（法学专业论文）我国上市公司股权激励的法律制度研究.pdf

c h i n al i s t e dc o m p a n y e q u i t yi n c e n t i v e s y s t e mo fl e g a lr e s e a r c h 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名： 稚予 2 0 1 1 年1 0 月3 1 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位 论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的 印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版， 并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有 权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学 校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 容用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 学位论文作者签名： 非馁彳 2 。1 11 0 月3 1 日 导师签名：2 0 1 1 年1 0 月3 1 日 摘要 股权激励制度是一种被国外发达国家反复证明的一种最富成效的企业激励 制度。实行股权激励能有效解决公司的委托代理问题，有利于在公司内部形成长 期激励机制。由于法律制度的空白或不完善，使得国内诸多上市公司在实施股权 激励中遇到了一系列问题。本文从分析股权激励制度的历史沿革、类型和法律特 征入手，分析我国上市公司实施股权激励所面临的制度与法律方面的问题，并尝 试提出解决方案，希望能为我国建立上市公司股权激励的相关法律制度提供一些 建设性意见和建议。 本文以上市公司的股权激励为研究对象，正文部分分为为五个章节。第一 章引言。本章中，笔者提出了写作本文的背景和意义。股权激励制度被西方 发达国家的实践证明是一种对上市公司高管人员进行长期激励的有效工具。我国 上市公司对此制度也进行了有益的探索和尝试，但在具体实践中却由于法律规范 和政策的缺失而使股权激励在运行中遇到了一系列操作上的障碍，如何解决这些 问题，使我国上市公司的股权激励制度能够更加有效的运行，是本文写作的基本 出发点。第二章股票期权激励制度概述。在本章中，笔者陈述了股权激励制 度的概念、类型及其法律特征。第三章我国股权激励的法律基础。笔者重点 论述了我国股权激励的法律基础，公司法和证券法是我国上市公司股权 激励的两大根本法，自此基础上，又着重论述了关于股份来源、股份转让、实施 程序和信息披露的法律依据。第四章我国上市公司股权激励制度实施、在我 国的发展和完善我国股权激励制度的建议。笔者认为根据我国上市股权激励的实 施情况来看，可以从健全资本市场的市场约束机制、建立和培育职业经理人才市 场和完善上市公司治理形成有效的内部监督机制等方面采取一定的措施。 关键词：上市公司股权激励股票期权法律研究 a b s t r a c t e q u i t yi n c e n t i v es y s t e mi sak i n do ff o r e i g nd e v e l o p e dc o u n t r i e sp r o v e do n eo f t h em o s tp r o d u c t i v ee n t e r p r i s e si n c e n t i v es y s t e m t h ei m p l e m e n t a t i o no fe q u i t y i n c e n t i v ec a ne f f e c t i v e l ys o l v et h ea g e n c yp r o b l e m ，i sc o n d u c i v et ot h ef o r m a t i o no f t h ec o m p a n y sl o n g t e r mi n c e n t i v em e c h a n i s m a st h el e g a ls y s t e mo fb l a n ko rn o t p e r f e c t ，s om a n yd o m e s t i cl i s t e dc o m p a n i e si nt h ei m p l e m e n t a t i o no fe q u i t yi n c e n t i v e t oc o n f r o n tas e r i e so fp r o b l e m s b a s e do nt h ea n a l y s i so ft h ee q u i t yi n c e n t i v es y s t e m h i s t o r y , t y p e sa n dl e g a lc h a r a c t e r i