（经济法学专业论文）我国有限合伙型风险投资基金发展的法律思考.pdf

摘要 以高科技为“第一生产力”的知识经济在世界范围内已经或正在 取代传统的产业经济，面对这一不可阻挡的历史趋势，各国政府都纷 纷制定了相应措施，以期在未来的世界经济中能有一席之地。风险投 资通过为高成长性产业提供金融资本支持和其他如管理在内的相关 服务，加速高成长性新兴产业向生产力的转化，推动了高成长性产业 由小到大，由弱到强的长足发展，从而带动整个经济的蓬勃发展和兴 旺。在收集资料的过程中，我感觉到促进高科技事业的发展，仅仅是 风险投资的作用之一，或者说是目前我国在宣传风险投资时经常牵连 到一起的问题。实际上，风险投资的本来目的是促迸中小企业的发展， 从而维持一国经济发展的永久动力，开辟新的经济增长点，刺激需求 和就业。风险投资的这一本质作用，更加突显了其在一国经济发展中 的地位。 一、主要内容和基本观点 本文的主题是“我国有限合伙型风险投资基金发展的法律思考”， 核心主要包括两个部分：一是根据风险投资基金的特点，通过公司型 基金、契约型基金和有限合伙型基金的对比分析，并深入研究有限合 伙型基金之于风险投资的独特作用，指出有限合伙型基金是我国风险 投资基金的发展方向；二是在研究美国有限合伙型风险投资基金和紧 密联系我国现阶段实际的基础上，主要运用规范研究方法，通过进行 国际比较和多学科相结合的研究，指出在我国目前情况下发展有限合 伙型风险投资基金一方面要创造对其有利的发展环境，另一方面要通 过变通的途径在现行的法律框架内为有限合伙型风险投资基金找到 生存的空间，从而最终实现我国有限合伙型风险投资基金的健康有序 发展。 论文正文共分为三章：第一章：风险投资基金及其组织形式；第 二章：有限合伙型风险投资基金；第三章：有限合伙型风险投资基金 在我国的实现。 前言部分概括说明论文的选题动机、资料来源和论文所采用的研 究方法。 第一章是全论文的基础。本章主要探讨了风险投资基金相关概念 的内涵以及风险投资基金的法律组织形式。文章首先在明确风险投资 基金内涵的基础上阐述了风险投资基金对国民经济发展的作用，重点 对基金、投资基金和风险投资基金等相关概念加以界定，力求揭示其 内涵和本质属性，为后文展开论述做出铺垫。在此基础上，论文从分 析影响风险投资基金组织形式的因素出发，比较研究了公司制、契约 基金制和有限合伙制三种风险投资基金的组织形式，进而引出下一章 探讨的重点为什么说有限合伙制是最适合风险投资基金运行特 点的组织形式? 第二章有限合伙型风险投资基金。有限合伙是美国风险投资基金 的主要组织形式。本章方面论述了有限合伙的产生和在各国的发 展，并以美国为例着重介绍了有限合伙型风险投资基金的法律设计。 另方面，重点对风险投资基金选择有限合伙制进行了理论推导，集 中论证有限合伙作为风险投资基金优良组织形式缘于其独特的机制， 即混合责任并存之架构、有限合伙协议的灵活安排、为风险投资基金 提供便捷的退出通道等。以此为基础，进一步从其低廉的运营成本、 有效控制道德风险、灵活设计激励机制等方面论述了有限合伙之于风 险投资基金的制度价值。 第三章是本文的重点，集中体现了论文研究在我国的现实意义。 该章在前两章的基础上，针对我国的客观实际情况，比较客观地提出 了对我国发展有限合伙型风险投资基金的构想。本章共分三节，第 节对有限合伙型风险投资基金当事人法律关系进行了分析，认为其体 现出“多个信托架构复合”的特点。第二节重点分析了我国风险投资 有限合伙制度的立法现状，特别对一些地方的超前立法提出了置疑。 第三节是对我国风险投资基金采取有限合伙制的立法建议。本节从分 析我国有限合伙立法的重点入手，提出了在合伙企业法中增加规 定有限合伙制度的设想，并进一步探讨了两合公司、隐名合伙等其他 可能的实现形式。 本文通过对有限合伙型风险投资基金及其在我国实现的相关问 题的法律思考，认为：为促进我国风险投资基金的发展，我国应在立 法方面完善和确立风险投资基金的组织形式。我国目前虽然没有确认 有限合伙这种组织形式，但是可以通过在合伙企业法中增加有限 合伙制度的规定，并增加法人可以作为合伙人的内容。除此之外，采 用大陆法系中传统的两合公司、隐名合伙概念，以适应当前风险投资 发展的需要，也未尝不是一条可取的道路。 二、主要贡献 本文选题紧扣我国风险投资业发展的脉搏，以有限合伙型风险投 资基金这一我园风险投资市场的新生事物为研究对象，从法律规范的 角度对有限合伙型风险投资基金在我国的实现相关问题进行了分析 和研究，文章的主要特色和创新之处主要体现在四个方面： 1 、本文运用比较法学、法解释学、法社会学以及信息经济学的 相关理论，对有限合伙型风险投资基金的发展进行了深入的分析和探 讨。 2 、本文以规范研究、比较研究的方法、在多学科相互结合中， 尽可能站在新的角度审视有限合伙型风险投资基金的理论和实践问 题，进而对有限合伙型风险投资基金的发展完善提出了作者的立法构 想。比较研究是一种实用的论述方法，它能使复杂、难以理解的问题 明晰化、简单化。尽管对不同事物或相同事物进行比较，尤其是对不 同组织形式的风险投资基金及其他国家有限合伙型风险投资基金立 法的有关内容进行比较并进行抽象并非易事，但本文还是多次运用了 比较的方法，不仅对风险投资基金的三种组织形式进行了比较研究， 而且对我国和美国有限合伙型风险投资基金的立法情况也进行了比 较借鉴。 