（西方经济学专业论文）中国上市公司大股东和经理合谋问题研究.pdf

华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 摘要 合谋是所有组织和机构中普遍存在的现象， 将造成产业政策和政府规制政策的严 重扭曲。本文所要研究的合谋问题，特指大股东和经理为了满足各自利益最大化而 相互勾结， 共同截留企业剩余， 侵占中小股东利益的行为。 2 0 世纪8 0 年代以来， 无 论是发达市场经济国家，东欧转轨国家，还是中国，都出现了大量的大股东和经理 合谋侵害中小股东利益的事件。在大股东和经理合谋侵害中小股东权益日益成为公 司治理突出问题和主要矛盾的今天，对这一问题进行探讨非常必要。然而，现代主 流企业理论却普遍忽视了对这一现象的研究。这是因为，现代主流企业理论对代理 问题的研究仅在股东和经理二人博弈中展开，也就是说只考察了由股东和经理利益 冲突所引发的委托代理成本和相应的公司治理机制的设计，而忽略了从大股东及其 利 益 相关 者与 小 股东 利益 冲突的 角 度来 研究 代理问 题。 因 而不能 解释 现代公 司中出 现的大股东和经理合谋掠夺小股东利益的问题。在这个问 题上，主流企业理论是把 股东简化为同质的整体，而否认了股东的个体差异。本文则试图在主流企业理论研 究的基础上， 放宽股东同质假定，从大股东一小股东 一经理三人博弈的角度，对大 股东和经理合谋侵害中小股东利益的现象进行探讨。 本文首先对大股东和经理合谋的形成机理进行了一般性分析。根据委托代理理 论， 为了 减少因 信息 不对称所产生的 经理人员的 道德风险行为， 股东需要对经理人 员进行监督。由于监督成本的不可分摊性和小股东的搭便车动机，在两权分离的现 代公司，对经理人员的监督往往是由大股东来行使的。但利益的不一致和监督的外 部性， 使得大股东并不会尽全力进行监督和干预。大股东监督激励的弱化甚至丧失， 导致大股东偏离全体股东利益最大化或企业效率最大化目 标，转而依托现有企业组 织来实施个人利益最大化行为，与经理合谋成为其理性反应。这是因为，大股东和 经理获取私人收益具有较高的依存性，而控制权的拥有、信息的不对称则为大股东 和经理合谋提供了主观能力和客观条件。当公司治理缺乏效率，使得大股东和经理 可以通过合谋侵害来增加自身效用的时候，在利己动机的驱使下，大股东和经理就 会做出合谋的理性选择。 接下来，论文对我国上市公司大股东和经理合谋的实现机制，合谋的手段和合 谋的经济后果进行了分析。本文认为，上市公司股权结构不合理，公司治理结构不 一一一一一一 i 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 规范，经理选择行政任命制和激励、监督的无效，信息披露不完善、中小股东法律 保护的缺失，是大股东和经理合谋行为得以实现的制度根源。从实证研究来看，我 国上市公司大股东和经理合谋的手段多种多样，包括关联交易、利润操纵、虚假信 息披露、不规范的分红政策等等。大股东和经理合谋行为影响了上市公司治理的效 率，导致上市公司经营绩效下滑，部分上市公司还出现了空壳化现象，使中小股东 蒙受巨额损失，导致证券市场融资的困难。 从合谋的国际比较来看，本文得出两点结论:一是合谋风险广泛存在于现代企 业组织之中。合谋现象的广泛存在，暴露了美国公司治理模式以及日德公司治理模 式的不足， 特别是这些模式应用到发展中国家时，其显示出的缺陷与不足更为严重。 二是大股东和经理合谋侵害的程度与一国法律对小股东保护程度正相关。因此，如 何依据本国国情，完善公司治理模式，加强对小股东的法律保护就成了减少或消除 合谋现象的两个基本点。 针对我国上市公司合谋现象产生的制度根源，借鉴其他国家公司治理的经验和 教训，本文提出了减少和消除合谋行为的具体措施;( 日 采取整体上市模式，切断 关联交易的 源头;( 2 )优化股权结构，建立股权制衡机制;( 3 )完善公司内部治理 结构;( 4 )建立市场化的经理选择和监督约束机制:( 5 )加强中小股东法律保护。 关键词:大股东经理合谋监督公司治理结构 一一一一份 f l 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 ab s t r a c t c o l lu s i o n i s a w i d e s p r e a d p h e n o m e n o n i n a l l o f o r g a n i z a t i o n s a n d c o n s t i t u ti o n s , i t w o u l d c a u s e s e r i o u s d i s t o rt i o n s o f i n d u s t r i a l p o l i c y a n d g o v e rn m e n t a l r e g u l a t i o n . t h e c o n c e p t o f c o l l u s i o n s t u d i e d i n t h i s p a p e r i s d e fi n e d a s a c o - b e h a v i o r o f t h e l a r g e s h a r e h