（法学专业论文）涉外收养法律问题研究.pdf

门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权郑州 大学可以将本学位论文的全部或部分编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩印或者其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。本人离校后发表、使用学 位论文或与该学位论文直接相关的学术论文或成果时，第一署名单位仍然为郑 州大学。保密论文在解密后应遵守此规定。 学位做作者：耀小船 日期：加倍年，月“日 摘要 摘要 自上世纪8 0 年代开始，每年有约两万名以上的儿童被跨国收养，随着涉外 收养案例的增多，被牵涉的国家也在大幅上升。在涉外收养制度方面，由于不 同国家的政治、经济、文化、宗教信仰甚至历史传统不完全相同，所以，法律 在涉外收养方面的规定会有巨大差异。这样，在涉外收养过程中，国与国之间 难免产生法律冲突和法律适用问题。中国的涉外收养工作起步较晚，但发展速 度惊人。了解国外涉外收养立法制度和国际社会关于涉外收养方面的最新发展 趋势，对完善中国涉外收养相关制度具有很强的现实意义。 1 9 9 3 年海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约的通过，意义非同一般。 它具有广泛的代表性和普遍性，是一部新的调整跨国收养关系的国际法律规范。 各国可以以此为参照，来进行涉外收养工作。中国已加入该公约，因此，中国 有义务遵循海牙跨国收养公约的有关规定。 本文通过比较分析的方法指出中国与外国涉外收养制度方面存在的异同， 从中得到启示。本文指出了中国涉外收养方面所存在的问题，并从实体法和冲 突法两方面给出完善我国涉外收养制度的建议。本文的创新点在于：l 、中国应 取消外国人在中国只能收养一名中国儿童的规定，在外国人收养残疾儿童时， 放宽收养条件。以此鼓励外国人收养中国残疾儿童，改变儿童福利院拥挤的状 况，减轻政府和儿童福利院的财政负担。2 、中国老龄化社会已经到来，“四二一” 养老模式让人担忧。允许老年人收养成年人，不仅有利于老年人安享晚年，减 轻政府负担，也有利于社会的稳定发展。 除了引言和结论外，全文共分五部分，主要内容如下： 第一部分对涉外收养进行了综述。第二部分对英美法系和大陆法系国家的 收养制度作了简要介绍。第三部分主要介绍了海牙跨国收养方面保护儿童及 合作公约和中国有关涉外收养的规定。第四部分对中外涉外收养制度作了比 较。第五部分指出中国涉外收养方面所存在的问题，从实体法和冲突法两方面 给出完善我国涉外收养制度的建议。 关键词：涉外收养英美法系大陆法系异同 a b s t r a c t a b s t r a c t s i n c et h eb e g i n n i n go ft h e19 8 0 s ，m o r et h a n2 0 ，0 0 0c h i l d r e na r ea d o p t e db y f o r e i g nc o u n t r i e se a c hy e a r w i t ht h ef o r e i g na d o p t i o n si n c r e a s e d ，t h ec o u n t r i e s i n v o l v e dh a sa l s oi n c r e a s e d d u et op o l i t i c a l ，e c o n o m i c ，c u l t u r e ，r e l i g i o u sb e l i e f sa n d e v e nt h eh i s t o r yo ft r a d i t i o n a lf o r e i g na d o p t i o n s y s t e m ，t h el a w sa r es o m e t i m e s d i f f e r e n ti ne a c hc o u n t r y t h i sc r e a t e sac o n f l i c to fl a w sa n dl e g a la p p l i c a t i o no ft h e f o r e i g na d o p t i o nr e l a t i o n s h i p c h i n a sf o r e i g na d o p t i o ns t a r t st oal a t e ，b u ti td e v e l o p s a ta na l a r m i n gr a t e k n o w i n ga b o u tf o r e i g na d o p t i o no ft h el e g i s l a t i v es y s t e ma n dt h e i n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t yo nt h el a t e s tt r e n d si nf o