s t i c s ，a n a l y s i so fc h i n e s el i s t e dc o m p a n i e se q u i t y i n c e n t i v ef a c i n gi n s t i t u t i o n a la n dl e g a la s p e c t s ，a n dt r yt op u tf o r w a r ds o l u t i o n s ，h o p e f o rt h ee s t a b l i s h m e n to fc h i n a sl i s t e dc o m p a n i e se q u i t yi n c e n t i v el e g a ls y s t e mt o p r o v i d es o m ec o n s t r u c t i v eo p i n i o n sa n dp r o p o s a l t h i sp a p e rt a k e sl i s t e dc o m p a n i e se q u i t yi n c e n t i v ea st h er e s e a r c ho b je c t ，t h et e x t i sd i v i d e di n t of i v ec h a p t e r s t h ef i r s tc h a p t e r - - i n t r o d u c t i o n i nt h i sc h a p t e r , t h ea u t h o r p r e s e n t st h eb a c k g r o u n da n ds i g n i f i c a n c eo fw r i t i n gt h ep a p e r e q u i t y i n c e n t i v es y s t e m i st h ep r a c t i c eo fw e s t e r nd e v e l o p e dc o u n t r yt h a ti sal i s t e dc o m p a n ye x e c u t i v e s l o n g t e r ms t i m u l a t i n ge f f e c t i v et 0 0 1 t h el i s t e dc o m p a n yo f o u rc o u n t r yt h i ss y s t e mh a s c a r r i e do nb e n e f i c i a le x p l o r a t i o na n da t t e m p t ，b u ti np r a c t i c eb e c a u s eo fl a c ko fl e g a l n o r m sa n dp o l i c i e sa n dt h ee q u i t yi n c e n t i v ee n c o u n t e r e di no p e r a t i o no fas e r i e so f o p e r a t i o n so nt h ed i s o r d e r , h o wt os o l v et h e s ep r o b l e m s ，m a k et h el i s t e dc o m p a n yo f o u rc o u n t r ys t o c ki n c e n t i v es y s t e mc a nb em o r ee f f e c t i v eo p e r a t i o n ，t h ew r i t i n go ft h e a r t i c l ei st h eb a s i cs t a r t i n gp o i n t t h es e c o n dc h a p t e r 一一o v e r v i e wo ft h ei n c e n t i v e s y s t e mo fs t o c ko p t i o n i nt h i sc h a p t e r , t h ea u t h o rs t a t e dt h ee q u i t yi n c e n t i v es y s t e m c o n c e p t ，t y p ea n dt h el e g a lc h a r a c t e r i s t i c t h et h i r dc h a p t e r c h i n a se q u i t yi n c e n t i v e l e g a lb a s i s t h ea u t h o rd i s c u s s e so u rc o u n t r ye q u i t yi n c e n t i v el e g a lb a s i s ，”c o m p a n y l a w a n dt h e ”s e c u r i t i e sl a w ”i sal i s t e d c o m p a n