税收问题起草指南。 但那时由于大部分期权都是授予在荷兰工作的美国籍员工，而他们都需要在美国 本土作为居民纳税，因此期权的应税所得基本为零。2 0 世纪7 0 年代和8 0 年代， 期权的应税所得须由税务官员根据个案的具体情况判断。直到19 8 7 年，如果满 足一定条件，那么期权的价值就可以按照作为期权标的的股票价值的7 5 计算。 而这一7 5 的标准直到19 9 8 年才被更加复杂的公式所代替。 在荷兰，自赠与开始，雇员股票期权就可以被征税。如果期权可以在赠与后 马上被行使或者期权的行使只受时间限制，那么该期权就被认为是无条件期权 ( u n c o n d i t i o n a lo p t i o n s ) 。而根据荷兰税法，期权恰恰是在成为无条件期权时被 征税的。因此，当一份期权在赠与时就是无条件的，那么它就会在赠与时被征税。 而剩下的附条件期权将在授权时被征税。根据期权被征税的时间不同，应税所得 的计算公式也不同。因为荷兰没有资本利得税这一税项，期权在荷兰完全是作为 工资进行征税的，也就是说，在最终转让股票时不会被再次征税了，除非在转让 时，雇员被认为在公司中具有实质利益( s u b s t a n t i a li n t e r e s t ) 。 5 、印度2 8 随着越来越多的印度企业希望利用雇员股票期权来吸引和挽留人才，印度证 券交易委员会( s e c u r i t i e sa n de x c h a n g eb o a r do fi n d i a ) 针对雇员股票期权发 布了一系列操作指南，其中不少涉及股票期权所得的税收问题。 根据上述一系列指南，首先，雇员股票期权是赠与雇员根据提前确定的一定 价格购买公司股票的一种权利而非义务。此处提前确定的价格是对雇员股票期权 所得征税的关键因素，其将决定作为工资薪金所得和作为资本利得的期权所得的 数量。其次，在行使期权并支付提前确定的对价后，雇员就获得了股票。第三， 通过雇员股票期权获得的股票与其他同类股票在投票及分红方面享有相同的权 2 6y u k i n o r i w a t a n a b c , t a xt r e a t m e n to fs t o c ko p t i o n sa n df i n a n c i a le n t i t i e s , m a y1 9 9 9a s i a p a c i f i c t a xb u l l e t i n ，p 1 9 3 p r i c e w a t e r h o u s e c o o p e r s ，e m p l o y e e & o c ko p t i o ni n t h ee ua n dt h eu s a ：n e d e r l a n d s 。l a p 3 强h a rg o v i n c l , e m p l o y e e s ls t o c ko p t i o np l a n 卜d e v e l o p m e n t st of i n a n c ea c t2 0 0 0 a s i a - p a c i f i ct a x b u l l e t i n ，o c t o b e r2 0 0 0 ，p p 319 - 3 2 2 利。最后，公司往往会要求雇员持有通过期权获得的股票1 至3 年不得转让， 这段期间对于判断出售股票所得的性质有一定影响。根据1 9 6 1 年所得税法，持 有公司股票1 2 个月以内属于持有短期资本项目资产，因此如果公司对通过期权 获得的股票有上述限制，那么就构成持有长期资本项目资产。 考虑到普遍的要求认为应当放弃对雇员股票期权按照工资薪金在行权时征 税，印度财政部于2 0 0 0 年向国会提交了一份提案，根据该提案，通过期权获得 的股票只会在转让时按照资本利得一次性征税。因此，所得税法第1 7 节会被相 应修改将公司通过雇员股票期权给予员工的利益排除在工资薪金的类别之外。 二、各国对雇员股票期权所得征税面临的普遍问题 由上文可知，大部分国家其实并没有专门针对雇员股票期权所得的征税进行 立法，2 9 税务部门多是用指南或实践中的操作指导具体实践的。以下几个问题就 是各国在对雇员股票期权所得征税的过程中经常会遇到的。 1 、征税时间的选择 如下图所示3 0 ，我们可以清楚地看到雇员股票期权可能产生收益的三个时间 点：一是授权时，因为一般情况下，行权价会低于授权时的市场价，因此授予的 股票期权本身就是有价值的，但因为