3 、信息经济学是2 0 世纪6 0 年代适应社会经济信息化而发展起 来的新兴学科。信息经济学把信息看作普遍存在的社会经济现象，主 要研究信息、信息活动中的经济问题以及经济活动中的信息问题。本 文运用信息经济学原理，分析了有限合伙之于风险投资基金的制度价 值，从而说明在公司制、信托基金制和有限合伙制三种组织形式中， 有限合伙制较好地契合了高风险投资的内在需要。 4 、本文理论结合实际，大胆提出对我国合伙企业法的修改 建议。在如何正确看待我国有限合伙型风险投资基金的问题上，笔者 既肯定有限合伙制是我国风险投资业的未来发展方向，又客观公正地 评价了当前地方性立法导致的阀题，进而提出对我国合伙企业法 进行修改，增加有限合伙制度的规定，并提出采用大陆法系中传统的 两合公司特别是隐名畲伙概念，以适应当前风险投资发展的需要 总的说来，论文主要应用规范研究方法，在比较研究和跨学科研 究方面进行了积极尝试，较为深入地对中外风险投资基金法律组织形 式进行了系统比较，从中指明了我国未来发展方向与趋势，其研究成 果对于我国立法具有参考价值。 关键词：风险投资：风险投资基金：有限合伙 a b s t r a c t t h ep a p e rc o n s i s t so ft h r e ep a r t s ，t h ei n t r o d u c t i o n ，m a i nb o d ya n d c o n c l u s i o n 。 t h em a i nb o d yi sd i v i d e di n t ot h r e ec h a p t e r s ，e a c hr e s p e c t i v e l yo n t h eo u t l i n eo fv e n t u r e c a p i t a lf i m d ，v e n t u r ec a p i t a l f u n di nl i m i t e d p a r t n e r s h i pa n d i t sl e g a ld e s i g na b o u tt h es t i m u l a t ea n dr e s t r i c t i o ns y s t e m ， w h i c hi sc e n t e r e do nt h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h el i m i t e dp a r t n e ra n d g e n e r a lp a r t n e r t h ei n t r o d u c t i o np a r ti n t r o d u c e st h eo r i g i n a li n t e n t i o no f w r i t i n g t h i s t h e s i s ，i t ss i g n i f i c a n c e ，i n f o r m a t i o nr e s o u r c e sa n d t h em e t h o d o l o g yi th a s a d o p t e d c h a p t e ro n e ：o u t l i n eo fv e n t u r ec a p i t a l f u n d a st h eb a s ep o i n to f t h i s p a p e r , b u i l t o nac l e a r e x p l a n a t i o n a b o u tt h ee s s e n c ea n di n n e r g o v e r n a n c es t r u c t u r e c h a p t e r o n ec a nb ef u r t h e rd i v i d e di n t ot w o s e c t i o n s s e c t i o no n e m a i n l y i n t r o d u c e st h e c o n c e p t o fi n v e s t m e n tf u n da s w e l la si t sf u n c t i o nt oc h i n a sn a t i o n a l e c o n o m y t h i ss e c t i o nl a y s a f o u n d a t i o nf o rt h ea n a l y s i sa b o u tv e n t u r ec a p i t a lf u n d s e c t i o nt w oh a s t h ef o c u so nv e n t u r ec a p i t a l 如n da n di t so r g a n i z a t i o nf o r m o nt h eb a s i s o fat h o r o u g ha n a l y s i sa b o u tv e n t u r ec a p i t a l ，v e n t u r e