ye q u i t y i n c e n t i v et w ob i g f u n d a m e n t a ll a w , t h e n ，a n de m p h a t i c a l l yd i s c u s s e st h es o u r c e so fs h a r e s ，s h a r et r a n s f e r , o nt h ei m p l e m e n t a t i o no fp r o c e d u r e sa n di n f o r m a t i o nd i s c l o s u r el e g a lb a s i s t h ef o u r t h c h a p t e r 一一c h i n e s el i s t e dc o m p a n i e se q u i t yi n c e n t i v es y s t e mi nc h i n a ，t h ed e v e l o p m e n t i i a n di m p r o v e m e n to fc h i n a se q u i t yi n c e n t i v es y s t e mi sp r o p o s e d t h ea u t h o rt h i n k s t h a ta c c o r d i n gt oo u rc o u n t r yl i s t e dt h ei m p l e m e n t a t i o no fe q u i t yi n c e n t i v es i t u a t i o n ， f r o mt h em a r k e to fp e r f e c tc a p i t a lm a r k e tm e c h a n i s m ，b u i l da n db r e e do c c u p a t i o n m a n a g e rm a r k e ta n di m p r o v et h eg o v e r n a n c eo fl i s t e dc o m p a n i e st of o r ma ne f f e c t i v e i n t e r n a ls u p e r v i s i o nm e c h a n i s ms oa st ot a k em e a s u r e s k e yw o r d s ：al i s t e dc o m p a n ye q u i t yi n c e n t i v et h e s t o c ko p t i o nl e g a ls t u d i e s i l l 目录 第1 章引言 第2 章股权激励制度概述 2 1 股权激励制度的概念 2 1 1 股权激励的授予对象 2 1 2 股权激励的授予比例及资金米源 2 2 股权激励的类型 2 2 1 股票期权 2 2 2 限制性股票 2 2 3 股票增值权 2 3 股权激励制度的法律特征。 2 3 1 法律法规体系建立并不断修订完善 2 3 2 关丁激励方式利实施操作的规定逐步细化和规范 2 3 3 行权条t i ：更加重视对激励对象的业绩考核 2 3 4 激励对象增加更为严格的范陶限定 第3 章我国上市公司股权激励的法律基础1 1 3 1 我国上市公司股权激励的根本法律基础1 1 3 2 我国上市公司股权激励具体法律基础分述1 l 3 2 1 关丁股份米源的法律依据1 1 3 2 2 关丁- 股份转让的法律依据1 3 3 2 3 关丁信息披露的法律依据1 4 3 2 4 关丁实施程序的法律依据1 5 第4 章我国上市公司股权激励实施的现状及建议1 7 4 1 我国上市公司股权激励制度的实施1 7 4 1 12 0 0 6 年度上市公司股权激励计划1 7 4 1 22 0 0 7 年度上市公司股权激励计划1 7 4 1 32 0 0 8 年度上市公司股权激励计划1 8 4 1 42 0 0 9 年度上市公司股权激励计划2 0 4 1 52 0 1 0 年度上市公司股权激励计划2 0 4 2 完善我国股权激励制度的相关建议2 1 4 2 1 充分利用资本市场的市场机制，提高股权激励制度的有效性2 2 4 2 2 有机结合资本市场约束机制，保证股权激励制度的最终效果2 2 4 2 3 准确把握职业经理市场的竞争属性，强化对公司管理层的监督制约2 5 4 2 4 完善上市公司法人治理，形成切实有效的内部监督机制2 6 第5 章结语3 2 致谢3 3 参考文献3 4 第1 章引言 股权激励制度源于美国，继而进入欧洲，至2 0 世纪9 0 年代在包括中国在内 的亚洲主要国家开始得以蓬勃发展，并成为证券市场和上市公司研究的一项重要 课题。总体而言，相对于中国资本市场的飞速发展，中国上市公司股权激励制度 建设的进程失于迟缓、效果尚待检验。虽然截至2 1 世纪的第一个十年，中国的 上市公司已经进行了较多的探索和实践，但仍有相当数量的上市公司或拟上市公 司对股权激励心存疑虑，无法准确把握股权进一步分散与核心人员流失之间的平 衡关系，甚至在较长时间的犹豫中逐步激化了二者的矛盾，影响了上市后公司的 f 常发展和运作。 