o l d e r s a n d th e m a n a g e r , w h i c h h o l d i n g b a c k t h e r e s i d u e o f t h e e n t e r p r i s e a n d e n c r o a c h i n g u p o n t h e i n t e r e s t s o f s m a ll s h a r e h o l d e r s , t o m a x i m i z e t h e i r o w n b e n e fi t f o r m 1 4 8 0 s , m a s s o f c o l l u s i o n e v e n t s o c c u r r e d i n t h e e c o n o m i c m a r k e t in g o f t h e w h o l e w o r l d . n o w a d a y s , i t i s u r g e n t t o b e s t u d i e d b e c a u s e t h e c o l lu s i o n b e c o me s a o u t s t a n d i n g p r o b l e m i n c o r p o r a t e g o v e rn a n c e i n c r e a s i n g l y . h o w e v e r , t h i s p h e n o m e n o n b e i g n o r e d i n m o d e m f i r m s t h e o r i e s ( mf t ) . t h e r e a s o n i s , mf t s t u d 厂 n g a g e n t p r o b l e m i s b a s e d o n t h e a s p e c t o f t h e i n t e r e s t c o n fl i c t b e t w e e n o w n e r a n d m a n a g e r a s w e l l a s h o w t o d e s i g n a o p t i m a l i n c e n t iv e m e c h a n i s m f o r c o n t r o l l i n g a g e n t r i s k b y p r i n c i p a l , b u t t h e y n e g l e c t a n o t h e r a s p e c t o f t h e in t e r e s t c o n fl i c t b e t w e e n l a r g e s h a r e h o l d e r s a n d s m a l l s h a r e h o l d e r s . t h e re f o r e t h e s e t h e o ri e s c o u l d n t e x p l a i n t h e p r o b l e m o f th e c o l l u s i o n . i t i s n e c e s s a ry t o c h a n g e t o a n o t h e r a n g e l o f v i e w , t h e i n t e r e s t c o n fl i c t a m o n g l a r g e s h a r e h o l d e r s , s m a l l s h a r e h o l d e r s a n d m a n a g e r , f o r s o l v i n g t h e n e w p r o b l e m in t h e p r o c e s s o f c o r p o r a t e g o v e r n a n c e f i r s t ly , t h i s p a p e r g i v e s a g e n e r a l a n a l y s i s f o r f o r m i n g m e c h a n i s m o f t h e c o l l u s i o n a c c o r d i n g t o t h e t h e o r y o f p ri n c i p a l - a g e n t , t h e s h a r e h o l d e r s h o u l d s u p e r v i s e t h e b e h a v i o r o f t h e m a n a g e r i n o r d e r t o r e d u c e t h e m o r a l ri s k c a m e fr o m t h e a s y m m e t r y o # i n f o r m a t i o n . b e c a u s e o f u n a b l e t o s h a r e t h e c o s t o f s u p e r v i s i