r e i g na d o p t i o n s ，h a sg r e a tp r a c t i c a l s i g n i f i c a n c et oi m p r o v et h ec h i n e s ef o r e i g na d o p t i o nr e l a t e ds y s t e m s t h e19 9 3h a g u ei n t e r c o u n t r ya d o p t i o n ，t h ea d o p t i o no ft h ep r o t e c t i o no f c h i l d r e na n dc o o p e r a t i o n c o n v e n t i o n , h a su n u s u a ls i g n i f i c a n c e i th a sb r o a d r e p r e s e n t a t i o na n du n i v e r s a l i t y , a n di ti san e wi n t e r n a t i o n a ll e g a ln o r m si na d j u s t i n g t h er e l a t i o n s h i po fi n t e r c o u n t r ya d o p t i o n s t a t e sc a na l s ob eu s e da sar e f e r e n c et o f o r e i g na d o p t i o n s c h i n ah a sa c c e d e dt ot h ec o n v e n t i o n ，t h e r e f o r e ，c h i n ai so b l i g e d t of o l l o wt h er e l e v a n tp r o v i s i o n so f t h eh a g u ec o n v e n t i o no ni n t e r c o u n t r ya d o p t i o n i nt h i sp a p e r ，ac o m p a r a t i v ea n a l y s i so fm e t h o d sa r ea p p l i e dt oa n a l y z et h e s i m i l a r i t i e sa n dd i f f e r e n c e so fc h i n e s ea n df o r e i g nc o u n t r i e sa b o u ta d o p t i o ns y s t e mi n o r d e rt og e ts o m ei n s p i r a t i o n t h ep a p e r p o i n t so u tt h ep r o b l e m si nc h i n e s ef o r e i g n a d o p t i o na s p e c t s ，a n dg i v e ss o m er e c o m m e n d a t i o n st oi m p r o v eo u rf o r e i g na d o p t i o n s y s t e m ，i n c l u d i n gt h es u b s t a n t i v e 】a wa n dc o n f l i c to fl a w s t h ei n n o v a t i o no ft h i s p a p e ri s ：f i r s t ，c h i n as h o u l da b o l i s ht h ep r o v i s i o n st h a tf o r e i g n e ro n l yc a l la d o p to n e c h i n e s ec h i l d w h e nt h e f o r e i g n e rw o u l dl i k e t o a d o p tac h i n e s ec h i l dw i t h d i s a b i l i t i e s ，c h i n as h o u l dr e l a xt h ea d o p t i o nc o n d i t i o n s c h i n as h o u l df o r e i g n e r st o a d o p tc h i n e s ec h i l d r e nw i t hd i s a b i l i t i e s ，t oc h a n g et h eo r p h a n a g ec r o w d e dc o n d i t i o n s ， t or e d u c et h ef i n a n c i a lb u r d e no ft h eg o v e r n m e n ta n dt h ec h i l d r e n sw e l f