（国际法学专业论文）中国区际民事平行诉讼问题研究.pdf

中国区际民事平行诉讼问题研究 摘要 随着香港、澳门的回归，两岸四地交往日趋频繁，人民祈盼台湾回归、实现祖 国统一的愿望更加迫切，然而，各地现行的社会制度、法律体系以及政治上的对立， 客观上又为人们的正常交往设置了障碍，民商事交往过程中发生的纠纷难以得到及 时、公正解决已成为不争的事实。本文的主要目的，就是力图借助国际私法理论， 研究中国内地涉港、澳、台民商事案件中存在的平行诉讼问题，探索解决平行管辖 权冲突的方式方法以及应遵守的原则，以期对今后立法和司法有所裨益。 众所周知，中国两岸四地间法律冲突是人类历史上最复杂最具有特色的区际冲 突，其中，民商事管辖权冲突既是其最基本的问题，也是一个亟待解决的现实问题。 因为涉域外民商事管辖权的确定是法院审理具体案件的前提条件，直接影响实体法 的确定以及判决的承认与执行等问题，并最终影响当事人权益的取得和保护。这个 问题解决不好，会对两岸四地之问正常的民商事交往产生不利影响，进而影响“一 国两制”原则的实现。 本文共四部分，约计4 万5 千字。 第一部分为对中国区际民事平行诉讼概述，涉及四方面的内容，即中国区际民 事平行诉讼的概念、特征、成因及表现形式。通过界定中国区际民事平行诉讼的含 义，分析其产生的原因及其影响，阐明解决平行管辖权冲突的重要意义。 第二部分为中国各法域涉外民事管辖规则比较，主要归纳总结了中国内地、香 港、澳门和台湾地区现行的涉外民事案件管辖规则。香港适用英美法系的法律规则， 澳门和台湾地区深受大陆法系法律制度的影响，各自管辖规则有着鲜明的特点，并 且两大法系在短时间内难以融合，凸现了中国区际管辖权冲突的复杂性。通过比较 各自规则的特点，为解决冲突问题打下基础。 第三部分为世界各国解决平行诉讼的立法与实践。英美法系的美英两国，采用 不方便法院原则、中止诉讼原则或禁止诉讼原则，较好地解决了本国州际或国际间 的平行诉讼问题；大陆法系德国、瑞典等国家承认预期理论，拒绝国际民事平行诉 讼问题的发生；布鲁塞尔公约等采用先受理法院原则，也成功地避免了欧共体国 家间平行诉讼问题的发生。比较分析这些国家和地区的成功作法与立法经验，对解 决我国区际民事平行诉讼问题，能起到“他山之石可以攻玉”之功效。 第四部分为解决中国区际平行诉讼问题之思考。通过分析中国区际法律冲突的 特点及必须坚持的原则，提出司法协商方式是目前解决涉港、澳、台平行诉讼问题 的有效方法。进一步比较中国内地与港、澳、台各地区之间管辖规则的异同，找出 其共性与个性，结合中国司法实践中典型案例及其世界各国的成功经验，提出解决 内地与澳门平行管辖权冲突应遵循“一事不两诉”、“协议管辖”、“最密切联系”原 则；解决内地与香港平行管辖权冲突应“协调适用受诉在先”、“尝试适用一事不再 理”、“灵活运用不方便法院”、“尊重当事人意思自治”原则；解决大陆与台湾平行 管辖权冲突应借鉴欧盟“判决自由流动原则”，彼此确立“相同的管辖权规则”并“限 制过度管辖权的适用”。 关键词：中国区际平行诉讼民商事 t h er e s e a r c ho n i n t e r - r e g i o n a lp a r a l l e lp r o c e e d i n g sp r o b l e m s o fc i v i la n dc o m m e r c i a lm a t t e r si nc h i n a a b s t r a c t a st h er e t u r no fh o n gk o n ga n dm a c a o ，t h ec o m m u n i c a t i o no fm a i n l a n d ，t a i w a n ， h o n gk o n ga n dm a c a oi sm o r ef r e q u e n t p e o p l ea r el o n g i n gf o rt h ec o m e b a c ko ft a i w a n t or e a l i z et h er e u n i o no f c h i n a h o w e v e r , t h eo p p o s i t i o no f s o c i a li n s t i t u t i o n ，l e g a ls y s t e m a n dt h ep o l i t i c sa m o n gt h ea b o v es i d e so b j e c t i v e l yb e c o m et h eb a r r i e rf o rp e o p l e sn o r m a l r e l a t i o n s h i p o b v i o u s l y , t h ed i s p u t ea r i s i n gf r o mc i v i la n dc o m m e r c i a lc o m m u n i c a t i o nc a n n o tb ej u s t l ys e t t l e di nt i m e t h em a i np u r p o s eo ft h i s a r t