o n a n d b e c a u s e o f t h e fr e e ri d e m o t i v a t i o n o f s m a l l s h a r e h o l d e r s , t h e s u p e r v i s i o n i s a c t u a l l y e x e c u t e d b y l a r g e s h a r e h o l d e r . b e c a u s e t h e i n t e r e s t o f l a r g e s h a r e h o l d e r s i s d i ff e r e n t f o r m t h a t o f m i n o r i ty , a n d b e c a u s e t h e s u p e r v i s i o n i s e x t e rn a l , l a r g e s h a r e h o l d e r s m a y b e n o t d o b e s t o n t h e i r d u t y t h e m o t i v a t i o n o f s u p e r v i s i o n f a d i n g o u t e v e n d i s a p p e a r in g , l e a d s l a r g e s h a r e h o l d e r s d e v i a t i n g fr o m t h e p u r p o s e o f m a x i m i z in g t h e b e n e fi t o f t h e w h o l e s h a r e h o l d e r s o r m a x i m i z i n g t h e e f f i c i e n c y o f t h e e n t e r p ri s e , t u rn i n g t o r e a l i z e t h e m a x i m u m i n d i v i d u a l b e n e fi t b a s e d o n t h e e x i s t i n g o r g a n i z a ti o n . t h e c o l l u s i o n w i t h m a n a g e r s b e c o m e s in e v i t a b l e . i t i s b e c a u s e t h a t t h e r e a l i t y o f o b t a i n i n g i n d i v i d u a l b e n e fi t g i v e s th e m m o t i v a t i o n , t h e ri g h t s o f c o n tr o l a n d a s y m m e t r y o f i n f o r m a t i o n p r o v i d e t h e m th e c o n d i t i o n s . ,i n t h e c a s e o f t h e c o r p o r a t e g o v e r n a n c e i n i n e f fi c i e n c y , t h e l a r g e s h a r e h o l d e r s a n d m a n a g e r s w o u l d c h o o s e t h e c o l lu s i o n d r o v e d b y t h e ir s e l f - r e g a r d . s u b s e q u e n t l y , th i s p a p e r a n a l y z e s t h e i m p l e m e n t a ti o n m e c h a n i s m , m e t h o d s a n d e c o n o m i c r e s u l t s o f t h e c o l l u s i o n b a s e d o n t h e c h in e s e l i s t e d c o m p a n i e s . i n t h e l i s t e d c o m p a n i e s , t h e s t a t e s h a r e i s d o m i n a t i v e w i th o u t c i r c u l a t in g , c o r p o r a t e g o v e r n a n c e i s i n 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 s u b s t a n d a r d , th e m a n a g e r a p p o i n t e d i s a d m in i s t r a t i v e w i t h o u t v a l i d it y o f s u p e r v i s i o n a n d i n c