a r ei n s t i t u t e s e c o n d ，c h i n a sa g i n gs o c i e t yh a sc o m e ，”f o u r - t w o o n e p e n s i o nm o d e li s w o r r y i n g a l l o w i n gt h ee l d e r l yt oa d o p t i o no fa d u l t si sn o to n l yb e n e f i c i a lt ot h e e l d e r l ya n dt o r e d u c et h eg o v e r n m e n tb u r d e n ，b u ta l s oi s c o n d u c i v et ot l l e i i a b s t r a c t _ 一一 d e v e l o p m e n to fs o c i a ls t a b i l i t y i na d d i t i o nt ot h ei n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o n , t h ep a p e ri sd i v i d e di n t of i v e p a r t s ，t h em a i nc o n t e n t sa r ea sf o l l o w s ： t h ef i r s tp a r tn a r r a t e st h ef o r e i g na d o p t i o n ，t h ea d o p t i o ns y s t e mo f t h ec o m l t i o n l a wa n dc i v i ll a wa r eb r i e f l yi n t r o d u c e di nt h es e c o n dp a r t t h et h i r dp a r ti n t r o d u c e s t h ep r o v i s i o n so ft h ep r o t e c t i o no fc h i l d r e na n dc o o p e r a t i o nc o n v e n t i o no nt h e h a g u ei n t e r c o u n t r ya d o p t i o na n dc h i n a sf o r e i g n r e l a t e da d o p t i o n t h ef o u r t hp a r to f s i n o - f o r e i g nf o r e i g na d o p t i o ns y s t e mw e r ec o m p a r e d t h ef i f t hp a r tp o i n t so u tt h a t t h ef o r e i g na d o p t i o no ft h ep r o b l e m so fc h i n aa n d g i v e sr e c o m m e n d a t i o n st oi m p r o v e o u rf o r e i g na d o p t i o ns y s t e m ，f r o mt h es u b s t a n t i v el a w a n dc o n f l i c to f l a w s k e y w o r d s ：f o r e i g na d o p t i o n t h ec o m m o nl a w t h ec i v i ll a w d i f f e r e n c e sa n ds i m i l a r i t i e s i i i 目录 目录 摘要i a b s t r a c t i i 目录i v l 引言1 2 涉外收养综述3 2 1 涉外收养概念的确立3 2 2 涉外收养的所属范畴3 2 3 涉外收养的类别4 2 3 1 共同收养和单独收养4 2 3 2 完全收养和不完全收养4 2 3 3 公法收养和私法收养4 2 3 4 法定收养和事实收养4 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介5 3 1 英美法系国家收养制度简介5 3 1 1 英国5 3 1 2 美国6 3 2 大陆法系国家收养制度简介8 3 2 1 法国8 3 2 2 德国1 0 4 中国与海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约1 3 4 1 海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约的内容1 3 4 i 1 公约的宗旨、目的及适用范围1 3 i v 目录 4 1 - 2 公约关于跨国收养实质要件方面的规定1 3 4 1 3 公约关于跨国收养程序要件方面的规定1 3 4 1 4 公约关于跨国收养的承认和效力1 