i c l ei st ou s et h et h e o r yo f i n t e r r e g i o n a lp r i v a t el a wt or e s e a r c ht h ep r o b l e m so np a r a l l e la c t i o no ft h ed o m e s t i cl a w c o n c e r n i n gh o n gk o n g ，m a c a oa n dt a i w a n ，t of i n do u tt h ew a y so f s e t t l i n gt h ec o n f l i c to f p a r a l l e lj u r i s d i c t i o na n dt h er u l e st ob ef o l l o w e d ，w h i c hw o u l db eb e n e f i c i a lt ot h ef u t u r e l e g i s l a t i o na n d j u d i c i a r y i ti sw e l lk n o w nt h a tt h el e g a lc o n f l i c ta m o n gm a i n l a n d ，t a i w a n , h o n gk o n ga n d m a c a oi st h em o s tc o m p l i c a t e da n dc h a r a c t e r i s t i cl o c a lc o n f l i c ti nh i s t o r y t h ed i s p u t ei n c i v i la n dc o m m e r c i a lj u r i s d i c t i o ni st h eb a s i cp r o b l e ma sw e l la st h es t a n d i n gm a t t e rt ob e s e t t l e dr i g h ta w a y t h er e a s o ni st h a tt h ed e t e r m i n a t i o no fc i v i la n dc o m m e r c i a l j u r i s d i c t i o nc o n c e r n i n gf o r e i g na f f a i r si st h ep r e c o n d i t i o nf o rt h ec o u l tt oj u d g et h ed e t a i l c a s e s , a n di td i r e c t l yi n f l u e n c e st h ed e c i s i o no ft h es u b s t a n t i v el a w , t h er e c o g n i t i o na n d e n f o r e e m e n to f j u d g m e n t a n df i n a l l yi tw i l ld e t e r m i n et h el i t i g a n t s r i g h t so b t a i n m e n ta n d p r o t e c t i o n i ft h i sm a t t e rc a nn o tb es e t t l e dp r o p e r l y , i tw i l ld oh a r mt ot h ec i v i la n d c o m m e r c i a lc o m m u n i c a t i o na m o n gm a i n l a n d ，t a i w a n ，h o n gk o n ga n dm a c a o f i n a l l yi t w i l li n f l u e n c et h er e a l i z a t i o no f t h er u l eo f o n ec o u n t r yt w os y s t e m s 。 t h ea r t i c l ec o n s i s t so f f o u rp a r t sa n da b o u t4 5t h o u s a n dw o r d s p a r to n ei st h es u m m a r yo fc h i n e s ei n t e r r e g i o n a lc i v i lp a r a l l e la c t i o n t h e r ea r ef o u r a s p e c t s t h e ya r et h ec o n c e p t s ，e h a r a c t e r i s t i e s ，r e a s o no ff o r m a t i o na n de x p r e s s i o no f c h i n e s ei n t e r r e g i o n a lc i v i l p