e n t i v e , t h e r e l a t i v e in f o r m a t io n p u b l i s h e d i s i n c o m p l e t e a n d t h e l a w f o r p r o t e c t i n g s m a l l s h a r e h o l d e r s i s l a c k i n g . t h e s e b a s i c r e a s o n s t h a t c a m e fr o m t h e s y s t e m o f a d m i n i s t r a t i o n m a k e t h e c o l l u s i o n p o s s i b l e . in p r a c t i c e , v a r i o u s m e t h o d s o f t h e c o l l u s i o n a r e u s e d i n t h e l i s t e d c o m p a n i e s , w h i c h i n c l u d i n g : p r o f i t c o n t r o l l i n g , a s s o c i a t i o n t r a n s f e r r i n g , s u b s t a n d a r d p o l i c y o f i n t e r e s t d i s t r i b u t i o n , h o s t i l i t y b o r r o w i n g a n d e t c . t h i s b e h a v i o r i m p a c t s o n t h e o p e r a t i o n e ff i c i e n c y o f th e p u b l i c c o m p a n i e s w i t h t h e p r o f i t d e c r e a s i n g , s o m e o f t h o s e c o m p a n i e s e v e n e m e r g i n g th e s i t u a t i o n o f e m p t y s h e l l , a n d m a k i n g th e m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s m i n t l o s s , fi n a l l y l e a d in g t o b o r r o w in g d i f fi c u l t y . t h e b e h a v i o r o f t h e c o l l u s i o n i s w i d e s p r e a d i n t h e m o d e m e n t e r p r i s e s i n th e w o r l d . i t e x p o s e s t h e s h o r t a g e o f t h e c o r p o r a t e g o v e rna n c e p a tt e rn o f a m e r i c a n a s w e l l a s t h e s h o rt a g e o f th e c o r p o r a t e g o v e rn a n c e p a tt e rn i n j a p a n a n d g e r m a n y , e s p e c i a l l y t h e d e f e c t s w o u l d b e s h o w e d o b v i o u s l y w h e n t h e s e t w o p a t t e rn s b e a p p l i e d o n t h e c o u n t r i e s w h e r e h a v e d i ff e r e n t c u l t u r e b a c k g r o u n d . a t p r e s e n t , t h e r e f o r m s e x e c u t e d i n m a n y c o u n t r i e s m a y b e a c c o u n t f o r t h a t t h e s e t w o p a tt e m s i s g e t t i n g t o g e t h e r . t h e d i ff e r e n t d e g r e e o f d a m a g e c a u s e d b y t h e c o l l u s i o n o c c u r r i n g w h e n t h e c o m p a n i e s i m p l e m e n t i n g t h e d i ff e r e n t p a tt e rn , a n d t h e d e gr e e o f d a m a g e i s p o s i t i v