4 4 1 5 公约的一般性规定1 5 4 2 中国的涉外收养制度1 5 5 中外涉外收养制度之比较1 8 5 1 中外涉外收养实体法之比较1 8 5 1 1 收养成立的实质要件和形式要件1 8 5 1 2 收养同意权2 0 5 1 3 收养的效力、无效、撤销与终止2 2 5 2 中外涉外收养冲突法之比较2 5 5 2 1 国外涉外收养冲突法之比较2 5 5 2 2 海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约的规定2 7 5 2 3 中国涉外收养冲突法制度2 7 5 2 4 中外涉外收养冲突法制度的异同2 8 6 完善中国涉外收养相关制度的建议2 9 6 1 中国涉外收养的立法不足2 9 6 1 1 我国涉外收养实质要件的立法不足2 9 6 1 2 中国涉外收养形式要件立法不足2 9 6 1 3 我国涉外收养效力的立法不足3 0 6 2 国外涉外收养制度对中国的启示3 1 6 2 1 外国实体法制度对中国的启示3 1 6 2 2 外国冲突法制度对中国的启示3 2 6 3 完善中国涉外收养相关制度的建议3 3 6 3 1 完善我国涉外收养实体法的建议3 3 6 3 2 完善中国涉外收养冲突法的建议3 5 7 结论3 6 v 目录 参考文献3 8 致谢4 0 个人简历、在校期间发表的学术论文与研究成果4 1 v i 1 引言 1 引言 “儿童是祖国的花朵，是祖国的未来。 几乎每个中国人对这句话都耳熟能 详。可以说，这句话不仅在中国适用，在全世界每个国家都适用。 儿童保护运动在二战后得到充分的发展，儿童法律地位得到空前提高。随 着国际人权法的发展，国际儿童权利法也相应而生。到2 0 世纪末，已经有8 0 多个国际性文件，涉及儿童权利的保护问题，比如，1 9 5 9 年联合国通过了儿童 权利宣言、1 9 7 9 年国际儿童年建立了儿童法律中心，尤其是1 9 8 9 年的儿童权利 公约被誉为儿童权利保护的最高标准，很多国家以此为标准通过了自己的国内 儿童保护法，比如1 9 8 9 年英国制定了儿童法案，以儿童为中心，接受了儿童权 利公约对儿童保护的精神，而且明确承认了儿童的决策能力。 1 9 8 9 年儿童权利公约适用于所有的儿童，并拥有以下4 个基本目标：预防、 保护、规定和参与，简称为“4 p s 。联合国儿童权利协会监督者公约在成员国 的执行情况。它通过自己的报告向未给予儿童最高权益的成员国施加压力，以 督促他们改变立法来提高儿童的权利。 进入本世纪之初，为建立一个适合儿童的世界，在联合国儿童基金会的召 开下，掀起了一场全球儿童运动。1 9 9 3 年5 月2 8 日通过的海牙跨国收养方面 保护儿童及合作公约中所确立的“儿童最大利益原则 ，更是将儿童的地位得 到空前提高。 我国是人口资源大国，这从根本上决定了我国也必将成为全球跨国收养的 主要输出国。新中国成立前，我国仅有少量的涉外收养行为。改革开放以来， 随着经济的快速提升，综合国力的大幅提高，人民生活水平得到很大提高，涉 外收养行为一路攀升。中国收养中心提供的数据表明：中国自1 9 9 2 年以来，共 计送出婴孩5 万人以上，其中9 0 以上是女婴，9 0 以上去了美国。涉外收养成 为中国抚养、安置弃婴的一种重要方式。 涉外收养有6 4 3 0 件，比例高达1 6 1 。 乜1 民政部办理4 万多件收养登记，其中， 以美国为例，根据美国联邦统计局发布 的资料，1 9 9 2 年，美国家庭收养了2 0 6 名中国孩子。到2 0 0 3 年，这一数字则上 升到了6 8 5 9 名。1 9 9 3 年美国收养中国儿童3 3 0 名，在外籍收养排名只占第八位。 从1 9 9 9 年开始，中国儿童就攀升到了第一位，并从此蝉联第一。2 0 0 8 年四川汶 川大地震更是造成了5 0 0 0 名孤儿，其中因地震失去双亲的孤儿有6 2 3 名为四川 孤儿。汶川地震后，美国等一些国家的机构提出要全面收养汶川大地震造成的 l 1 引言 孤儿，涉外收养再次引起人们的关注。 各国法律对涉外收养的规定千差万别，其发生与发展使法学界面临新的课 题。1 9 8 2 年中国司法部制定的办理几项主要公正行为的试行办法) , 1 9 8 4 年 通过的关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见，1 9 9 1 年1 2 月2 9 日颁布 的中华人民共和国收养法，都对维护正当的收养关系起到了积极作用。我国 的涉外收养始于2 0 世纪7 0 年代末，自1 9 9 6 年中国收养中心成立以来，逐步走 向规模化、法制化。但是，我国国际私法立法中没有涉外收养方面的规定，也 没有专门的涉外收养立法。因此，我国在涉外收养方面法律位阶不高且不够全 面。虽然我国已于2 0 0 5 年批准了海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约， 但是我国涉外收养法律法规仍然与公约存在着较大差距，存在法律适用的 漏洞。同时，国内研究此领域的学者和著作并不是很多，收养实践操作过程中 易出现问题。 