c a p i t a l f u n da n d t h e i rl e g a lc h a r a c t e r i s t i c s ，i ta i m st oa n a l y z et h o s ee l e m e n t sw h i c hh a v e a f f e c t e dt h eo r g a n i z a t i o nf o r ms e l e c t i n go fv e n t u r ec a p i t a lf u n d ，s oa st o g i v ea f u r t h e ra n a l y s i sa b o u tt h el a w f u lr e l a t i o n s h i pa m o n gt h ei n t e r e s t e d p a r t i e so fc o n t r a c t - s t y l ea n dc o r p o r a t i o n - s t y l e v e n t u r e c a p i t a lf u n d c h a p t e rt w o ：v e n t u r ec a p i t a l f u n di nl i m i t e dp a t 。m e r s h i p l i m i t e d p a r t n e r s h i pi st h em a i no r g a n i z a t i o nf o m lo f v e n t u r ec a p i t a lf u n di nt h e u s a t h i sc h a p t e ri n c l u d e st w os e c t i o n s s e c t i o no n eg i v e sag e n e r a l i n t r o d u c t i o na b o u tl i m i t e dp a r t n e r s h i p i tf i r s t l yd i s c u s s e si t s e m e r g e n c e a n d d e v e l o p m e n t i n a l l c o u n t r i e s ，a n dt h e n e x p o u n d s i t s l e g a l c h a r a c t e r i s t i c s s e c t i o nt w om a i n l yt a l k sa b o u tv e n t u r e c a p i t “f u n di n l i m i t e dp a r t n e r s h i p f i r s t ，i tp r o v e s ，t h a tl i m i t e dp a r t n e r s h i ps e r v e s a sa f i n e o r g a n i z a t i o nf o r mo fv e n t u r ec a p i t a lf u n d ，i ti s o u to fi t 8u n i q u e o p e r a t i n gs y s t e m ，w h i c hr e f e r st ot h ec o e x i s t e n c e o ft w ok i n d so f r e s p o n s i b i l i t i e s ，t h ef l e x i b l ed e s i g no fl i m i t e dp a r t n e r s h i pa g r e e m e n ta n d t h e f e a s i b i l i t y t o a f f o r df a c i l ee x i tf o r v e n t u r e c a p i t a l s e c o n d l y ，i t d i s c u s s e st h e i n s t i t u t i o n a lw o r t ho f a p p l y i n g l i m i t e d p a r t n e r s h i 口t o v e n t u r ec a p i t a lf u n d ，i nt e r m so f i t sl o wo p e r a t i n gc o s t ，e f f e c t i v ec o n t r 0 1 o v e rm o r a lh a z a r da n d t h ef l e x i b l ed e s i g na b o u ti t ss t i m u l a t es v s t e m c h a p t e rt h r e e ：t h i sc h a p t e ri st h e e x p l o m t i o no na d o p t i n gl i m i t e d p a r t n e r s h i pa st h ef o r mo fv e n t u r e c a p i t a li no u rc o u n t r y f i r s t 。