e p r o p o rt i o n a l t o t h e d e g r e e o f t h e l a w f o r p r o t e c t in g s m a l l s h a r e h o l d e r s . a c c o r d i n g t o t h e a b o v e a n a l y s i s , b ase d o n t h e p r o b l e m s e x i s t i n g i n th e c h i n e s e c o r p o r a t e g o v e rna n c e c o n s t i t u t i o n a s w e l l as c o n s i d e r i n g t h e r e l a t i v e e x p e r i e n c e i n o t h e r c o u n t r i e s , t h e p a p e r p r o p o s e s t h e m e t h o d s t o r e d u c e o r e l i m i n a t e t h e d a m a g e o f t h e c o l l u s i o n , w h i c h s h o w n a s f o l l o w s : i ) t o a c h i e v e t h e w h o l e c o m p a n y b e p u b l i c , c u t o ff t h e s o u r c e o f a s s o c i a t i o n t r a n s f e r r i n g . 2 ) t o o p t i m i z e t h e s h a r e - r i g h t s t r u c t u r e , e s t a b l i s h s h a r e - r i g h t c o n s t r a i n t m e c h a n i s m. 3 ) p e r f e c t t h e i n t e rna l c o n s t r a i n t m e c h a n i s m . 4 ) e a s t a b l i s h m a r k e t in g m e c h a n i s m o f e le c t i o n a n d s u p e r v i s i o n o f m a n a g e r . 5 ) e n h a n c i n g p r o t e c t i o n f o r m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s b y l a w . k e y w o r d s : l a r g e s h a r e h o l d e r s ma n a g e r c o l l u s i o n s u p e r v i s i o n c o r p o r a t e g o v e rna n c e i v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得 的研究成果。 尽我所知， 除文中已经标明引用的内容外， 本论文不包含任何其他 个人或集体己经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集 体， 均已在文中以明确方式标明. 本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学 位 论 文 作 者 签 名 : 肖艳 日 期 : z o 峥年 歹月s日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即:学校有 权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版， 允许论文被查阅和 借阅。 本人授权华中科技大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据 库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 保密口， 不 保 密 动 在年解密后适用本授权书。 本论文属于 ( 请在以上方框内打 “ 41 1 ) 学 位 论 文 作 者 签 名 :商 t i 日 期 ， 7 0月9 日 ) 11_ _二 指 导 教 师 签 名 么 笋飞邻 日 期 蜘瞬犷 明 1肠 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 1 导论 随着现代公司所有权和经营权的分离，公司的利益主体也随之发生分化，由古 典企业所有者和经营者合二为一的单一利益主体分裂成两个对立的利益主体，由于 利益主体的不一致和信息的不对称，代理问题由此产生。对代理问题的研究是现代 企业理论研究的核心，在浩繁的经济学文献中占有相当的比例，从2 0 世纪7 0 年代 开始，现代公司的所有权结构呈现越来越集中的趋势，大股东控制成为了公司治理 的主要形态。