因此，从保护儿童利益的角度出发，研究和解决涉外收养中的法律冲突， 扫除涉外收养中的种种障碍，科学地适用涉外收养法律成为非常重要的途径。 本文以此为论题，就如何适用涉外收养法律作了探讨，意在引起对涉外收养法 律适用等问题的重视。同时为我国涉外收养的法律适用研究添砖加瓦，做出自 己一点微薄的贡献。 2 2 涉外收养综述 2 涉外收养综述 2 1 涉外收养概念的确立 收养制度源远流长，自古以来都是亲属法律制度和家庭法律制度中的重要 内容及重要组成部分。收养是指领养他人子女为自己子女建立拟制血亲关系的 法律行为。收养行为的目的和后果是建立拟制血亲的亲子关系，这种拟制血亲 关系在权利义务上与自然血亲的亲子关系完全相同。 从一个国家的角度来看，含有国际因素的收养关系是涉外收养法调整的对 象，可以称之为涉外收养，或超越国籍或国境的收养关系。1 含有涉外收养的收 养关系，是指收养的当事人、法律事实、收养的内容等因素中至少有一项内容 涉外。因此，我国大多数学者认为，涉外因素的收养关系是指：“收养人与被 收养人，以及有关收养的法律事实等诸因素中，至少有一个因素是与外国相联 系的。 h 1 涉外收养有广义和狭义之分。广义的涉外收养是指，凡具有涉外因素 的收养关系，也就是说，在收养关系的各个要素中，有一种或几种要素超出一 国或一定地区的范围，与其他国家或地区有一定联系的收养关系；狭义的涉外 收养是指，收养人与被收养人属于不同国家或惯常居住于不同国家的收养关系， 即超国籍或国境的收养关系。啼1 根据海牙国际私法会议于1 9 9 3 年通过的跨国收养方面保护儿童及合作公 约的解释，只有收养人与被收养人的惯常居住地位于不同的缔约国才算涉外 收养关系；嘲 2 2 涉外收养的所属范畴 从一定意义上说，以涉外收养关系作为调整对象的涉外收养法，应当是国 际私法的重要组成部分。我国就是将收养关系放在婚姻家庭关系中加以调整。 因此，尽管随着国际社会的收养立法强调以保护儿童最大利益为原则和强化公 权利介入的机制，有学者也主张将跨国收养法划入国际行政法，国际人权法乃 至国际公法之列，盯3 但是，这种观点在一定程度上忽视了跨国收养关系终将成立 私人之间的民事法律关系，这种仅以保护儿童人权的某一方面特征来归类，未 看到跨国收养法的固有属性和本质特征。疆3 所以说，涉外收养法总体上属于国际 私法的范畴是比较恰当的。 3 2 涉外收养综述 2 3 涉外收养的类别 收养从不同的角度，依照不同的标准可以划分为以下几种： 2 3 1 共同收养和单独收养 这是以收养人的人数为标准所做的划分。收养人为一人的，为单独收养， 包括独身收养和已婚夫妻单方收养。其中，无配偶收养子女的，为独身收养， 法国、德国及我国等有此规定。共同收养指夫妻双方一起收养，绝大部分国家 采用共同收养制。 2 3 2 完全收养和不完全收养 这是按照养子女与亲生子女是否终止权利义务关系所做的划分。收养后， 养子女与其生父母的亲子关系完全断绝的称为完全收养。这种收养一般仅限于 收养未成年人。少数国家采用单一的完全收养制，如中国、日本和美国的一些 州等。大多数国家都规定了完全收养和不完全收养两种制度，如德国、法国、 阿根廷等国。 2 3 3 公法收养和私法收养 这是按照收养者的不同所做的划分。公法收养是指国家设立的儿童福利或 慈善机构依法收留、养育孤儿的行为。公法收养不同于其他种类的收养，这种 收养实际上成立的是一种监护关系。私法收养是指公民之间依据民事法律所实 行的收养，它直接发生法律上父母子女权利的转移。 2 3 4 法定收养和事实收养 这是按照收养是否依法成立所做的划分。具备法律所规定的实质要件和形 式要件而成立的收养为法定收养。这是世界各国普遍认可的收养。不具备法律 规定的实质要件和形式要件，而在事实上形成的收养为事实收养。现代各国一 般不承认事实收养。我国对1 9 9 2 年收养法实施以前形成的“事实收养 原则上 予以承认。 除上述类型外，收养还可分为：亲属收养和非亲属收养、国内收养和国际 收养、生前收养和遗嘱收养、收养成年人和未成年人等。嘲 4 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 3 1 英美法系国家收养制度简介 3 1 1 英国 英国关于收养的法律主要是1 9 7 6 年收养法( a d o p t i o na c t ，1 9 7 6 ) 及1 9 8 9 年儿童法( c h i l d r e na c t ，1 9 8 9 ) 。 3 1 1 1 被收养人的条件 第一，被收养人的条件：被收养人为1 8 岁以下；被收养人至少有1 9 周大且与收养申请人共同生活满1 3 周；如果收养申请人是孩子的父母、继父母 或亲属，或者被收养的儿童由收养机构或依高等法院的命令被安排与收养人共 同生活，则符合被收养的条件；如果申请人不符合上述条件，则被收养人应至 少有1 2 个月大且申请人共同生活满1 2 个月；被收养人从未结过婚；经父 母同意；被收养是自由的。 第二，收养人的条件。夫妻共同收养的，夫妻双方应年满2 l 岁，夫妻中至 少一方居住在英国，当夫妻为儿童的生母与继父时，如果法院认为赋予继父监 护权较为适当时，可驳回继父的收养申请。 第三，法院作出收养裁定应征得儿童的父母或监护人的同意，同意的表示 应以书面形式作出。 