新的公司法和证券法实施之自订，公司回购本公司股票( 以注销为目 的的回购除外) 并库存、高管转让其所持本公司股票均为法律所禁止，在这些特 定的背景下，出现了一系列较为典型的“准股权激励计划“，如武汉模式、上仪 模式、泰达模式、吴仪模式、贝岭模式等，这些模式均为特定时期各公司、各地 区基于自身情况和发展需要进行的具有鲜明时代特征的产物，虽然与欧美发达国 家相应制度比较在严谨性、规范性、适用性等方面均有较大差距，但显然构成了 中国资本市场股权激励制度的有益探索和尝试，在特定时期起到了促进企业快速 发展、稳定人员队伍的积极作用。 我国以2 0 0 5 年4 月2 9 同中国证监会颁布关于上市公司股权分置改革试点 有关问题的通知为启动标志的股权分置改革的顺利实施，逐步解决了国有资产 管理体制改革、历史遗留的制度性缺陷、公司治理缺乏共同利益基础等一系列问 题，极大的推动了我国资本市场的国际化进程，也为建立和完善上市公司管理层 和核心人员的激励和约束机制提供了最重要的基础。随着股权分置改革的逐步推 进，资本市场环境逐步得以完善，公司治理结构得以进一步梳理，股权意识得以 觉醒，市值管理理念得以深入人心，强化了公司股价与业绩的相关度，对高级管 理人员等进行股权激励计划有利于上市公司的长远发展成为广泛共识，而2 0 0 6 年开始实施的修订后的公司法和证券法也为股权激励的实施在国家法律 制度层面铺平了道路。 2 0 0 5 年1 2 月3 1 日，中国证监会颁布上市公司股权激励管理办法( 试行) ； 2 0 0 6 年1 月2 7 同，国资委和财政部颁布国有控股上市公司( 境外) 实施股权 激励试行办法；2 0 0 6 年9 月3 0 同，国资委和财政部颁布国有控股上市公司( 境 内) 实施股权激励试行办法，一系列上市公司股权激励相关部门规章的密集出 台，为我国上市公司的股权激励制度建设提供了明确的政策指引和操作规范。至 此，我国的股权激励制度f 式从独立探索期进入实质操作期。2 0 0 6 年5 月，双鹭 药业、中捷股份和万科股份成为首批通过证监会股权激励制度评审的3 家上市公 司。目前我国每年不仅有大量新上市公司在上市后不久即推出股权激励计划，许 多完成股权分置改革的沪深股市老上市公司出于公司可持续发展、完善公司治理 结构的考虑也开始制定并推出股权激励计划，甚至部分拟上市公司在申请上市之 日仃即制定了相应股权激励计划，并在上市后正式实施。但是世界范围内对于上市 公司股权激励制度的质疑一直存在，特别是对高管层在领取高额报酬之外再进一 步获得更高金额的股权激励的制度设计存有抵触。在这样的背景下，深刻认识和 全面研究股权激励制度显得非常有必要。 为此，本文分理论、法规和发展三个部分对股权激励制度进行阐述。在理论 部分，根据股权激励制度的历史沿革及在我国的发展概况，总结了股权激励制度 的类型、法律特征以及所产生的法律关系。这部分内容国内外已有很多学者曾做 过较为详细的综述，本文在此基础上进行了进一步的梳理和归纳。在法规部分， 整理了我国当前股权激励制度的相关法律法规体系，总结了股份来源、股份转让、 实施程序和信息披露的法律依据。在发展部分，对近5 年( 2 0 0 6 2 0 1 0 ) 我国上市 公司实施股权激励计划的情况进行了具体分析，总结了各年度股权激励制度的特 点和发展动向，提出了完善我国股权激励制度的三点建议，并强调指出，从股权 激励制度本身来看，股权激励是一项可以促进上市公司完善质量结构，提高上市 公司绩效的创新制度，但这项制度的有效性不仅取决于制度设计本身，也和内外 部约束机制的有效性密切相关，只有两者相互平衡，股权激励才能真f 发挥作用， 因此既要高度重视制度设计，又要特别重视与企业本身的相容性。 股权激励，作为公司长期激励最重要的方式之一，成为近年来广受我国企业 关注的新热点。在此之前，虽然国内上市公司也一直在探索包括现金、期股和企 业股权在内的各种长期激励方式，但真正体现股权流通性特征、使用国际通行的 激励工具、实现和国际接轨的上市公司股权激励制度，是在股权分置改革开始并 奠定全流通的市场基调后才逐步拉开帷幕的。 纵观近5 年的上市公司股权激励实践，由早期股改几十家公司推出方案，到 2 证监会规范政策出台后的企业初期试水和积极跟进，从曾密集公告的一时盛况， 到较长的停滞等待期，再到而今低迷市场下的纷纷停止实施，法律法规的逐步完 善和政策层面的变化均在其中扮演了关键角色一一在宏观上指引整个股权激励 市场的基调和方向，在微观上对具体操作进行详细规定。 由于上市公司股权激励涉及到企业、股东、管理层、股民等多方利益，且具 有相当的技术复杂性，因此，即便在资本市场成熟的欧美国家也需要制定相应的 法律法规予以规范，在中国这个新兴加转轨的资本市场上，更需要规范的法律法 规作为上市公司建立股权激励制度的基石，进而通过股权激励制度这一有力武 器，更好的促进我国上市公司的健康、稳定和可持续发展。 第2 章股权激励制度概述 股权激励是一种以公司股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员、骨干 员工及其他人员进行的长期性激励机制。