a r a l l e la c t i o n b yd e f i n i n gt h em e a n i n go fc h i n e s e i n t e r r e g i o n a lc i v i lp a r a l l e la c t i o na n da n a l y z i n gi t sr e a s o no ff o r m a t i o nt o g e t h e rw i t h i n f l u e n c e ，i ts h o w st h ei m p o r t a n c eo f s e t t l i n gt h ec o n f l i c to f p a r a l l e l j u r i s d i c t i o n p a r tt w oi st h ec o m p a r i s o no ft h ep r i n c i p l e so ft h ed e t e r m i n a t i o no fc i v i la n d c o m m e r c i a lj u r i s d i c t i o nc o n c e r n i n gf o r e i g na f f a i r so fc h i n e s el e g a lr e g i o n s i tm a i n l y s u m s u p t h e p r e v a i l i n g p r i n c i p l e so f t h e d e t e r m i n a t i o n o f c i v i la n d c o m m e r c i a l j u r i s d i c t i o n c o n c e r n i n gf o r e i g na f f a i r sa m o n gm a i n l a n d ，t a i w a n , h o n gk o n ga n dm a c a o h o n gk o n g i su s i n gt h el e g a lp r i n c i p l e so fa n g l o a m e r i c a nl a ws y s t e m m a c a oa n dt a i w a ni sd e e p l y i n f l u e n c e db yt h ec o n t i n e n t a ll a ws y s t e m e a c ho ft h e i rp r i n c i p l e so fj u r i s d i c t i o ni s 2 c h a r a c t e r i s t i c i tt a k e sal o n gt i m ef o r t h et w o l a ws y s t e m st ob ec o m b i n e dt o g e t h e r , w h i c h s h o w st h ec o m p l i c i t yo ft h ec o n f l i c to fc h i n e s ei n t e r r e g i o n a lj u r i s d i e t i o n i tb e c o m e st h e b a s i so f s e t t l i n gt h ec o n f l i c tb yc o m p a r i n gt h ec h a r a c t e r i s t i c so f t h e i rp r i n c i p l e s p a r tt h r e ei st h el e g i s l a t i o na n dp r a c t i c eo fo t h e rc o u n t r i e s s e t t l e m e n to ft h ep a r a l l e l a c t i o n t h eu s aa n dt h eg r e a tb r i t a i no fa n g l o a m e r i c a nl a ws y s t e ms u c c e s s f u l l ys e t t l e t h ep a r a l l e la c t i o nd o m e s t i ca n di n t e r n a t i o n a lb yu s i n gt h ep r i n c i p l e so ff o r u mn o n c o n v e n i e n c e s a c t i o ns u s p e n s i o na n da c t i o nf o r b i d d e n g e r m a n ya n ds w e d eo f c o n t i n e n t a l l a ws y s t e md o n ta d m i tt h ep r o b l e mo fi n t e r n a t i o n a lc i v i lp a r a l l e la