i tm a k e sa l e g a la n a l y s i s a b o u tt h e p a r t i e s r e l a t i o n s h i p ，r e g a r d i n g t h a ti t h a s i n c a r n a t e dt h ea c c o r d a n c eo fv a r i o u si n t r u s t f o r m s s e c o n d t h ew r i t e r c o n c l u d e st h el e g i s l a t i o ns t a t u si nc h i n aa n d d i s c u s s e st h ed i s a d v a n t a g e s o fl o c a l l e g i s l a t i o n t h i r d ，i nv i e wo fo u r c o u n t r y ，s l a c ki nv a l i d p a r t n e 。s h i pe n t e r p r i s el a w , t h ew r i t e rs u g g e s t e da m e n d i n gt h ep a r t n e r s h i p e n t e r p r i s e l a wa n d a d d i n g t h e p r o v i s i o n o nl i m i t e d p a r t n e r s h i p a n d a d m i t t i n g t h ec o r p o r a t i o na st h e p a n n e r t h ec o n c l u s i o ni st h em a i ni d e ao f t h i st h e s i s i no r d e rt od e v e l o 。 o u rc o u n t r y sv e n t u r e c a p i t a l ，t h ec o r r e c tf o r mo f v e n t u r ec a p i t a lf u n d n e e dt ob e e s t a b l i s h e da n dp e r f e c t e di n l e g i s l a t i o n a n db e f o r et h e a m e n d i n go ft h el a w , t h ew r i t e rs u g g e s t e dt h i n k i n ga b o u ta d o p t i n gt h e d o r m a n t p a r t n e r s t r i pa st h ef o r mo fv e n t u r ec a p i t a li no r d e rt om e e tt h e d e v e l o p m e n to f v e n t u r ec a p i t a li nc h i n a k e yw o r d s ：v e n t u r ec a p i t a l ；v e n t u r ec a p i t a lf l m d ；l i m i t e d p a r t n e r s h i p 2 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的 研究做出重要贡献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。因本 学位论文引起的法律结果完全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位论文作者签名：王璐 2 0 0 5 年4 月1 8 日 月l j罱 一、选题目的和意义 作为一种创新性金融工具，风险投资同高成长性的新兴产业具有 天然联系。风险投资通过为高成长性产业提供金融资本支持和其他如 管理在内的相关服务，加速高成长性新兴产业向生产力的转化，推动 了高成长性产业由小到大长足发展，从而带动整个经济的蓬勃发展和 兴旺。近年来，我国的风险投资业有了一些实质性的进展，但是与风 险投资发展比较成熟的国家相比，仍处于起步阶段，还有许多现实的 问题需要解决，这就为研究者带来了新的研究机遇。作为一个经济法 专业的学生，应当时刻关注新的经济形态，从而能够对于我国的相关 立法提出自己的建议。将我国有限合伙型风险投资基金发展的法律 思考作为我学位论文的标题，得到了导师的肯定和大力支持，并就 论文的整体架构和具体设计提供了宝贵的指导，从而使我最终顺利完 成了这一专题的研究。 从国外的经验来看，风险投资已经成为一些国家高新技术产业化 的驱动器。