通过股权激励，股权激励对象能够以股 东的身份参与企业决策、分享利润、承担风险，从而更加勤勉尽责的为公司的长 期发展服务。随着公司股权的同益分散和管理技术的同益复杂化，世界各国的上 市公司为了合理激励公司管理人员和核心技术人员，创新激励方式，纷纷推行了 以股票期权为代表的多样的股权激励制度。股权激励制度对改善公司治理结构、 降低代理成本、增强公司凝聚力和市场竞争力起到非常积极的作用。 2 1 股权激励制度的概念 2 0 0 5 年1 2 月3 1 日，中国证监会颁布上市公司股权激励管理办法( 试行) ， 其第三条对股权激励在法律上作了明确界定：“股权激励是指上市公司以本公司 股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期性激励。” 2 1 1 股权激励的授予对象 股权激励计划的激励对象可以包括上市公司的董事、监事、高级管理人员、 核心技术( 业务) 人员，以及公司认为应当激励的其他员工，但不应当包括独立 董事。下列人员不得成为激励对象：( 1 ) 最近3 年内被证券交易所公丌谴责或宣 布为不适当人选的；( 2 ) 最近3 年内因重大违法违规行为被中国证监会予以行政 处罚的；( 3 ) 具有公司法规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员情 形的。 2 1 2 股权激励的授予比例及资金来源 根据上市公司股权激励管理办法( 试行) ，上市公司全部有效的股权激励 计划所涉及的标的股票总数累计不得超过公司股本总额的1 0 。非经股东大会特 别决议批准，任何一名激励对象通过全部有效的股权激励计划获授的本公司股票 累计不得超过公司股本总额的1 。 依据公司法，公司原则上不能购买本公司股票，但为将股份奖励给本公 司职工的情形下经股东大会决议，可以购买不超过本公司已发行股份总额的百分 之五的股票；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当 在一一年内转让给职工。 4 2 2 股权激励的类型 根据我国上市公司股权激励管理办法( 试行) 的法律规定，我国上市公 司可以采用的股权激励的形式主要有股票期权、限制性股票及法律、行政法规允 许的其他方式。目前，已有a 股, h g , j _ , l k 板上市公司实施了股票增值权作为其他激 励形式。 2 2 1 股票期权 1 、概念 股票期权是指一个公司授予其员工在一定的期限内，按照固定的期权价格 购买一定份额的公司股票的权利。行使期权时，享有期权的员工只需支付期权价 格，而不管当日股票的交易价是多少，就可得到期权项下的股票。期权价格和当 同交易价之间的差额就是该员工的获利。如果该员工行使期权时，想立即兑现获 利，则可直接卖出其期权项下的股票，得到其问的现金差额，而不必非有一个持 有股票的过程。究其本质，股票期权就是一种受益权，即享受期权项下的股票因 价格上涨而带来的利益的权利。 根据上市公司股权激励管理办法( 试行) ，股票期权是指上市公司授予激 励对象在未来一定期限内以预先确定的价格和条件购买本公司一定数量股份的 权利。激励对象可以其获授的股票期权在规定的期间内以预先确定的价格和条件 购买上市公司一定数量的股份，也可以放弃该种权利。 2 、行权条件 股票期权实质是授予激励对象在未来一定期限内以一定的价格和条件购买 特定数量股票的权利。行权价格和行权条件是该类激励方案的核心内容，目。f i j i s a 股和创业板的上市公司多以净资产收益率、净利润增长率等直观指标作为考核依 据。 3 、特点 由于股票期权的激励对象是享受股票价格较行权价格的溢价部分，不仅受制 于企业本身的经营业绩，也受制于行业景气度，甚至无可避免地受制于资本市场 的趋势。而且，行权时需要激励对象支付对价，以及考核标准r 益提高，因此， 股票期权对激励对象而言获得收益的难度日趋加大。但是，对企业而言，授予股 票期权对企业本身的现金流无负面影响，并且有利于减少核心员工的流动。 根据股权激励办法，股票期权行权期限白授予之 l 应不少于1 年，不多于1 0 年。 2 2 2 限韦0 l 生股票 1 、概念 根据上市公司股权激励管理办法( 试行) ，限制性股票是指激励对象按照 股权激励计划规定的条件，从上市公司获得的一定数量的本公司股票。 2 、限制性股票授予方式 目前授予限制性股票主要有两种方式，即，上市公司以定向增发的新股授予 激励对象；上市公司以回购的二级市场股票授予激励对象 。 3 、限制性股票的限制性条件 上市公司授予激励对象限制性股票，应当在股权激励计划中规定激励对象获 授股票的业绩条件、禁售期限。此外，如果上市公司具有下列情形之一的，不得 实行股权激励计划：( 1 ) 最近一个会计年度财务会计报告被注册会计师出具否定 意见或者无法表示意见的审计报告；( 2 ) 最近一年内因重大违法违规行为被中国 证监会予以行政处罚；( 3 ) 中国证监会认定的其他情形。 如果以股票市价为基准确定限制性股票授予价格的，在下列期间内不得向激 励对象授予股票：( 1 ) 定期报告公布i 订3 0 同；( 2 ) 重大交易或重大事项决定过程 中至该事项公告后2 个交易同；( 3 ) 其他可能影响股价的重大事件发生之同起至 公告后2 个交易日。 