c t i o nb e c a u s et h e y a c c e p tr e c o g n i t i o np r o g n o s i s a c to fb r u s s e l sc o n f e r e n c ea l s oa v o i d st h ep r o b l e m so f p a r a l l e l a c t i o n sa m o n ge u r o p e a nc o u n t r i e sb yu s i n gt h ep r i n c i p l eo ft h ep r i m a r y a c c e p t a n c eo f t h ec o u r t i ti sb e n e f i c i a lf o rs e t t l i n go u rc o u n t r y si n t e r r e g i o n a lc i v i lp a r a l l e l a c t i o nb yc o m p a r i n gt h o s ec o u n t r i e s a n dr e g i o n a ls u c c e s s f u lw a y sa n dl e 西s l a t i v e e x p e r i e n c e s p a r tf o u ri st h ec o n s i d e r a t i o no f t h es e t t l e m e n to f c h i n e s ei n t e r r e g i o n a lp a r a l l e la c t i o n b ya n a l y z i n gt h ec h a r a c t e r i s t i c sa n dp r i n c i p l e so fc h i n e s ei n t e r r e g i o n a ll e g a lc o n f l i c t s ，i t b r i n g so u tt h a tt h ej u d i c i a lc o n s u l t a t i o ni st h ee f f i c i e n tw a yo fs e t t l i n gt h ep a r a l l e la c t i o n c o n c e r n i n gh o n gk o n g ，m a c a o a n dt a i w a n t h e ni t c o m p a r e st h ed i f f e r e n c ea n d s i m i l a r i t yo f t h ej u r i s d i c t i o na m o n gm a i n l a n d ，t a i w a n ，h o n gk o n ga n dm a c a ot of i n do u t t h ec o m m o n n e s sa n dc h a r a c t e r i s t i c s c o m b i n i n gt h et y p i c a lc a s e si nc h i n e s ej u d i c i a l p r a c t i c ea n do t h e rc o u n t r i e s s u c c e s s f u le x p e r i e n c e s ，i tc o n c l u d e st h a tt h ep r i n c i p l e so f n o o n es h o u l db et w i c eh a r a s s e df o rt h es a m ec a u s e ”“a g r e e m e n to ne l e c t i o no ff o r u m a n d “t h e o r yo fp r o x i m a t ec o n n e c t i o n ，s h o u l db ef o l l o w e dt os e t t l et h ep a r a l l e l u r i s d i c t i o n b e t w e e nm a i n l a n da n dm a c a o t h ep r i n c i p l e so f “c o o r d i n a t e l yu s i n gt h ep r i m a r y a c c e p t a n c eo ft h ec o u r t “t r y i n gt oa c c e p tt h a tn oo n es h o u l db et w i c eh a r a s s e df o rt h e s a l n ec a u s e ”“f l e x i b l yu s i n gt h ei n c o n v e n i e n c ef o rc o u r t a n d “r e s p e c t i n gt h ea u t o n o m y o f t