在欧美发达国家，风险投资业已成为高科技公司发展过程 中最有力的融资渠道之一，以风险投资发源地的美国作一简略观察可 见一斑：1 9 4 6 年世界第一家风险投资机构美国研究与开发公司 ( a m e r i c a nr e s e a r c h d e v e l o p m e n tc o r p o r a t i o n ) 宣告成立，其在 1 9 5 7 年对数字设备公司( d i g i t a le q u i p m e n t g o r p o r a t i o n ) 的投资仅为 7 万美元，使已拥有7 7 的股份，到1 9 7 1 年，a r d 所持有的d e c 股份价值增加到3 5 5 亿美元，剧增了5 0 0 0 倍。其后，风险投资在美 国的发展经历了7 0 年代的衰退，8 0 年代的复兴，9 0 年代的蓬勃发展， 对美国经济产生了深刻的影响，推动了高科技成果的转化，对产业结 构的优化起了不可忽视的关键作用。可以说，正是风险投资大大加速 了美国高科技企业的成长，培育出一批像i b m 、英特尔、苹果、微软、 网景、雅虎这样的世界级高科技公司，正是风险投资掀起了美国竞争 和创新的浪潮，不断为美国经济注入新的活力。目前，美国风险投资 基金已超过4 5 0 亿美元，每年向高科技企业投入的资金达1 0 0 亿美元。 由于美国经济的持续增长与高新技术的巨大贡献密不可分，而发展高 新技术离不开风险投资，因此在一定意义上来说，美国经济的持续增 长是风险投资业所造就的。 目前我国在高科技产业方面的发展远远落后于美国等西方发达 国家，因此研究和借鉴西方先进的经验，扶持高科技产业的发展已经 成为一个十分必要和迫切的课题。我国目前每年有科技成果3 万项， 但形成产品的只有2 0 左右，而实现产业化的只有约5 。除技术上 的原因外，缺乏资金的支持是一个重要原因。西方国家解决这一问题 的途径是发展风险投资事业，并取得了巨大的成功。发展风险投资， 开拓资本市场与高科技之间的通道，是发展我国经济，增强我国综合 国力的有效途径，在我国是一项大有可为的事业。虽然风险投资本质 上是一种商业行为，而非政府行为，但风险投资却离不开政府的支持， 其中最重要的是创造有利于风险投资发展的政策法规环境，使风险投 资的运作有法可依，规范风险投资机制的运作。风险投资的主体具有 多样性，最主要的是风险投资基金。风险投资基金在法律上的存在形 式，即风险投资基金组织形式的确定，对于风险投资基金的发展至关 重要，符合风险投资特点的组织形式，能够促进风险投资的发展，反 之则阻碍其发展。而组织形式的问题是由一国法律直接确定的，因此 在法律上确认有利于风险投资发展的组织形式，就成为一个重要的立 法问题。选择我国有限合伙型风险投资基金发展的法律思考作为 我论文的题目是基于如下考虑：如前所述，风险投资基金发展面临的 首要问题即是其自身组织形式的选择。我国证券投资基金发展的实践 表明，公司制、契约制的组织形式均不尽完美，而以美国为代表的许 多国家基金业发展的实践表明，有限合伙这一组织形式独特的制度设 计十分适合风险投资基金的发展，但我国目前尚未对这一组织形式予 以规制，故借鉴他国经验、结合中国国情，并从法律层面予以探讨很 有价值。笔者重点从国际风险投资运做的经验中提出有限合伙制度这 一制度体系进行研究，并进一步从纵深的角度来分析和探讨有限合伙 制度，揭示有限合伙制度是风险投资的有效形式的根本原因。在借鉴 美国立法经验的基础上，结合实际情况，探讨我国有限合伙型风险投 资基金的法律实现途径很有现实意义。 二、主要研究方法和材料 本文运用比较法学、法解释学、法社会学以及信息经济学的相关 理论，以规范研究、比较研究等多学科相结合的研究方法审视有限合 伙型风险投资基金的理论和实践问题。在了解国内外立法的最新动态 及基金实务的基础上，论文的写作主要参考了本校图书馆及网络的相 关资料。目前国内有关风险投资的专著基本上是从金融学和投资学角 度进行论述的，大多难以为本文的研究提供直接的资料。但通过努力 搜集，并结合多学科研究方法，终得以成文。 三、基本思路和逻辑结构 本文主要分为三部分：第一部分为论文的前言部分，论述了本文 的写作目的和研究背景。第二部分为文章的第一和第二章，该部分运 用比较研究、多学科研究等方法系统地研究了有限合伙制对风险投资 基金的契合，从而推论出为促进我国风险投资基金的发展，我国应在 立法方面完善和确立风险投资基金的组织形式。第三部分为文章理论 结合实际的部分，包括第三章和结论，论证了我们应当尽快认识到有 限合伙制度在我国发展完善风险投资体制中的法律价值，加快立法的 步伐，修改合伙企业法确定有限合伙的法律制度，甚至可以采用 大陆法系中两合公司特别是隐名合伙的概念以适应当前风险投资发 展的需要。 本文核心主要包括两个部分：一是根据风险投资基金的特点，通 过公司型、契约型和有限合伙型基金的对比分析，并深入研究有限合 伙型基金之于风险投资的独特作用，指出有限合伙型基金是我国风险 投资基金的发展方向；二是在研究美国有限合伙型风险投资基金和紧 密联系我国现阶段实际的基础上，通过运用比较、规范和多学科相结 合的研究方法，指出在我国目前情况下发展有限合伙型风险投资基金 一方面要创造对其有利的发展环境，另一方面要通过变通的途径在现 行的法律框架内为有限合伙型风险投资基金找到生存的空间，从而最 终实现我国有限合伙型风险投资基金的健康有序发展。 