4 、特点 授予限制性股票的资金来源为企业税后利润，对企业的现金流及企业股票在 二级市场的表现通常有负面影响。但对于激励对象而言，通常无支付对价的资金 压力。 2 2 3 股票增值权 1 、概念 股票增值权并非上市公司股权激励管理办法( 试行) 中明确规定的股权 例如：浙富股份( 代码0 0 2 2 6 6 ) ，于2 0 1 0 年向激励对象定向增发新股6 4 5 万股，占增发前公硎总股 本的4 5 。该股权激励计划有效期为6 0 个月，中锁定期1 2 个月，解锁期4 8 个月。 例如：华菱钢铁( 原名华菱管线，代码0 0 0 9 3 2 ) ，于2 0 0 8 年刚购公t ；i ：i 二级市场的股票3 4 3 5 1 1 2 股， 作为限制性股票授予激励对象。回购股票占公q 总股奉的0 1 2 5 。购股资金来源是激励对象自筹1 j 公司税 后激励额度，比例为l ：1 。该股权激励计划锁定期2 年，解锁期3 年，解锁期内每年分别解锁4 0 、3 0 、 3 0 。 6 激励方式。目前对股票增值权的理解是指公司授予激励对象一种权利，如果公司 股价上升，激励对象可通过行权获得相应数量的股价升值收益，激励对象不用为 行权付出现金，行权后激励对象获得的收益由公司以税后利润支付。股票增值权 又称“影子期权”，是以公司股票价格为参照物对相关员工设计的奖励方式，通 常约定股票的价格与员工奖励形成一定比例，员工并不实际持有公司股票、1 。 2 、特点 由于股权激励办法并未明确规定股票增值权为股权激励的方式，其适用条 件、对象、比例、资金来源等未见适用法规，有鉴于其具备激励的属性并与股权 相联系，因此在设计股票增值权架构时，其适用具体条件和限制可参照股权激励 办法中对限制性股票、股票期权的规定。 综上所述，以上三种股权激励形式对企业与激励对象各有利弊，具体激励方 案可根据企业与激励对象的实际情况制定，特别是同一企业可以针对不同的激励 对象采用单一或复合的激励形式，以达到最佳的激励效果。另外，激励对象通常 需以工资薪金所得就被授予的股票或增值款缴纳个人所得税，并可以适用“除以 1 2 ”的个税优惠处理 ，但该优惠处理在同纳税年度只能使用一次。 2 3 股权激励制度的法律特征 作为新兴转轨的资本市场，中国需要规范的法律法规作为上市公司建立股权 激励制度的基石。纵观近5 年的上市公司股权激励实践，法律法规的逐步完善和 政策层面的变化均在其中扮演了关键角色，在宏观上指引整个股权激励市场的基 调和方向，在微观上对具体操作进行详细规定。近几年是国内上市公司股权激励 相关法律法规集中出台、修订和纷纷增加补充规定的重要时期，从这些法律法规 的出台和修订中，可总结出以下特点： 2 3 1 法律法规体系建立并不断修订完善 从具有基石意义的上市公司股权激励管理办法( 试行) 的出台，到全国 人大常委会相继对公司法、证券法进行修订，到国税总局制定关于期权税 例如：斯米克( 0 0 2 1 6 2 ) ，于2 0 1 0 年授r 激励对象6 0 0 万份股票增值权，该激励计划有效期为7 年， 分p u 批行权，并约定了备批次行权时的最低净利涧标准。 参见财政部、国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通 知( 财税 2 0 0 9 5y - ) 第1 条，以及财政部、困家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通 知( 财税 2 0 0 5 1 3 5 y - ) 第4 条。 7 收的规定和财政部有关股份支付的会计准则，再到国资委规范国有控股上市公司 实施股权激励的文件，外汇管理局对境外上市企业实施股权激励的外汇管理操作 流程，整个法律体系f 在为实施股权激励搭建一个完善的实施和操作平台。 另一方面，中国证监会推出股权激励第1 、2 、3 号备：意录，国资委向全社会 发布关于规范国有控股上市公司实施股权激励有关问题的补充通知( 征求意 见稿) ，财政部也在牵头制定针对国有金融企业的股权激励办法，我们均能从中 看到法律体系f 在针对实践中出现的新情况和新问题，进行不断的修订完善。 2 3 2 关于激励方式和实施操作的规定逐步细化和规范 在上市公司股权激励管理办法( 试行) 中，明确规定可以“限制性股票、 股票期权及法律、行政法规允许的其他方式”实行股权激励计划，并对股票期权 这种国际通行的工具进行了较为详细的说明，如有效期、行权价格、授权和行权 期限等，但对于限制性股票的具体规定只有寥寥几条，从而导致在实践中，采用 股票期权作为激励工具的计划较为规范一致，采用限制性股票的则表现为五花八 门，在随后的几个备忘录中，证监会针对实践中出现的问题，增加了若干关于限 制性股票的规定，如授予价格的折扣问题，规范了股东向激励对象赠予( 或转让) 股权问题等，从而进一步保证了各种激励工具设计和操作上的规范性。 国资委的1 7 5 号文国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励试行办法在沿 用上市公司股权激励管理办法( 试行) 工具说明的基础上，提出了应以期权 激励机制为导向，而在关于规范国有控股上市公司实施股权激励有关问题的补 充通知( 征求意见稿) 中，增加了对限制性股票的强化管理和相关规定，除限定 激励对象范围和激励收益幅度外，还在按业绩考核目标实现情况授予激励对象约 定数量的限制性股票的规定中，体现了业绩股票的理念。 