h ep a r t i e s w i l l ”s h o u l db ef o l l o w e dt os e t t l et h ep a r a l l e lj u r i s d i c t i o nb e t w e e nm a i n l a n d a n dh o n gk o n g i ts h o u l dr e f e rt ot h ep r i n c i p l e so f f r e em o v e m e n to fj u d g m e n t s o f e u r o p e a nu n i o na n dt o s e tu pt h e s a m er u l e s o f ：u r i s d i e t i o n a n d “r e s t r i c t i o no f o v e r u s i n gt h ei u r i s d i c t i o n t os e t t l et h ep a r a l l e lj u r i s d i c t i o nb e t w e e nm a i n l a n da n d t a i w a n k e y w o r d s ：c h i n a ，i n t e r - r e g i o n a lp a r a l l e lp r o c e e d i n g s ， c i v i la n dc o m m e r e i a lm a t t e r s 3 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得 注；如遗直基丝盂要挂别直堕的：奎拦亘窒2 或其他教育机构的学位或证书使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：另苏蝎舷 签字日期：弘7 年士月孑汨 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人 授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。( 保密的学位论文在解密后 适用本授权书) 学位论文作者签名彩f 概 签字日期：7 叼年岁月矿日 学位论文作者毕业后去向： 工作单位：青岛市中级人民法院 通讯地址：青岛市香港西路5 4 号 签字日期 电话：8 7 7 7 6 6 3 6 邮编：2 6 6 0 7 1 一 日嘭扩年 中国区际民事平行诉讼问题研究 刖舌 当前，涉港澳台民商事审判中的一个严峻现实是，由于内地、香港、澳门、台 湾的民事诉讼规则都规定了广泛的管辖根据，加上内地法院与港澳台法院在管辖权 协调方面尚未建立起任何协调机制，因而在对纠纷行使管辖时，均根据各自的既定 规则行事，使管辖权冲突难以避免，从而导致了平行诉讼大量存在。具体情况是： 当事人一方在港澳台法院起诉或获得判决后，又在内地法院重复起诉，或者，对方 当事人在内地法院提起对抗诉讼。按照目前内地的法律，平行诉讼并不被禁止，因 此内地法院一般不理会当事人在港澳台法院的起诉。由此产生的后果有二：一是内 地法院判决有可能与港澳台法院就同一争议作出的判决存在实质上的冲突，使判决 很难得到对方的承认和执行，最终影响争议的解决；二是导致当事人挑选法院现象 的产生，当事人可能利用内地与港澳台法律的不同，在对自己有利的地区提起诉讼， 以获得有利的诉讼地位和判决，这种择地行诉的行为最终也不利于民商事纠纷的公 正解决。 认真探讨中国区际民事管辖权方面存在的冲突问题，积极寻求冲突的协调解决 途径，是减少两岸四地法院之间长期存在的平行诉讼现象及对域外判决承认与执行 分歧的前提，对于最终建立和谐的区际民事诉讼制度，更好地实现“一国两制”治国 方略起着至关重要的作用。本文力图借助国际私法理论，从研究中国内地及港澳台 地区各自涉外民事管辖规则入手，比较世界各国在解决平行诉讼方面的成功作法以 及内地司法实践中的一些有益经验，提出解决中国区际民事平行诉讼问题的建议， 以期对中国的立法和司法有所裨益。 中国区际民事平行诉讼问题研究 第一章中国区际民事平行诉讼概述 一、区际民事平行诉讼的概念 平行诉讼( p a r a l l e lp r o c e e d i n g s ) 是指相同当事人就同一争议基于相同事实以及 相同目的同时在两个以上国家的法院进行诉讼的现象。如果甲在美国法院以侵犯美 国专利为由对乙提起诉讼后，又在德国法院以侵犯德国专利为由对乙提起诉讼，这 种情况就不属于平行诉讼，因为诉讼标的并不相同。平行诉讼问题是国际私法中的 重要理论与实践问题，在经济全球化的今天，因各国联系的紧密和国际民事管辖权 积极冲突 而更显突出。 在一个主权国家内部，如果存在着适用不同法律制度的地区，这些地区通常被 称为“法域”。当某一民事案件的主体、客体、内容或有关法律事实涉及到两个以上 法域时，就产生了区际民事案件。而当事人就同一诉讼标的，同时或先后向两个或 两个以上法域的法院起诉，两个或两个以上的法域的法院同时或先后受理时，就会 产生区际民事平行诉讼。与国际平行诉讼相比，区际平行诉讼既要尊重国家主权，又 要考虑不同法域之问的协调与承认，其问题更为复杂。 