第一章风险投资基金及其组织形式 第一节风险投资基金的概念和作用 一、风险投资基金相关概念的内涵界定 ( 一) 基金的概念 基金包括投资基金，还包括传统意义上通过国民收入的分配与再 分配形成的具有专门用途的基金，委托专门机构进行投资管理，在共 担风险的同时，共享收益。1 对于“基金”一词，辞海定义为”国 民经济中有特定用途的物资或资金，在社会主义制度下，它是按国家、 企业和居民的特定需要有计划地建立起来的”2 ；现代汉语大词典 定义为“为兴办、维持或发展某种事业而储备的资金“3 ；汉语大词 典定义为”为兴办、维持或发展某种事业而储备的资金或专门拨款， 基金必须用于指定的用途，并单独进行核算”4 。以上是我国目前权 威中文词典对”基金”一词的定义，尽管某些定义基于时代之局限， 有失准确和全面，但仍能表明”基金”概念之基本内涵，即：其一， 基金为资金或其他特定资产；其二，基金须用于特定用途。 在英文中，”基金”一词为”f u n d ”。布莱克法律词典定义 为”为特定目的而设定的一项或一组财产”( as u mo fm o n e yo r o t h e rl i q u i da s s e t ss e ta p a r tf o ras p e c i f i ep u r p o s e ) 5 。韦 伯词典定义为”为企业或其他目的而设定数量的金钱或其他可变现 性资产”( a s u mo fm o n e yo rs t o c ko fc o n v e r t i b l ew e a l t h e m p l o y e di n ，s e t a s i d e f o r ，o r a v a i l a b l ef o rab u s i n e s s 。张衷生、刘健钩：中甚创业投资基金纽缳结构与立法模式探讨金融硼究r2 0 0 0 年6 月。 2 辞海上卷，上海辞书出版社1 9 7 9 年4 月第1 版，第1 2 3 1 页 3 王同亿主编：现代汉语大词典) 海南出版社。1 9 9 2 年1 2 月笫1 版，第5 9 4 砸 罗竹风主编t 汉语大词典第2 卷，扳语大词典出版社，1 9 8 8 年3 月筇1 版，笫1 1 1 1 贰 5 b l a c kl o wd i c t i o n a r yh e n r yc a m p b e l lb l a c k m a ，w e s tp u b l i s h i n gc o ，s i x t he d i t i o n ，t 9 9 0 ，p 6 7 3 e n t e r p r i s eo ro t h e rp u r p o s e ) 6 ”流动性资产”或”可变现性财 产”可变现为债券、股票、支票、汇票、本票。可见英文权威词典对 基金定义的描述同样反映了上述基金概念的两个基本内涵。 综合上述分析，基金概念可表述为：具有既定用途的金钱或其他 流动性资产。 ( 二) 投资基金的概念 中华人民共和国证券投资基金法总则第二条实际上只是明确 了证券投资基金法的适用范围，并没有明确投资基金的定义。事 实上是回避了长期以来围绕投资基金立法定义的争论。 目前，有关投资基金的概念更多的散见于一些地方性文件中。如 1 9 9 2 年6 月深圳市人民政府颁布的深圳市投资信托基金管理暂行 规定第2 条第1 款规定：“本规定所称的投资信托基金，是指通过 发行受益凭证募集资金后，由专门经营管理机构用于证券投资或其他 投资的一种信托业务”；1 9 9 2 年6 月中国人民银行上海市分行发布的 上海市人民币证券投资信托基金暂行管理办法第3 条定义为：“本 办法所称证券投资信托基金( 以下简称“基金”) 是指由基金发 起人或其委托的基金管理人根据投资信托契约并通过一定的方式向 社会公开发行基金的信托受益凭证( 以下简称“受益凭证”) 所募集 的专门买卖或投资于各种有价证券的专项资金以及由上述资金所形 成的各项资产”；1 9 9 2 年1 月中国人民银行海南省分行发布的海南 省投资基金管理暂行办法第4 条规定：“投资基金( 以下简称基金) 是指投资者通过认购基金券聚积起来，并由管理人经管的长期投资资 金”。另外，尚有一些学者对投资基金的概念作了描述，如“产业投 资基金是一种借鉴国际创业投资基金运作经验，对未上市企业直接提 供资本支持，并从事资本经营与监督，最终通过股权交易而获得较高 投资收益的集合投资制度，分为创业投资基金、基础产业投资基金， 支柱产业投资基金和产业重组基金”7 ；“风险投资基金是指投向蕴藏 6 t h en e wi n t e r n a t i o n a lw e b s t e r sc o m p r e h e n s i v ed i c t i o n a r yo ，t h ee n g l i s hl a n g u a g e ，t r i d e n tp r e s s i n t e r n a t i o n a l ，1 9 9 6 。p 5 1 2 7 马建新；产业投资基金、风险投资揍金与产业投资体系的建构，载财经问题研究) 2 0 0 0 年笫2 期第5 1 页 6 着巨大风险的高科技项目及产品开发领域，以期在促进高新技术成果 尽快商品化过程中获徭高额资本收益的集合投资制度”8 。