在大股东控制的公司治理形态下，所有者经营者问 题的重要性就 部分地被大股东小股东经营者问题所取代。在大股东和经营者合谋侵占中 小股东利益日益成为公司治理的核心问题和突出矛盾的今天，对这一问题进行探讨 非常必要。 1 . 1 基本假设和基本范畴的界定 1 . 1 . 1 基本假设人性的机会主义 道格拉斯 麦格雷格 ( d o u g l a s m c g r e g o r . 1 9 6 0 )曾 指出: “ 在每个管理决策 或每一项管理措施的背后，都必须有关于人性本性及人性行为的假定。 ” 新古典经济 学对人的假定是经济人，即参与经济活动的人的目标是追求最大化的自身效用。由 于把交易作为外生变量来处理，从而没有考虑当人与人之间发生交易关系时，特别 是当交易双方存在利益冲突时，人的行为的变化。威廉姆森在对交易费用的研究中 进一步提出人的机会主义行为假定。指出，人的动因天然是机会主义，这是人们为 实现目 标而寻求自 我利益的深层次条件。所谓机会主义，就是指以不诚实或欺骗的 方式追求自身利益最大化的行为，与单独的谋求私利、追求自身利益最大化的行为 的区别在于强调其谋利手段的欺骗性，它更多地涉及更为复杂的欺诈形式。更一般 地，机会主义指不完全的或扭曲的信息揭示，尤其是有目 的的误导、掩盖、迷惑或 混 淆， 机会主 义使经济组 织问 题变得更加复 杂化了 p 1 。 大股东和经 理 合 谋问 题归 根到 底就是人性的机会主义动机在特定制度安排下的产物。 1 . 1 . 2 大般东和经理 大股东是指拥有公司表决权的多数 ( 相对多数或绝对多数) ，从而通过任命公司 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 董事会等权力机构的多数席位而实质掌握了公司控制权的股东，即控股股东。大股 东又可分为内部大股东和外部大股东。内部大股东是指在公司管理层担任职务的股 东，而外部大股东则是指不在公司管理层担任职务的股东。经理是指公司的高级管 理人员， 也就是英文文献中的高层执行官员( e x e c u t i v e o ff i c e r s ) ， 尤其是首席执行官员 c e o ( c h i e f e x e c u t i v e o f fi c e r ) . 1 . 1 .3 合谋 合谋( c o l l u s i o n ) 就是通常所说的“ 被俘虏” ( c a p t u r e d ) . “ 拖下水” ， 它是由 美国 经 济学家斯蒂格勒和布坎南在研究政府管制经济学和公共选择理论时提出来的。1 9 9 2 年， 在国际经济计量学会第六届世界大会上， 著名经济学家梯若尔教授提交论文 经济 组织中的串谋问题 指出， 串谋与勾结是所有的组织和机构中普遍存在的现象， 将造成 产业政策和政府规制政策的严重扭曲2 1 。 所谓合谋， 是指两个或两个以上的经济主体 从个人利益最大化出发而相互勾结的一种非正当行为，该行为通常因损害第三方的 利益而一般私下进行。现代企业理论认为，企业是一系列契约的联结，而企业的契 约性则是建立在各产权主体的利己性基础之上的。因此，企业实际上是一个复杂过 程的聚焦点，在这一过程中，个人相互抵触的目 标会被一个契约关系带入均衡。从 这一点来看，企业就是一个多人参与的博弈。当博弈的人数多于 2时，就会产生额 外的复杂情况。企业中的某两个或两个以上的经济主体可能相互勾结来对付其他的 经济主体。合谋问题广泛存在于现代企业之中，如工人之间相互串通以躲避资本家 和经理的监督;经理和工人合谋对付外部股东;大股东和经理合谋对付小股东和工 人，以攫取超额利益，等等。 本文所要分析的合谋特指大股东和经理为了满足各自 利益最大化而相互勾结， 共同截留企业剩余，侵占中小股东利益的行为。在企业组织中，这类合谋行为最具 普遍性和危害性。 合谋与合作不同，其对社会福利的影响也是不同的。合谋行为本质上属于寻租 行为，而合作行为则属于寻利行为。以寻利方式出现的合作行为是市场正常竞争的 表现，是经济主体发现市场中的潜在盈利机会，并通过各种资源的投入和要素组合， 将这种机会变为一种收入的增长。这类活动是生产性的，其结果可以通过增进社会 整体福利;以寻租方式出现的合谋行为则是对既得的经济利益进行再分配，这种活 动是非生产性的，他以牺牲社会整体经济福利为代价，来换取个人或小团体利益的 2 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 增加。值得强调的是，无论是寻租还是寻利，合谋还是合作，作为经济利益的当事 人，都是在追求自身经济利益的最大化，其行为都是个人进行理性选择的结果。之 所以合谋和合作会产生截然不同的社会福利效应，主要是因为产生这些活动的社会 经济条件和制度安排不同，在某种制度安排下，经济主体会采取合作的方式来实现 自 身的经济利益， 从事寻利性的活动而增进社会整体福利。 而在另一种制度安排下， 经济主体又会采取合谋的方式来实现自身利益的最大化，从事寻租活动而减少社会 整体福利。因此，要减少或消除大股东和经理的合谋行为就必须从合谋产生的制度 安排入手，通过制度创新来抑制人的机会主义动行为。 合谋问 题也不同于内部人控制问题。