本文选用“区际”一词主要基于以下考虑：当今世界，美国、英国、加拿大等 国是比较典型的多法域国家，各法域之间法律冲突较为突出，这些国家对其国内各 独立法域之间的法律冲突有着不同的称谓。美国、澳大利亚和瑞士这些国家使用“州 际”( i n t e r s t a t e 或i n t e r c a n t o n a l ) 一词来表述各法域之f i j 的法律冲突，而加拿大则选 用“省际”( i n t e r p r o v i n c i a l ) 一词，可见如何称呼本国不同法域之间的法律冲突，国 际上并无统一之规，各国均是根据各自的法律传统、表述习惯来选用适当的词汇。 中国情况比较特殊。在香港、澳门回归之前，中国内地 与香港、澳门法院均将互涉 民事案件作为涉外案件处理，并适用各自的管辖权规则，或者说，彼时的管辖权冲 突是国际性的，是中国与英国、葡萄牙管辖权规则的冲突。香港、澳门回归祖国以 。张茂著： 美国国际民事诉讼法，中国政法大学f i ；版社，1 9 9 9 年版，第1 1 4 页。 。积极冲突系指两个或两个以上法院均认为本身具管辖权审理同一目题。如均认为无管辖审理同一问题。则 为消极冲突。 o 中国内地，相对于台湾而言则称之为大陆。 4 中周区际民事平行诉讼问题研究 后，这种冲突依然存在，但冲突性质却完全改变。依据香港、澳门两个特别行政区 基本法的规定，香港、澳门作为中华人民共和国的特别行政区，享有高度自治权， 包括行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权。在法律适用上，除新制定的基 本法及特别行政区立法机关制定的法律外，香港、澳门原有的各项法律基本被保留 并在本地域范围内继续生效，而内地的法律除涉及国防、外交以及不属于特别行政 区自治范围内的法律外，均只在本地域范围内有效。这样，在内地与香港、澳门之 间就形成了一种互不隶属、媚互独立的平等法律关系，成为彼此保留原有法律制度 并相互独立的不同法域，相互问的法律冲突也由国际性演变成为一个主权国家内部 不同地区之间的冲突。台湾作为中国不可分割的一部分，大陆政府也拟采用类似香 港澳回归祖国的政策，将台湾也作为一个享有高度自治权的特别行政区，实现祖国 的统一。现在以至可预见的将来，台湾都将是一个拥有自己的法律体系、与大陆实 行不同社会制度的地区，相对于大陆而言其本身是一个独立的法域。中国内地各省、 自治区、直辖市均处于同一法律体系、同一法律制度之中，整体可视为一个法域。 香港、澳门、台湾地区虽为独立法域，但毕竟是中国的地区，笔者认为使用“区际” 一词更符合通常的表述习惯，更能概括地反映我国四法域之间的法律冲突。 选用“民事”一词的考虑。关于“民事”的含义，各国并不统一。这种差异不 但存在于大陆法系与普通法系之间，也存在于大陆法系和普通法系的内部。在大陆 法系中，有些国家主张民商分立，认为民法和商法从属于不同的法律部门，除非另 有说明，其民事一词不包括由该国商法调整的事项。如法国颁布有民法典和商法典， 实行民商分立。德国、意大利、日本、比利时等国继法国之后，亦实行了民商分立 体制。有些国家，如瑞士、意大利等国，他们主张“民商合一”，认为所有属于民事 领域的法律应统一归属于民法，将“商法”作为特别法，其“民事”一词包括商法 调整的事项。普通法系国家不存在部门法意义上“民法”和“商法”。在很多场合 c i v i ll a w 仅在研究大陆法系国家的民法时被使用。同时，在英美等普通法系国家中 使用的b u s i n e s sl a w 以及c o m m e r c i a ll a w ，与大陆法系的商法也有很大的不同。如， 与企业和经营有关的法就是b u s i n e s sl a w ，它不但包括反托拉斯法、税法、消费者权 益保护法，甚至还包含了不动产和共有、遗嘱、信托、知识产权等内容。因此，普 通法系国家中并不存在与大陆法系国家“民法”与“商法”概念相对应的表述。有 关国际公约考虑到婚姻家庭关系等包括有很浓厚的宗教、风俗或文化、历史背景， 中国区际民事平行诉讼问题研究 往往在立法过程中采用排除法将民事关系进行必要的限定，这也是国际公约能够尽 快制定并通过的一个主要考虑。按照欧洲共同体1 9 6 8 年关于民事案件的管辖权及 判决执行公约( e u r o p e a nc o m m u n i t yc o n v e n t i o no nj u r i s d i c t i o na n dt h ee n f o r c e m e n t o f j u d g e m e n ti nc i v i la n dc o m m e r c i mm a t t e r s ，又称布鲁塞尔公约) 和1 9 7 1 海牙关于 承认与执行外国民事和商事判决公约，“民商事”术语的界定采用排除法，即民商 事案件不包括下列事项：自然人的身份或能力，或家庭法方面的问题，包括父母 子女之间或夫妻之间的人身或财产权利义务及扶养义务，遗嘱或继承问题；法人 的存在或组成，或其高级职员的权力；破产、清偿协议或类似程序方面的问题， 包括由此引起的、并且涉及债务人行为有效性的裁决；社会保障方面的问题； 涉及核物质引起的损害或伤害问题。