学者刘健 钧认为“产业投资基金是一种借鉴市场经济发达国家创业投资基金的 运作经验，通过发行基金受益凭证，将投资者资金集中，主要对未上 市公司进行组合投资，投资收益按资分成，投资风险由投资者共担的 投融资制度”；学者曹尔阶认为“产业投资基金是由特定机构( 投资 公司或信托公司) 为某一特定事业( 或区域) 的建设或发展，专门设 立并由专门机构( 基金管理公司) 管理的一种基金”；学者叶翔认为 “产业投资基金是指直接投资于产业，即主要对未上市企业提供资本 支持的集合投资制度，是一个与证券投资基金相对应的概念”。 综上可见，投资基金的概念可谓众说纷纭。上述定义要么仅表明 了其形成而未揭示出其内涵，要么是基于经营管理机构来对其管理对 象( 基金) 定义并导致定义的不准确。 事实上，对投资基金下定义应顺应世界潮流，要能揭示出其内涵 和本质属性。投资基金的内涵是专业化管理和组合投资。所谓“专业 化管理”是指由投资专家从事基金经营，是专业化和机构化管理的资 本，此为其与其他投资方式的最根本区别之一；所谓“组合投资”是 指在给定的并且可容忍的风险水平下，对投资对象进行精确选择，使 基金资产有效地投资于各种金融产品，并进行合理的组合分布，以谋 取预期最大的收益。因此，投资基金的定义宜揭示出其筹资方式或筹 资单位、筹资对象的特点、专业化管理、组合投资原则、投资对象、 投资收益分配、投资基金的性质。 ( 三) 风险投资基金的内涵 风险投资，从广义上看是指资金投向一切具有开拓性和创新性经 济活动领域的一种投资。从猿义上看，是指资金投向高新企业产业和 中小企业的一种投资。 由于风险投资所投资对象的高风险性，因此其必然体现为长期投 同注7 资，这将需要大量的资本，风险投资机构采用何种方式筹集到大量的 资金成为其必须考虑的问题，而也正由于风险投资所投资对象的特殊 性，风险投资必然要成为一个专业化的投资行为。“投资基金实际上 提供了两种东西：一是资本集聚机制；二是资本运营的专门知识与技 能。”9 这正符合风险投资的要求，因此，在国外，风险投资多以风险 投资基金的形式运作。“严格意义上的风险投资基金，系指由多数或 者是不确定多数投资者以集合投资方式设立基金，委托专业性的风险 投资管理机构管理和运用基金资产，主要是对未上市风险企业尤其是 科技型未上市企业提供权益性资本，并通过资本经营服务直接参与企 业创业历程，以期获取企业创业成功后的高资本增值的一种特殊类型 的投资品种。”“ 二、风险投资基金对国民经济发展的意义和作用 风险投资基金是当前世界上广泛流行的一种主要为高新技术企 业和发展中企业融资并提供多种服务的投资组织。发展高新技术并实 现高新技术产业化，是带动产业结构升级、大幅度提高劳动生产率和 经济效益的根本途径。按照一般的规律，一个国家的经济结构、产业 结构和产品结构的调整，总是从高新科技成果的商品化、产业化开始 的，而高新科技成果又大多被创新型企业或中小企业所吸纳。因此， 为这类高新科技成果应用型中小企业提供其创业和发展所必需的股 权资本，就成为风险投资基金的基本职能。投资于高新技术产业，具 有周期长、风险大的特点，所以在国外一般都是由机构投资者从事这 类投资的，这些机构投资者包括退休基金、保险基金、证券公司等。 从实际情况来看，我国还缺少这方面的机构投资者，传统的做法 是主要靠政府投资，再加上少量的企业投资。现在看来，这两条路己 基本行不通政府财力不济，集中有限的资金投入到基础研究和一 9 厉以宁、曹凤岐主编：i | 哿世纪的中国投资基金业j ，缝 年科学出版社，2 0 0 0 年4 月版第4 0 页。 。见国家计委、科技都、中翻科学院“赴英创业基金考察团”：荧国创业投资基金产业的发艘强1 借 嚣意义证券市场导报。1 9 9 9 年6 月第17 页 些关系国计民生的大项目已经很勉强，更难以包办一般的应用性的高 新技术项目；企业尤其是国有大中型企业经营不善，负债累累，维持 简单再生产已经很困难，根本没有资金投入到高新技术项目的研究与 开发中去。在这样种背景下，对高新技术产业化的资金投入就不能 再指望政府和企业，而必须寻找新的更为稳定的风险资本投资者。 条可供选择的道路就是仓q 立专门的风险投资公司并筹集风险投资资 金。因此，发展风险投资基金，对于促进我国新兴产业与行业的发展， 推进高新技术产业化，促进企业的技术进步，促进产业升级和结构高 度化，培育新的经济增长点，都有十分重要的作用。 第二节风险投资基金的组织形式 风险投资基金的组织形式是指基金所采用的法律上的组织存在 形式。这包括两层含义：其一，风险投资基金的组织形式是风险投资 基金的组织存在形式。即风险投资基金因在基金当事人构成、责任形 式、法律人格等方面的不同而表现出的不同的存在形式。其二，风险 投资基金的组织形式必须是由法律确认的组织存在形式。风险投资基 金主要涉及三方主体，即投资人、风险投资家、风险企业，风险投资 家向投资人筹集资金，组成风险投资基金，向风险企业进行投资。 一、影响风险投资基金组织形式的因素分析 投资人是风险投资基金的提供者，其利益是影响风险投资基金组 织形式的最主要因素。投资者在进行投资时必然要承担与企业经营的 重大风险有关的成本，其理想结果是获得高收益同时避免高风险。投 资入通常会寻求法律制度上的设计来规避风险，这包括投资者的有限 责任、在出资或股份的转让方面，尽量有更大的自由、以及对风险投 资家的经营迸行必要的制约。