同时，随着法律法规的不断完善，新增了许多和实际操作相关的条款。例如 证监会备忘录中增加的关于分期授予的问题、授予同的确定、股东大会投票方式、 股权激励与重大事件间隔期的问题、股权激励计划的变更和撤销、会计处理问题。 国资委关于规范国有控股上市公司实施股权激励有关问题的补充通知( 征求 意见稿) 中，正文里涉及到建立社会监督和专家评审工作机制，完善股权激励报 告、监督制度等，附件中提出对股权激励公允价值计算参数确定的参考意见，以 及上市公司配股、送股、分红后股权激励授予数量、行权价格调整原则。上述条 款对于股权激励计划的顺利实施具有重要作用。 2 3 3 行权条件更加重视对激励对象的业绩考核 在上市公司股权激励管理办法( 试行) 中，对于股权激励业绩考核，只 粗略提及上市公司应当就绩效考核体系和考核办法等进行明确规定或说明，但实 际在审核备案上市公司激励方案时，对绩效仍提出了一定的要求。故在后期几个 备忘录罩，证监会对绩效要求补充了明确规定，如股权激励有关事项备忘录1 号中，明确写到公司设定的行权指标应该考虑公司的业绩情况，原则上实施股 权激励后的业绩指标不低于历史水平，并鼓励公司采取市值指标和行业比较指 标。股权激励有关事项备忘录3 号进步补充了具体的限定：“股票期权等待 期或限制性股票锁定期内，各年度归属于上市公司股东的净利润及归属于上市公 司股东的扣除非经常性损益的净利润均不得低于授予r 前最近3 个会计年度的平 均水平且不得为负。” 而在国资委对于国有控股上市公司的要求中，业绩绩效成为更加关键的因 素。在国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励试行办法中规定国有控股股 东应依法行使股东权利，要求和督促上市公司制定严格的股权激励管理办法，并 建立与之相适应的绩效考核评价制度，以绩效考核指标完成情况为基础对股权激 励计划实施动态管理。并需要将上市公司绩效考核评价制度及发展战略和实施计 划的说明等作为股权激励报告的一部分上报。在关于规范国有控股上市公司实 施股权激励有关问题的补充通知( 征求意见稿) 中，对于绩效考核，更是着力进 行了大篇幅的专门说明，从业绩考核指标选取，到授予、行使各阶段业绩考核水 平标准的厘定，均进行了详细的规范，并明确以业绩考核作为实施股权激励的门 槛条件，体现了业绩考核需贯穿整个激励计划的监管精神。 2 3 4 激励对象增加更为严格的范围限定 在上市公司股权激励管理办法( 试行) 中，提及的激励对象是上市公司 的“董事、监事、高级管理人员及其他员工”，而在其后出台的股权激励有关 事项备忘录1 号中，新增了非经股东大会表决通过，持股5 以上的主要股东或 实际控制人原则上不得成为激励对象的条款。在股权激励有关事项备忘录2 号 中，限制了上市公司监事不得成为激励对象，并且严格了对激励对象的信息披露。 在股权激励有关事项备忘录3 号中，增加了如董事、高级管理人员、核心技 术( 业务) 人员以外人员成为激励对象的，应由上市公司在备案材料中论证其作 为激励对象的合理性。从证监会对于激励对象范围限定的补充和变化条款看，明 确了希望激励对象是真f 需要激励的人员，从而有助于公司治理的公开透明性。 国资委1 7 5 号文国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励试行办法对激 励对象的规定为“原则上限于上市公司董事、高级管理人员以及对上市公司整体 业绩和持续发展有直接影响的核心技术人员和管理骨干”，把上市公司股权激 励管理办法( 试行) 中曾许可的监事排除在外，在关于规范国有控股上市公 司实施股权激励有关问题的补充通知( 征求意见稿) 中，又强调了上市公司股权 激励的重点应是对公司经营业绩和未来发展有直接影响的高管人员和核心技术 骨干，不得随意扩大范围，并且补充明确了无论是境内还是境外上市公司，监事 均不得纳入。限制性股票激励的重点应限于对公司未来发展有直接影响的高级管 理人员，不能盲目扩大激励对象的范围。 l o 第3 章我国上市公司股权激励的法律基础 3 1 我国上市公司股权激励的根本法律基础 我国的股权激励制度是伴随着现代企业制度和法人治理结构的建立和完善 逐步发展起来的。对上市公司管理层的激励和约束机制是法人治理结构中的重要 一环，是公司内部约束机制的重要组成部分，体现了公司治理的科学高效。 1 9 9 3 年公司法发布，标志着我国现代企业制度以法律的形式正式建立， 二元制法人治理结构也得以确定，股权激励自此有了得以生根发芽、成长壮大的 土壤。因此，公司法是我国上市公司股权激励机制诞生和发展的根本法律基 础之一。1 9 9 8 年证券法实施，由于上市公司股权激励的标的是股权，股权激 励计划与实施前股份的发行和实施后股份的交易密切相关，实施过程中还可能触 及信息披露、内幕交易和操纵市场等风险，需要证券法对这些问题给予规范 和调整，因此，证券法同样也是规范上市公司股权激励的根本法。 