1 9 9 4年 8 月，在 “ 中国经济体制下一步的 改革国际研讨会”上，美国斯坦福大学经济学讲座教授青木昌彦 ( 1 9 9 4 )提出了转 轨经济中的“ 内 部人控制”( i n s i d e r s c o n t r o l ) :是指从前的国有企业的经理或工人， 在企业公司化过程中获得相当大一部分控制权的现象。他认为:内部人控制 ( 或者 由 管理人员，或者由工人控制)看来是转轨过程中所固有的一种潜在可能的现象， 是从计划经济制度的遗产中演化而来的。那些已 经从计划机关获得很大控制权的管 理者们，利用计划经济解体后留下的真空，进一步加强了自己的权力。当然，内部 人控制的潜在可能转化为现实的过程在不同经济中是不同的。他对内部人控制又进 一步定义为， 在私有化的场合，多数或相当大量的股权由内部人持有;在企业仍为 国有的场合，在企业的重大战略决策中，内部人的利益得到有力的强调。内部人控 制问题属于代理问题。合谋问题强调的是外部人控制问题或委托问题，也就是监督 机制上的问题。合谋问题与内部人控制问题又相互关联，合谋问题无疑加重了内部 人控制问题的严重性。 1 . 1 . 4 合谋成本、合谋收益、合谋效率、合谋剩余 合谋成本是指合谋过程中由合谋主体承担的成本，包括合谋过程中的信息沟通 和资源损耗成本、为了躲避其他经济主体的监督而发生的防范成本、以及合谋被发 现而可能遭受到的惩罚成本等等。 任何一项合谋行为都牵涉到两个以上的经济主体， 因此，合谋成本又可以划分为合谋总成本和合谋各方分别承担的成本。总成本在合 谋各方如何分摊，是一个具体的谈判问题。也有可能因为合谋成本分摊达不成协议 而影响合谋。 合谋收益是指合谋主体从合谋中所得到的各自扣除成本后的收益包括各种 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 形态的收益。不同主体各自的收益加总，就是合谋的总收益。 合谋效率是指合谋收益与合谋成本的比率。 可以细分为合谋总收益与合谋总成本 的比率和不同合谋方的合谋收益与合谋成本的比率。不同合谋方的合谋效率有可能 不同。 合谋剩余是指合谋主体通过合谋所得到的纯收益 ( r 1 )即扣除合谋成本后的收 益与如果不合谋或合作所得到的纯收益 ( r 2 )即扣除合作成本后的收益之间的差额 ( r 3 ) 。对于任何一个合谋主体来说， 只有在r 3 ) 0 时， 他才会选择合谋， 否则， 他 就不会参与合谋。参与合谋的各方，都可能有不同的合谋收益与合谋剩余，因为他 们参与合谋的具体情况不一样。有些主体可能合作也有收益，只是不如合谋的收益 高，所以，选择合谋。 1 . 1 . 5 合谋的条件或环境 合谋条件就是合谋的一系列外在于合谋本身的条件， 包括合谋主体的主观条件和 客观条件。主观条件是指合谋主体的合谋能力:客观条件是指合谋的环境条件，尤 其是合谋的制度环境。制度安排好比是一个 “ 游戏规则” ，它决定了企业参与主体的 博弈规则和行为方式。当游戏规则所产生的寻租机会大于正常的市场寻利机会，或 合谋利得大于合作利得时，经济主体就会将自己的资源配置到非生产领域，从事寻 租性的合谋活动，而非寻利性的合作活动。经济转轨时期的股权结构和公司治理结 构还很不完善，特别容易出现寻租大于寻利的机会，这会激励经济主体将自己的资 源向非生产领域配置，从事寻租性的合谋活动。因此，如何营造一个合理的制度环 境去约束和引导经济主体对于利益的追逐，并使这种追逐产生有益于社会的效果， 就成为了本文分析合谋问题的着眼点。 1 . 2 1 . 2 . 1 合谋问题的研究意义 理论意义 1 9 3 2年，美国经济学家伯利和米恩斯出版了 现代公司与私有财产一书。在 这项开拓性的实证研究中， 提出了所有权和控制权分离的著名命题。其基本含义是， 在现代公司中，由于股权的分散化，企业的控制权己经转入到了公司的管理者手中， 而管理者的 利益经常偏离股东的利益(3 。 从而引出了 现代公司中如何激励约束管理者 追求股东利益目 标的问题。几十年来，有关的研究一直以此为主线而展开。进入 7 0 . . . . . . 4 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 年代以后，一方面由于威廉姆森等人的交易费用理论的发展，另一方面由于信息经 济学、契约理论或委托代理理论在微观经济学领域的突破，始于伯利和米恩斯的檄 励理论在近2 0 年取得了迅速的发展， 对代理问题的研究成为现代企业理论的核心内 容。然而，现有的代理文献仅仅注重从所有者和经理人员利益冲突的角度来研究代 理问 题，以及委托人为了控制代理风险如何设计最优的激励机制，而不能从大股东 及其利益相关者与小股东利益冲突的角度来研究代理问题，因而不能解释现代公司 中出现的大股东和经营者合谋掠夺小股东的问题。 在大股东治理已 经成为了公司治理主要形态的今天， 我们必须回过头来重新审视 代理理论赖以建立的基础，所有者的目 标并不都是追求企业价值的最大化。作为大 股东的所有者和作为小股东的所有者之间也存在着利益上的冲突。大股东的目 标函 数中必须引入新的经济变量，如果放宽所有者的目 标假定，将有助于更好的剖析大 股东和经理合谋、侵占小股东利益的动机。本文的分析正是以此为突破口，分析在 大股东和小股东目 标函数存在冲突的前提下，所引发的新问题。 1 . 2 . 