在获得高收益方面，由于风险投资中所 投资对象的高风险，决定了需要专业化的投资管理人员，这也就意味 着投资者必须将相当大的管理权委托给管理人员，这将导致对管理人 员的相当的监控成本，而投资者在决定企业的政策和规划时也将导致 集体决策成本，如何使这两种成本最小化也将是风险投资基金在选择 组织形式时必须考虑的。 风险投资家是风险投资基金的运作者，他们是风险投资成败的关 键，风险投资家往往希望得到比一般的公司管理人员更高的报酬，尤 其是在投瓷获得成功的时候，他们谋求使他们的科技知识、管理经验 和金融专长能够作为无形资产参与基金利润分配。由于风险投资是一 项专业化的投资活动，管理人员自然希望其在投资过程中具有更大的 自由裁量权。一个在运行时能够更为灵活并受到更少限制的企业组织 形式当然是风险投资机构的发起人的首选。 投资人和风险投资家共同考虑的因素也影响着基金组织形式的 选择。在基金设立的条件、程序和费用方面，设立某种基金组织形式 所要具备的法定条件的宽严、设立程序的繁简、设立费用高低，都成 为基金设立者考虑的具体因素。在税收负担方面，为了使投资者的回 报最大化，纳税成为非常主要的问题，从纳税的角度上说，在风险投 资基金后面的主要的驱动力是纳税效率，对投资者而言，最好的风险 投资基金组织形式自身应当是免税的。风险投资基金的运作过程中也 不能给其带来不适当的纳税。比如在许多国家风险投资的主要投资者 群体是免税的投资者，风险投资基金所选择的组织形式不能为这些投 资者带来不必要的纳税成本。 “我们可以预见，从长期来看，那些使相关成本最小化的企业组 织形式将最终在绝大多数的产业中取得统治地位。两种机制的存在推 动了这种变革：首先，组织建立企业的企业家会有意识的设计和模仿 有效率的企业组织形式：企业内部的企业家以及企业潜在客户会因经 济利益的驱动而尽量采用节约成本的企业组织形式，并在他们中间分 享由此带来的收益；另一个机制就是市场选择，成本高的企业组织会 逐步的被成本低的竞争对手逐出市场。所以，当某一种所有权形式在 某个行业中处于统治地位时，这说明在这个行业中这种所有权形式比 其他任何所有权形式都更能节约成本”“风险投资基金的组织形 式也必然反映这样的规律。 二、风险投资基金组织形式分类 要发展风险投资事业，立法者和政策制定者就必须认真考虑一个 问题什么才是最适合风险投资基金运行特点的组织形式? 应当 说，“所有的不同的所有权形式在现代经济体系中都扮演着重要的角 色，而他们的角色也在随着时间和环境的变化而变化。任何竭力推崇 或者是贬低某些组织形式的观点都是不恰当的。”“按照国际上的实 践，风险投资基金主要有公司型、契约型和有限合伙型两种组织形式。 一种制度的确定，无不与本国经济、文化与法制特点密切相关，虽然 理论上完全可以罗列出每种组织形式的优缺点，似乎也能够分出孰优 孰更优；但在实践中，对不同经济水平和不同风险投资业发展程度的 国家来说，是否可一律择“更优”而用，则应区别而视，有待探讨。 ( 一) 公司型风险投资基金 风险投资基金以公司的形式设立，是其组织形式的一种选择，亦 即基金本身就是一种公司组织。风险投资基金的高风险性是选择组织 模式时首先考虑到的，降低和规避因为风险投资运用不当而产生的可 能牵连到风险投资者的责任是首要之急。风险投资选择公司制组织形 式可以借助公司的独立人格和股东的有限责任构筑风险投资者和风 险投资管理者关系。在公司制组织结构中，风险投资者向公司出资， 成为公司的股东，在履行出资义务后就阻断了因公司行为而产生的责 任。美国示范公司法( m o d e lb u s i n e s sc o r p o r a t i o na c t ) 第6 2 2 条 ( a ) 款规定：“对公司股份的认购人，就其所认购股份而言除了付清 价金之外，不对公司或公司的债权人承担任何责任”。在风险投资运 作方式中，风险投资者由于自身能力等因素限制一般不直接参与风险 投资资金微观运作，投资的运营是由富有管理经验的风险投资家完成 “柬永新：荧圈非公司型企业法，社会科学文献出版社2 0 0 0 年1 1 月版，第2 9 页 。2 h e n r yh a n s m a n 著。子静译：企业所有权论 。中闻政法大学出版社2 0 1 ) 1 年4 月版筇4 页 的。公司制度提供了完善的保护投资者利益和限制经营者道德风险和 内部人控制的制约机制。在利用公司制组建的风险投资公司法律框架 中，投资者作为公司的股东享有公司法提供的广泛的保护，涵盖范围 包括对股东自益权和共益权的保护、对全体股东和少数股东的保护、 对普通股股权和特别种类股东权的保护、对股东实体权和诉权保护 等、在公司法中风险投资家作为投资的管理入执行公司董事会的机 能，所以必须遵守公司董事应当恪守的信义义务、注意义务、忠实义 务。 在公司制下，其治理结构中股东与管理人追求的目标和利益是不 相同的，因而代理成本和监控成本一般很高，且公司制的决策程序非 常严格，重大事项的决策机构只能是董事会或股东大会，经理只有日 常经营的决策权，因而决策往往不是专家决策，决策效率也很有限。另 外，在公司制的风险投资基金中，负责投资运作的管理层承担有限责 任，并且由于薪酬早已由股东会或董事会决定，即使是实行管理者期 权计划的公司，其薪酬与风险投资获得成功后的高收益