o 考虑到中国各法域的法律传统、相互间司法协 助现状，本文采用广义“民事”一词，即本文所指称的“民事”包括商法调整的事 项，文中表述的“民事”与“民商事”具有同一含义，将中国区际民事平行诉讼界 定为除刑事诉讼、行政诉讼以外的所有民商事平行诉讼。 二、区际民事平行诉讼的特征 平行诉讼的产生与平行管辖权紧密相连，归根到底是平行管辖权冲突的结果。 平行管辖权是国家在主张对某些种类的涉外民事案件具有管辖权的同时，并不否认 外国法院对此类案件的管辖权。在平行管辖中，一国一般只是规定行使涉外民事管 辖权的连接因素，如果该连接因素在内国，则内国就具有管辖权，如果该连接因素 在外国，则外国法院有管辖权，内外国均有连结因素，则可能产生平行管辖权冲突。 平行管辖权的规定广泛存在于与国家公共政策仅有少量联系的案件中，每一个不属 于专属管辖权范围但又没有被排除出内国法院管辖范围的案件，都处于平行管辖之 中。中国四法域之间就民事诉讼管辖冲突问题至今尚未达成司法协议或安排，区际 间存在平行诉讼问题也就不可避免。这种管辖权冲突既不同于国际民商事管辖权冲 突，又不同于一般的区际管辖权冲突，具有与社会背景、法律渊源、管辖理念等诸 差别因素紧密关联的自身特征： 1 、不同管辖理念的冲突。香港基本保留了英国对涉外民事案件管辖权的传统规 。参见布鲁塞尔公约和海牙公约第1 条，转引自徐卉著涉外民事诉讼管辖权冲突研究第2 页。 。徐卉著： 涉外民事诉讼管辖权冲突研究，中国政法大学出版社，2 0 0 1 年版，第3 9 页。 6 中国区际民事平行诉讼问题研究 则，依据的是“实际控制”原则，内地、澳门、台湾的民事诉讼法参照的是大陆法系 的原则。内地以被告住所地标准为主，但在涉外、涉港、澳、台案件上采取宽泛的 标准，以保护本国利益，体现国家主权。四个法域都持扩张管辖的立法态度，同一 案件往往同时与两地有多个连接点，管辖权冲突就不可避免。 2 、不同法系之间的冲突。同一国家内部同时存在不同法系之间的冲突是十分罕 见的，英美法系和大陆法系在法律渊源、法律语言、法律文化、具体规定和判例方 面有着千差万别，这种法系之间的冲突将是长期的，这就注定管辖权冲突不可能通 过两大法系的融合来解决。 3 、独立的司法权之间的冲突。与其他多法域国家相比，中国的特殊性还在于香 港、澳门以及台湾地区均享有独立的司法权，各法域最高一级法院享有终审权。在 这种体制下，内地与港、澳、台之间没有共同的最高司法机关来统一安排和解决四 地间的管辖权冲突问题，协调进程步履维艰。 三、区际民事平行诉讼的成因 涉外民事诉讼管辖权冲突的本质是利益冲突，包括国家之间的公共利益冲突和 当事人私人之间的利益冲突。而内地与港、澳、台地区同属一个主权国家，公共利 益的冲突并不多见，主要是当事人私人利益方面的冲突。除却政治因素外，中国区 际平行诉讼存在的原因主要有以下几方面： l 、香港、澳门以及台湾地区法院享有独立的司法权和终审权。内地与港、澳、 台是地位平等且法律制度完全不同的四个法域，这是中国区际平行诉讼存在的制度 原因。 2 、各法域基于本地区历史传统和保护本地当事人利益的考虑，对同一区际民事 案件确立了不同的依据，造成管辖权的积极冲突，并且四地立法均不排斥平行诉讼， 这是中国区际平行诉讼存在的法律原因。 3 、当事人基于自身利益考虑，同时在不同地区的法院提起诉讼，以便获得对其 最为有利的司法判决，这是中国区际平行诉讼存在的经济原因。 4 、内地与香港相互承认和执行判决制度尚未建立，香港法院作出的民事判决无 法在内地得到承认与执行，同样，内地的判决也没法在香港得到承认与执行，当事 人在一地的判决得不到承认与执行时，往往只能重新在另地提起诉讼；内地与台 7 中国区际民事平行诉讼问题研究 湾地区各自制定互认对方判决的规定，而实践中又经常受到“公共秩序保留”的限 制，有时当事人不得不在另一地重新提起诉讼。这是中国区际平行诉讼存在的一个 重要原因。 四、区际民事平行诉讼的表现形式 区际平行诉讼如果以平行诉讼的当事人地位为标准，可划分为重复诉讼 ( r e p e t i t i v es u i t s ) 和对抗诉讼( r e a c t i v es u i t s ) 两种类型。 1 、重复诉讼是指一方当事人作为原告在两个或两个以上区域的法院就同一诉讼 标的向同一被告提起诉讼。在重复诉讼中，在不同法院提起诉讼的当事人相同，而 且，通常情况下，两诉的诉讼请求也相同。不过在某些场合下，特别是在给付之诉 中，原告也会根据同一事件提出不同的诉讼请求，例如，针对同一区际货物买卖合 同纠纷，原告可能会基于合同不成立，在一诉中请求返还原物，而在另一诉中基于 合同成立请求支付货款。此外，原告可能在一地法院依据契约关系提出诉讼请求， 而在另一地法院依据侵权行为提出诉讼请求，但是，无论两诉的诉讼请求是否完全 相同，二者均是同一原告依据同一纠纷针对同一被告提出的，这就是重复诉讼的特 点。如郑宜熟诉王鑫艺离婚案。就是典型的重复诉讼案例。该案的原告郑宜熟和被告 王鑫艺都是香港特别行政区居民，籍贯均在福建省晋江市。原告郑宜熟和被告王鑫 艺于1 9 8 6 年经人介绍认识，1 9 8 9 年1 月1 5 日，原告定居香港特别行政区，1 9 9 2 年 原、被告在福建省晋江市登记结婚，1 9 9 3 年被告以会夫为由前往香港特别行政区探 亲，并于同年6 月在香港再次办理结婚登记手续。