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民事合同的风险转移制度浅析 导读：龙源期刊网 民事合同的风险转移制度浅析作者：董巍 来源：人民论坛2013 年第 08 期【摘要】合同的风险转移关乎合同当事人的利益，对其进行深度的研究有着重大的理民事合同的风险转移制度浅析龙源期刊网 民事合同的风险转移制度浅析作者：董巍 来源：人民论坛2013 年第 08 期【摘要】合同的风险转移关乎合同当事人的利益，对其进行深度的研究有着重大的理论和 实践意义。合同中的风险包括不可抗力、意外事件和他人过错。合同风险转移的模式大致有三 种不同主张，即合同成立主义、所有权主义和交付主义。我国民事合同的风险转移制度和法律 实践与时俱进，为促进经济发展及维护社会秩序发挥着重大的作用。【关键词】民事合同 风险转移 交付主义随着社会化分工日益细密，商品交易的频率、广度和深度都是以往难以比拟的。商品交换 中的合同风险转移是现在民事合同领域研究的核心。在商品的交换中有关合同风险由谁来分 担？究竟以何时作为风险转移的时间起算点？这是买卖双方不得不考虑的问题。民事合同中的风险概述民事合同中风险的概念。在我国相关法律当中，并没有直接规定有关民事合同的风险的概 念。在此可以参考国外的相关法律规定，日本民法典第五百三十四条规定：“其物因不应 归责于债务人的事由而灭失或毁损”；德国民法典第四百四十六条规定：“物的意外灭失和 意外毁损的风险”。对于民事合同中的风险的概念，不同的学者有不同的见解。如国际经济法学者陈安在其专 著中认为，“所谓风险，指的是足以使货物毁损、灭失的意外事由”，即风险是一种意外的事 由。也有学者认为，风险是一种损失，如我国学者沈达明将风险定义为：风险指的是货物可能 遭受的各种意外损失。综合各种观点和我国合同法的有关规定，笔者认为所谓民事合同中的风险是指，非可归责 于买卖双方的原因而导致的合同标的物的毁损灭失的现象。其实质就是，对于出卖人而言，承 担风险意味着标的物毁损、灭失，但是不能获得价款。对于买受人而言，承担风险意味着支付 了价款但是得不到合同标的物。民事合同的风险的特征有如下特点：第一，不可预测性。在以 合同的订立、履行过程中，风险究竟在何时、何地、以何种方式出现均不可知。第二，非可归 责于当事人。可以导致合同法标的物灭失原因有很多，但是可以划入风险范畴的仅仅是不能归 责于当事人的原因所引起的那一类，如果可以归责于当事人那就属于违约责任了。合同风险的种类。有关民事合同的风险种类，从引起风险原因的角度可以有以下几种分 类：第一，不可抗力。根据相关法律规定，所谓不可抗力是指意料不到并无力避免和改变的客 观情况。一方面，它要求当事人在主观上没有过错；另一方面，客观上不能够避免并不能克龙源期刊网 服，不以当事人的意志为转移。在法律实务当中，其并未严格按照法律规定的构成要件操作， 虽然在预料之中，但是由于受客观条件限制，如果人们表现为无能为力，在这种情况下，仍然 属于不可抗力的范畴。第二，意外事件。它是指不属于合同双方当事人的过错而导致合同标的 物的毁坏、变质使得标的物不能够满足购买人当初购买之愿望的情形。其特点类似于不可抗 力，区别在于二者对于人们在注意义务的要求上不同。在不可抗力中，无论当事人怎样想尽方 法也难以预知。在意外事件中，当事人已经尽到了合理的注意义务仍不能预知。虽然都无需承 担责任，但是不可抗力离承担责任更远了一步。第三，他人过错。不属于合同当事人的第三人 的过错（包括故意和过失）导致的和同标的物的毁损、灭失。合同风险转移的模式合同标的物的风险转移的时间点之确定，是合同标的物的风险转移制度的核心，也是在当 事人之间对风险进行公平分配的一把标尺。纵观世界各国法学理论和立法实践，合同标的物风 险的转移大致有三种不同主张，即合同成立主义、所有权主义和交付主义。成立主义。该理论是指除非当事人双方另有约定，一般情况下合同标的物风险自合同成立 之时由出卖人转移至买受人。合同成立时间是合同标的物风险转移的起算点。所有权主义。该主张体现了罗马法中所谓“天灾归所有人负担”的法律原则。它要求自所有 权转移之时为风险转移的起算点。这是适应在自然经济条件下的法律规定，在商品经济不发达 的社会条件下，其也还能够满足社会经济发展的需要，但是在商品经济日益发达的今天就不合 时宜了。由于交易方式不以占有为区别的所有权的标志，使得物主承担风险原则让所有权人承 担了过多的风险，同时也不利于标的物的保存。在法律实践当中由于合同生效与所有权转移的 不一致性也有不利于操作。交付主义。交付主义是指风险随交付移转，它把风险转移与所有权的转移区分开来，以标 的物的实际交付时间作为标的物风险转移的起算点。不管标的物所有权转移与否，不是区别风 险转移的标志。而是以标的物由一方交给对方的时为风险转移的起算点，即由标的物的实际控 制人为风险承担者。交付主义体现了风险与利益共存的公平原则，要求实际控制标的物的一方 负担风险以有利于保管标的物。同时以交付为风险转移的起算点也具有很强的可操作性。正是 因为有以上优点，交付主义已被许多国家和地区立法以及国际公约所采纳，是当今的立法潮 流。我国民事合同的风险转移制度立法上采纳交付主义。我国合同法第一百四十二条和第一百三十三条明确规定了有关 交付转移风