3 1 1 2 收养的形式要件 收养应由法院作出收养裁定，该程序由申请人向法院申请收养裁定开始， 由高等法院家事部( f a m il yd i v i s i o no fh i g hc o u r t ) 、儿童居住地的地方法 院( c o u n t yc o u r t ) 、儿童居住地的治安推事法院( m a g i s t r a t e s c o u r t ) 或 根据1 9 5 9 年地方法院第1 0 2 条规定的其他地方法院管辖。受理案件的法院应向 收养同意权人，对儿童负有抚养义务的人、对儿童享有亲权的人、受收养裁定 申请意图之通知的地方当局、参与收养斡旋的收养机构及其他法院认为须通知 的人，通知开庭日期，并告之除法院认为必须到场的人外，其他人不强制必须 到场( 申请人必须到场) 。审理采取不公开的形式。 5 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 3 1 1 3 收养的效力 第一，身份上的效果。养子女取得婚生子女的身份：养子女取得市民 权非英国及其殖民地的儿童因收养而成为英国及其殖民地的市民；父 母权利义务转移：养亲属关系，禁婚亲属关系发生；抚养契约及抚养命令 消灭抚养儿童的义务因收养裁定而移转于养父母，因此亲生父母依当事 人合意或法院的命令而产生的抚养儿童的义务归于消灭。 第二，财产上的效果。从收养裁定作出之日起，被收养者视为收养者的婚 生子女，而不再是其本生父母的子女。 3 1 1 4 收养的终止 英国法仅允许转收养而不承认收养关系的终止，目的是为维护养子女的最 大利益。 3 1 1 5 收养的无效及撤销 英国法仅承认因准正而撤销收养裁定，此处别无收养无效及撤销概念的存 在。 3 1 2 美国 3 1 1 1 收养的条件 第一，被收养人的条件。美国各州的家庭法规定，未成年人及成年人均可 以被收养。 第二，收养人的条件。收养人应为成年人，如是已婚者，则要求夫妻双方 共同收养。美国各州的法律并没有明确禁止未婚的个人收养子女，但实践中为 保护儿童的最大利益，一些收养机构倾向于将孩子送给已婚夫妻收养。对于困 难儿童，可以单亲收养，但收养人须经特别的社会调查机构批准，以确定其有 抚养教育子女的能力并为养子女的生活安排好了一切。另外，对同性恋者是否 可以收养子女，不同的州有不同的规定，大多数州有禁止性规定或未明确的规 定，但有些州，如纽约州和加利福尼亚州明确规定允许同性恋者收养未成年人 作为其子女。 第三，继父母收养子女的，只要生父或生母同意送养，继父或继母就可以 6 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 收养继子女。生父或生母不同意送养的，除非法院终止生父或生母的亲权，否 则继父或继母不可以收养继子女。 第四，对未成年人的收养要经其生母同意，孩子的生父在孩子的母亲怀孕 或生育时与其结婚的，也应征得生父的同意。 第五，在收养关系成立之前，生母必须表示同意放弃子女，或因遗弃、虐 待、忽视子女被终止亲权。一般情况下，自愿放弃子女的生母在子女出生前签 订放弃子女的书面协议，但法律允许生母在子女出生后规定的期限内表示反悔， 撤销其同意的意思表示。大多数州规定的撤销期限为子女出生后4 8 7 2 小时， 民法典规定的撤销期限为子女出生后的8 天内。对于子女出生后表示不同意放 弃子女的，只有在欺诈或胁迫的情况下才能撤销其同意。 第六，子女的送养必须征得生父的同意，即使在父母离婚、由母亲行使监 护权的情况下亦然。对于非婚生子女的送养，只要生父在孩子出生后曾与其长 期共同生活的，法院即应考虑其生父的同意权。 第七，未成年父母的同意权。孩子的父母是未成年人的，亦应征得其同意。 如弗吉尼亚州法律规定，父母不到1 8 岁的，有同意收养的法律能力，并且要受 到与1 8 岁以上父母所作同意相同的法律约束。另有些州规定，未成年的父母将 其子女送养时，须经其父母同意。 第八，同意的撤销。有些州规定父母同意权的意思表示在某些情形下可以 撤销，如有欺诈或胁迫的情况，或双方均同意撤销等。有些州规定在一定期限 内可以撤销同意，如佐治亚州规定的撤销期限为收养协议签订后的1 0 日内。民 法典规定，对父母权利放弃的同意可以由父母本人撤销，法院终止父母子女关 系的判决可以经父母申请，由法院撤销，条件是孩子尚未被收养时，对孩子有 监护权的一方父母以书面形式同意撤销该判决。 3 1 1 2 收养的程序 第一，亲属间的收养，收养人可直接到法院递交书面申请，由法院通知利 害关系人，特别是生存的没有监护权的生父母一方到庭参加听证。如果收养的 未成年人超过一定年龄，如1 2 岁，还应征得其本人同意。 第二，非亲属收养，主要有两种方式即通过机构收养或通过私人收养。不 同的州对收养的规定各不相同，但所有的州都明确规定，无论通过机构收养还 是通过私人收养，都必须经过法院批准。有些州还规定养父母是否适宜收养子 7 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 女须经社会福利机构批准，否则收养无效。 3 1 1 3 收养的效力 收养关系成立后，收养人与被收养人之间产生父母子女关系。