由于1 9 9 3 年公司法和1 9 9 8 年证券法制定的时i 、自j 较早，特别是公 司法制定师f 值我国从计划经济向市场经济的转轨时期，计划经济的直接影响 不可避免，具有更多的管制性规定；而且9 0 年代初我国资本市场处于起步之初， 运行和监管经验不足，制定的各类制度过于强调规范，缺乏必要的发展理念和前 瞻性，因此存在诸多不足之处，随着我国市场经济体制的发展和以公司制为代表 的现代企业制度的逐步完善，这类不足显得尤其突出。具体到股权激励，由于上 述原公司法和证券法对股份的发行和转让限制较多，股权激励的实施存 在大量的法律障碍，上市公司很难实施真正意义上的股权激励，仅存的数量不多 的实施股权激励的上市公司也大多是采取虚拟股票、股票增值权等现金方式的激 励方式。2 0 0 5 年公司法和证券法完成修订并于2 0 0 6 年1 月1 同f 式实 施，上市公司股权激励的法律障碍才得以彻底扫清，股权激励的实施才具备了明 确的根本法律基础。 3 2 我国上市公司股权激励具体法律基础分述 3 2 1 关于股份来源的法律依据 股份来源是股权激励的核心组成部分，没有可提供给激励对象的股份，股权 激励便无从谈起。股权激励的股份一般可从两个方面获得：一是存量股份，即上 市公司设立时的预留股或上市公司回购本公司股份而形成的库存股；二是增量股 份，即上市公司专为实施股权激励而向激励对象发行的股份。 从存量股份的角度看，1 9 9 3 年公司法实行法定资本制，该法第7 8 条规 定：股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额；第8 2 条 规定：以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发 行的股份后，应即缴纳全部股款。上述条款表明，公司在设立时即须在公司章程 中明确规定资本总额，切须由股东全部实际认缴，否则公司不能成立，这使得上 市公司不可能在设立时预留部分股份作为未来股权激励的股份来源。此外，该法 还严格限制公司回购本公司的股份，第1 4 9 条规定：公司不得收购本公司的股票， 但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。这 一规定使上市公司通过回购本公司库存股用以进行股权激励成为不可能。 从增量股份角度看，1 9 9 3 年公司法禁止上市公司非公开发行股份，其第 1 3 0 条规定“股份的发行，实行公丌、公平、公正的原则”。在这种情况下，如果 上市公司出于实施股权激励的的目的而公丌发行股份，数量众多的社会公众投资 者在长达数年的认购期内，根据公平原则，将与激励对象一样随时有权以发行价 认购该批股权，最终结果就是既无法实现对管理层根据经营业绩而兑现的激励， 也可能发生因社会公众投资者大量认购新发行股份而使激励对象拟行权时没有 足够的股份可供认购的现象，还会引发上市公司股本长期无法确定的情况。因此， 此时不可能实现通过发行新股的增量方式来实施股权激励。 综合以上分析可以看出，在1 9 9 3 年公司法的法律环境下，上市公司实 施股权激励的第一步股份来源，就无法合法获得。2 0 0 5 年在进行公司法 和证券法修订时已充分关注了推行股权激励所面临的上述法律障碍，并逐一 加以解决，从而为上市公司实施股权激励奠定了基础。 从存量股份角度看，首先，修订后的公司法采用折中的授权资本制，第 8 1 条规定：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关 登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册 资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投 资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。这一规定使得上市 公司在成立之初就预留部分股份以供实施股权激励计划成为可能。 其次，修订后的公司法放宽了对股份回购的限制，允许上市公司回购股 份用以股权激励。第t 4 3 条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形 之一的除外：( 一) 减少公司注册资本；( 二) 与持有本公司股份的其他公司合并； ( 三) 将股份奖励给本公司职工；( 四) 股东因对股东大会作出的公司合并、分 立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第( 一) 项至第( 三) 项的 原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股 份后，属于第( 一) 项情形的，应当自收购之同起十日内注销；属于第( 二) 项、 第( 四) 项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第( 三) 项 规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购 的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。 该规定明确了公司可以以