1 9 9 5 年1 1 月，被告随夫定居香港 特别行政区。原告郑宜熟于1 9 9 6 年7 月2 9 日以夫妻感情恶化为由，向香港特别行 政区民事法庭申请与被告离婚，被告于1 9 9 6 年1 2 月7 日应诉。香港特别行政区民 事法庭在排期审理期间，原告又于1 9 9 7 年4 月2 3 日，向晋江市人民法院起诉与被 告离婚。晋江市人民法院经审理，最终驳回了原告郑宜熟的起诉。 2 、对抗诉讼是指一方当事人为原告在甲法域法院以对方当事人为被告提起诉 讼，而对方当事人以自己为原告在乙法域法院又以相对方为被告提起诉讼。与重复 诉讼不同的是，对抗诉讼中两诉的当事人虽然相同，但是原、被告地位发生逆转。 在一地民事诉讼中，被告针对原告所提出的对抗性请求，由于存在着事实上或法律 。人民法院案例选1 9 9 8 年第3 辑，人民法院出版杜1 9 9 8 年版，第1 2 9 页。 中国区际民事平行诉讼问题研究 上的牵连关系，法院在给予救济时总是尽可能地将诉讼当事人之间的争执点全面地、 终局性地予以解决，避免发生多重诉讼。在区际民事诉讼中，由于两地间不存在相 互指引、相互制约，第一个诉讼中被告完全可以通过直接到其他法域法院起诉的方 式达到对抗原告的目的。如徐雅娜诉刘永生离婚案就是典型的对抗诉讼案例。原、 被告均为香港特别行政区居民，籍贯均为福建省福州市，1 9 8 0 年在福州登记结婚， 1 9 8 4 年均定居香港。2 0 0 2 年3 月1 9 日，原告徐雅娜以夫妻感情破裂为由向福州市 中级人民法院提出离婚请求，3 月2 7 日，福州市中级人民法院受理了徐雅娜的诉讼 请求。被告刘永生得知后，也于同年4 月3 日在香港特别行政区区域法院申请离婚， 并在同年5 月1 4 臼向区域法院申请禁止令，禁止徐雅娜在内地提出离婚。同时以香 港特别行政区法院己受理该离婚案为由向福州市中级人民法院提出管辖权异议。福 州市中级人民法院经审理，驳回了刘永生提出的管辖权异议。 从目前内地的司法实践看，在内地涉港平行诉讼中以重复诉讼居多，即原告在 香港起诉后，又到内地来起诉的情况占多数。 3 、区际平行诉讼的影响 区际平行诉讼的产生固然可以使一方当事人获得更多的诉讼机会，具有一定的 正当性，但在某些情况下，平行诉讼中的浪费、重复以及不公正现象也是非常严重 的。( 1 ) 平行诉讼的存在有可能产生相互矛盾的判决，特别是对抗诉讼，更有可能导 致这种结果，不利于当事人权利的保护与区际民商事关系的稳定。这方面如著名的 英国的“奥格登诉奥格登”案 ，英法两国就奥格登夫人的婚姻作出了不同的判决，破 坏了正常的婚姻关系，给当事人带来了巨大痛苦。( 2 ) 平行诉讼浪费了宝贵的司法资 源。同一纠纷在不同法域的法院分别审理，诉讼程序重复启动，不仅当事人要付出 双倍的时间、精力和诉讼费用，也使有限的司法资源白白浪费。比如在广卅i 中院， o 壬天喜陈丽英著：涉港民商事平行诉讼问题研究，h t t p ：w w w c c m t c o n l c n h s e x p l o r e j 。一个住所在英国的妇女在英国与一个住所在法国的1 9 岁法国人结成了婚姻，并未经该法国人父母的同意 后丈夫以未经父母许可为由认为他无结婚能力而经法国法院判决婚姻无效，因法国法律规定“未满2 5 岁的子女未 经父母同意不得结婚”。后来该女子又去英国与一个住所在英国的英国人结婚。此案诉讼即由该英国丈夫提出的， 他要求英国法院判决他们之间的婚姻无效，理由是其妻子与法国人之间的前次婚姻仍然存在。英国初审法院在审 理此案时，首先依英国法将“结婚须经父母同意”这种规定识别为婚姻形式要件，则应采用“婚姻形式要件依婚姻 举行地法”这条冲突规范，因为英国并无此项限制性规定，故认定该妇女前次婚姻有效，满足了原告的诉讼请求。 9 中国区际民事平行诉讼问题研究 审理一件案件的平均成本大约是人民币6 0 0 0 元，香港的诉讼成本更高。当事人为 此支出的律师费、差旅费、办案费等更是惊人。一事两审浪费了宝贵的资源，加大 了当事人成本，不利于社会效率。( 3 ) 平行诉讼的存在，不利于区际间司法协助的顺 利进行，难以签订相互承认与执行对方判决的安排。而反过来由于缺乏相互承认与 执行对方判决的安排，又进一步导致平行诉讼的产生，特别是重复诉讼。事实上， 两地分别受理平行诉讼而作出不同判决，很难想象能够最终得到对方的承认与执行， 而这种相互不予承认与执行，就更加难以建立互惠与互信，从而恶性循环。( 4 ) 为某 些当事人规避法律，“挑选法院”( f o r u ms h o p p i n g ) ( 即选择其认为可能会作出有利 于他的判决或裁决的法院进行诉讼) 提供便利。 。孙南申杜涛主编：当代国际私法研究，上海人民出版社，2 0 0 6 版第2 7 0 页。 1 0 中国区际民事平行诉；l 问题研究 第二章中国各法域涉外民事管辖规则比较 中国各法域现行民事诉讼规则中均有涉外( 域外) 管辖权的规定，因此，解决 中国区际民事平行诉讼问题，首先应当对各法域现行民事管辖规则进行比较研究。 一、内地涉外民事管辖规则 我国内地法院审理涉外民商事案件时，一股依据民事诉讼法及最高人民法 院关于适用 中华人民共