被收养人与 其生父母之间的关系终止( 除非生父母是收养的配偶的一方) ，不能继承其生父 母的遗产，也不能继承其自然的祖父母、兄弟姐妹的遗产。被收养人与养父母 之间建立起法律拟制的父母子女关系。其权利义务与亲生父母子女关系完全相 同。养子女与养父母的其他亲属也建立起法律拟制的亲属关系。在继父母收养 继子女的情况下，即使生母( 父) 与继父( 母) 离婚，其继父母子女间的权利义 务关系也不解除，继父母对继子女享有监护权、探视权，同时承担抚养义务。 继子女对继父母享有遗产继承权，即使继父母未在遗嘱中为继子女保留继承份 额，继子女也可依法享有继承权。 美国还有些州允许不完全收养，即收养关系建立后，当子女生活困难时， 在不解除收关系的前提下，生父母有义务抚养子女。养子女除可以继承养父母 的遗产外，还可以继承生父母的遗产，只是在继承份额上相对较少。 3 2 大陆法系国家收养制度简介 3 2 1 法国 法国的收养制度在法国民法典第八编“收养子女 中，分为“完全收养 和“单纯收养 两章。 3 2 1 1 完全收养 第一完全收养应当具备的条件： 未分居的夫妻，结婚超过2 年，或者双方年龄超过2 8 岁，可以收养子女。 收养配偶的子女，不受年龄应超过2 8 岁的限制。收养人的年龄应当比其拟收 养的子女的年龄大1 5 岁以上，如拟收养的子女是收养人配偶的子女，收养人与 被收养人的年龄仅要求相差1 0 岁以上。但是法院如有正当理由，在收养人与被 收养人的年龄相差不到1 5 岁或1 0 岁以上时，可以宣告收养。被收养人年龄 在1 5 岁以下，并已被收养人或者收养人的家庭接纳达6 个月以上，方可收养。 如被收养人年龄已超过1 3 岁，完全收养应当征得本人的同意。下列儿童可以 8 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 被收养：父与母或亲属会议已有效赞同由他人收养的儿童；由国家收容的弃儿； 经大审法院宣告为弃儿的儿童。对收养表示同意，应当向表示同意的人住所 地或居所地的初审法院作出，或者向外国或外国公证人或法国外交或领事人员 作出。在儿童原已交由社会援助机构接受之。已对收养表示的同意，可以在2 个月期间内撤回。撤回已表示的同意，应当使用挂号信并要求回执，向接收此 项同意的人或机构提出。送还儿童，即表示原来对收养的同意失去效力。 第二，为完全收养进行安置与完全收养判决： 收养的程序。收养，应收养人请求，由大审法院宣告。在大审法院在其 受理请求之日起6 个月内，应审查收养是否符合儿童利益以及是否具备法律规 定的收养条件。如果收养人有直系血亲，法院还应审查收养儿童是否影响其家 庭生活。关于国家收容的弃几及外国儿童的收养，在收容国家收容的弃儿或 收养并非收养人之配偶子、女的外国儿童时，法院在宣告收养之前要审查申请 人是否获得进行收养的认可。如申请人被拒绝予以认可或者认可不是在法定的 期限被给予，法院如认为收养符合儿童的利益同时申请人符合法律规定的收养 条件，也可宣告收养。 第三，完全收养的效果： 自提交收养申请之日起，收养即产生效力；收养赋予儿童亲子关系， 替代原有的亲子关系，被收养人不再属于同其有血缘关系的家庭，但血亲间有 关禁止结婚的规定仍然适用。收养配偶的子女，则子女对该配偶一方及其家庭 仍然存在原亲子关系。除此之外，此种收养产生由夫妻二人进行收养所具有的 各种效果。收养赋予子女以收养人的姓氏。在由夫妻二人进行收养的情况下， 赋予收养的子女以夫姓。被收养人在收养人的家庭中享有与婚生子女相同的 权利，负有相同的义务。收养不得撤销。 3 2 1 2 单纯收养 第一，单纯收养应当具备的条件与判决：单纯收养的，被收养人没有年 龄限制。如经证明有重大理由，允许对已经完全收养的儿童进行单纯收养。如 被收养人年龄己满1 3 岁，收养应征得其本人同意。完全收养的条件中第( 1 ) ( 4 ) ，( 7 ) ( 1 6 ) 条，以及完全收养的程序、对国家收容的弃儿及外国儿童的收养、 完全收养的效果中的第( 1 ) 条的规定以及经大审法院宣告为弃儿的儿童，适用 于单纯收养。 9 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 第二，单纯收养的效果：单纯收养赋予被收养人使用收养人的姓氏，增 加在其本人的姓氏上。但是法院可应收养人的请求，决定被收养人仅使用收养 人的姓。该项请求亦可在收养后提出。如被收养人年龄已满1 3 岁，取代其夫姓， 应经其本人同意。被收养人仍留在其出生家庭内，并且保留其所有的权利， 尤其是保留继承权。被收养人与其有血缘关系的原家庭之间，适用血缘亲属间 禁止结婚的规定。因收养而产生的亲属关系扩大至被收养人的子女。被收 养人在收养人的家庭内享有与婚生子女相同的继承权。被收养人的直系卑血亲， 在收养人的家庭中，享有法律规定的继承顺序的继承权。但是，被收养人以及 他的直系卑血亲对收养人的直系卑血亲没有特留份继承人的资格。如经证明 有重大原因，应收养人或被收养人的请求，或者如被收养人是未成年人，应检 察院的要求，可撤销收养。 3 2 2 德国 德国的收养制度规定在德国民法典第四编“家庭法 第二章的“亲属 第 九节中，主要内容包括收养的条件、收养的程序、收养的效力、收养的终止、 成年人的收养等。 