2 现实意义 进入2 0 世纪8 0年代以来，西方发达国家频繁发生股东诉讼案件，股东们提出 诉讼的理由主要是大股东 ( 公司执行董事)和经理相互勾结或密谋造假、 误导股东， 未有效保护中小股东利益。我国 在国企改革过程中，也出现了大量的大股东和经理 合谋、侵吞小股东利益的现象。我国国企改革始于1 9 7 9 年，虽经历了1 9 7 9 -1 9 8 2 年的扩权让利，1 9 8 3 -1 9 8 6 年的利改税，1 9 8 6 -1 9 9 1 年的承包经营责任制，1 9 9 2 - 1 9 9 3 年试行股份制和 1 9 9 4 年建立现代企业制度、 进行企业制度创新阶段， 取得了令 人瞩目的成就。但国有企业效率问题并没有得到根本解决。首先，股份制没有解决 内部人控制的问题。由于国有股一股独大问题始终得不到解决，公司董事会基本上 还是由政府代表控制，因此其决策本质并没有发生实际的变化，董事会与经理勾结 欺骗所有者及中小股东.其次，股份制没有解决激励约束问题。国有股的代表人依 然是政府派出的代理人，国有股的剩余索取权并不掌握在他手里，但他却可以享有 剩余控制权， 这就等于让不承担风险的人拥有决策权，他必然会利用手中的权利为 自己的利益服务，经理与产权代表的合谋仍然普遍存在。大股东和经理的合谋行为 导致了上市公司严重亏损， 亏损数字令人咋目 惊舌。 2 0 0 1 年年报深市集中出现了s t 中华、 s t 科龙、 s t 石化等 1 1 家亏损额分别超过5 亿元的公司， 亏损额共计高达1 2 3 5 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 亿元，而深市4 3 家亏损额超亿元的公司，亏损额接近2 0 0 亿元。到了2 0 0 2 年，巨 亏之风由深市刮到沪市。沪市出现 s t轻骑、s t 长控亏损额分别超过亿元的公司， 仅这5 家公司， 亏损额总计已近6 0 亿元。 统计显示， 2 0 0 2 年报沪深两市1 6 9 家亏损 公司总计亏损2 7 6 . 8 亿元， 其中每股亏损在一元以上的2 4 家公司总计亏损 1 2 0 . 9 亿 元。( 上海证券报2 0 0 3 年5 月2 8日)巨 额的亏损，导致上市公司出现了“ 空壳化” 现象，使中小股东蒙受了巨额损失，导致了证券市场融资的困难。然而，到此为止， 己有的文献资料描述现象的多，真正进行理论分析的却很少。这也是合谋问题没有 得到根本解决的重要原因，本文希望在此方面作些尝试。 1 . 3 1 . 3 . 1 文献综述及评论 代理理论 在过去约 1 0 0 年的时r里形成的新古典经济学， 主要是从技术的角度看待企业， 企业被看作是一个生产函数，企业的主要功能是将土地、资本、劳动等生产要素投 入转化为一定的产出，决定这种投入组合与产出数量的关键是企业所掌握的技术。 企业的本质特征就是利用一定的技术，按照利润最大化的原则将投入转化为产出。 在这种观点下，企业充其量是一个生产函数，土地、资本、劳动也只不过是生产要 素而己。作为生产要素，土地、资本、劳动之间的关系是平等的，它们各自的报酬 取决于各自对生产的贡献。在均衡状态下，地租等于土地的边际生产率，工资等于 劳动的边际生产率，利润 ( 利息)率等于资本边际生产率。企业在无私的管理者的 经营下对投入产出水平进行选择，旨在使利润最大化，或者使成本最小化。 该理论在分析企业最优生产决策方面，是一个有效的工具。但是该理论存在一 个明显的缺陷，它完全忽略了企业内部的激励问题。企业被看作一个完全有效的黑 匣子，在它的内部，任何东西都十分顺利地运行着，每个人都在做着指定给他的工 作。 本世纪3 0 年代， 经济学家开始关注被传统经济理论所忽略的企业内部管理效率 问 题， 认识到激励的重要性。对代理问题作出 研究的理论主要有: ( 1 ) 管理者理论; ( 2 )产权理论;( 3 )代理成本理论;( 4 )委托代理理论。 1 )管理者理论 3 0年代初，美国经济学家伯利和米恩斯在其经典著作 现代公司与企业财 产 ( 1 9 3 2 ) 中提出了 “ 所有权与经营权分离” 的著名命题。 他们认为在现代公司 中， -一一一一门 一-一- -一 一叫 一 -一 一一一-一 . 一一一-一 ， 6 华 中 科 技 大 学 博 士 学 位 论 文 由于股权的广泛分散，企业的控制权己转入管理者的手中，企业的所有者则被贬到 仅仅是资金提供者的地位。美国著名企业史学家钱德勒在 1 9 7 7 年出版的 看得见的 手美国的企业管理革命中，系统地研究了1 9 世纪中期以来美国现代工商企业 成长的历史，从经济史角度印证了伯利和米恩斯 “ 所有权与经营权分离”的命题。 钱德勒把现代企业定义为: “ 由一组支薪的中、高层经理人员所管理的多单位企业， ” ( 钱 德 勒， 1 9 8 7 ， 转引自 2 4 , p 3 ) (4 . 现 代企 业与古 典 企 业的 区 别 表现 在三 个 方 面: ( 1 ) 现代企业是规模较大、 具备多种经济功能、 可跨行业和地区经营的多单位企业; 古典企业是规模较小、 单一功能、 在一个地区经营单一产品系列的单一单位企业。 ( 2 ) 现代企业的资本所有权与企业管理权发生分离;古典企业的管理者兼有资本所有者 的身份，资本所有权和管理权是合一的。( 3 )现代企业是一复杂的管理层级组织; 古