3 2 2 1 收养的条件 第一，收养的条件。收养人为夫妻的，原则上应夫妻共同收养子女，但 如果被收养者为其非婚生子女，或配偶之一方因无行为能力或限制行为能力而 不能收养子女或收养他方子女时，一方可单独收养。未婚者可单独收养子女， 但同居而未结婚的人不能共同收养子女。收养人必须为完全行为能力人，年 龄应满2 5 岁，但夫妻共同收养的，只需一方年满2 5 岁，他方满2 1 岁即可。 第二，收养的同意。收养人申请收养的宣告，必须取得被收养子女本人的 同意、生父母的同意、收养人或被收养人配偶的同意。子女本人的同意。子 女已满1 4 岁的，应亲自同意，但需征得法定代理人的同意；子女为无行为能力 人或未满1 4 岁的，由其法定代理人代为同意的意思表示；子女已满1 4 岁不是 无行为能力的，在收养宣告生效以前可向监护法庭撤销其同意，撤销需经公证 手续，但无需征得其法定代理人的同意。父母的同意。婚生子女被收养时， 应征得其父母的同意，非婚生子女被收养的，应征得其生母的同意。父母或生 母应在子女满8 个月以后为同意收养的意思表示，否则其同意不发生法律效力。 1 0 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 对非婚生子女的收养无需征得其生父的同意，但生父有优先收养权。 第三，收养前的试养。一般情况下，应当收养人对子女予以适当期间的养 育之后，始得宣告收养。 第四，对子女利益的考虑。如果收养与收养人子女的主要利益或与拟被收 养的主要利益相抵触，或者如果存在拟被收养人的利益将会受到收养人子女的 危害的担忧，则不得宣告收养。财产上的利益不应当作为决定性因素。 3 2 2 2 收养的程序 收养应由收养人提出申请并由法院宣告后成立。收养申请必须经公证人制 作成公证书，向有管辖权的法院提出，由监护法庭审查后作出裁定。监护法庭 在决定收养是否符合子女的利益时，应参考收养辅导处或少年局的鉴定意见， 并审查收养场所、子女的生活情形等重要因素。 3 2 2 3 收养的效力 德国新收养法采用完全收养制，即养子女与生父母家庭建立起与婚生子女 的权利义务关系。 第一，养子女与收养人之间的关系。养子女因收养而取得收养人的婚生子 女的地位。养子女以收养人的家庭姓氏为其出生姓氏，但依德国民法第1 3 5 5 条 第4 款的规定，于婚姓前置有本姓的姓，不得作为收养人的姓。 第二，养子女与其本生亲属的关系。原则上，子女被收养后，丧失其与本 生亲属间的亲属关系及由此而产生的权利义务，养子女的卑亲属亦同。 第三，亲权的归属。收养关系存续期间，对养子女的亲权，由收养人行使。 收养人为夫妻或夫妻一方收养他方的子女时，其亲权即停止，由少年局作为子 女的监护人，但父母之他方单独行使亲权或已设置监护人者，不在此限。 3 2 2 4 收养的终止 第一，依法律规定而终止。如果收养人违背婚姻法上的规定而与被收养人 或其晚辈直系血亲结婚，则自结婚时起，因收养而发生的法律关系终止。 第二，依监护法庭的裁定而终止。监护法庭在下列情形下，裁定终止收养 关系：欠缺收养申请；欠缺子女或父母一方的同意；基于子女利益的重大事由。 第三，除上述情形外，监护法庭可基于收养人的申请终止收养关系。监护 3 英美法系和大陆法系国家收养制度简介 法庭在养子女未成年期间，可基于保护子女的重大利益为由，依职权终止收养 关系。 第四，收养终止的效力不溯及既往。收养关系终止后，收养人与养子女间 的亲属关系消灭，养子女及其晚辈直系血亲与本生亲属间的关系恢复，但亲权 除外。监护法庭在不违背子女利益的前提下裁定恢复父母的亲权，否则应设置 监护人或辅佐人。 3 2 2 5 成年人的收养 第一，收养的条件。成年人的收养，由监护法庭基于收养人及被收养人的 申请而告终。收养人为限制行为能力人的，其提出申请时应取得其法定代理人 的同意，该同意必要时可有法院代行。被收养人为无行为能力的，由其法定代 理人提出收养的申请。如收养使收养人或被收养人的子女间利益发生重大冲突 时，法院不得作出宣告。 第二，收养的条件。成年人收养采取不完全收养制，收养的效力仅限于收 养人与被收养人及其晚辈直系血亲之间，而不及于收养人的配偶及亲属。被收 养人及其晚辈直系血亲与本人亲属间的亲属关系并不消灭，即被收养人与养亲 及生亲间均保持亲属关系，互有抚养义务及继承权利。但在必要情况下经监护 法庭裁定，也可采取完全收养制，即收养效力扩及于收养人的亲属。 第三，收养关系的终止。成年人收养关系的终止，准用未成年人收养的规 定，监护法庭可基于收养人及被收养人的申请，在有重大原因时，终止成年人 的收养关系。 1 2 4 中国与海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约 4 中国与海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约 4 1 海牙跨国收养方面保护儿童及合作公约的内容 4 1 1 公约的宗旨、目的及适用范围 根据公约第一条的规定，其目的和宗旨是：第一，建立保障机制，以保证 跨国收养能够在符合孩子的最大利益和尊重孩子国际法上认可的基本权利的基 础上进行。第