（民商法学专业论文）论营业质权(1).pdf

内容提要 营业质权是传统大陆法系的一个概念，具有悠久的历史，在社会生活 中发挥着重要的作用。在我国，学术界对营业质权理论的研究还不够充分， 营业质权制度至今还游离于民事基本法律之外，其在实践中的相关活动也 出现了很多问题。本文试图运用历史分析、比较分析等方法，对营业质权 的基本问题做一个比较系统的研究。笔者通过对我国及其他国家和地区营 业质权制度的历史沿革、理论发展、立法情况进行比较分析，探讨其i ! e 质、 界定、特征、社会功能、设定、消灭、当事人双方的权利义务等一系列基 本问题，并在此基础上提出完善我国营业质权制度的一些构想，以期能够 对营业质权制度的发展作一些有意义的探索 全文分为三个部分： 第一部分，对营业质权进行了概述。首先，介绍了典当合用到典、当 分别使用的历史演变，以及现在典当的含义。随后重点论述了营业质权是 典当制度的一部分，从两者的客体、法律关系两个角度来分析，说明典当 在外延和内涵上都大于营业质权，接着指出营业质权是典当制度的组成部 分，两者具有某种程度的同一性，论述营业质权就必须论述典当。其次， 论述了营业质权与质权的关系。先是论述营业质权的性质，说明营业质权 不是债权、也不是特殊物权，它和质权有着很多共同点，得出营业质权是 一种特殊的质权即特殊担保物权的结论。接着分析了营业质权的特点，从 主体特殊、权利独立、适用流质契约等方面分析了营业质权与质权的不同 之处，从而使营业质权与质权的关系、营业质权的性质更加明晰。再次， 在前述分析的基础上，对营业质权作出界定。简要分析诸学说后，提出营 业质权的概念：营业质权人以出当人交付占有的当物为担保，给予出当人 一定数额的借款，在出当人不能如期返还此借款时，就该当物或者其交价 受偿的特殊担保物权。接着，将其与典权、让与担保、留置权作了一番比 较，使这概念更加明晰。 第二部分，对营业质权制度的历史沿革及其在国外法律中的立法状况 进行了考察。首先，介绍了我国历代、我国台湾及香港的营业质权实践活 动的沿革、立法状况，说明营业质权在我国具有悠久的历史传统、在社会 经济生活中发挥了一定的积极作用。其次，选取英国、美国及瑞士作为代 表介绍了营业质权在国外的实践活动、立法状况，以更全面地介绍营业质 权。在e 述分析的基础上，总结了营业质权的营业特征，如融资性、高利 性、小额性等，使其能够以更直观的方式呈现出来；论述了其独特的社会 功能，包括融资、保管、销售功能等。 第三部分，论述营业质权具体制度及立法体例的完善。首先，分析了 营业质权的主体、客体。在主体中，阐述了营业质权人的特殊陆以及对出 当人的一般限制。在客体中，对动产进行了简要分析，重点论证了财产权 利应当成为营业质权的客体，简要阐述了不动产不应成为营业质权客体的 原因。其次，分析了营业质权的设定，描述了其设定的流程一一出当、验 当、估当、折当、发放当金、出具当票等，在对出当和续当的介绍中重点 论述了当票的概念、性质和法律特征，其中又讨论了折当率的问题，说明 我国应当对其作出规定。再次，讨论了双方当事人的权利义务，为营业质 权制度在实践活动中的操作提供理论指导。重点论证了可以在营业质权中 适用流质契约，从理论、制度、实践三个层面上对流质契约进行了比较充 分的论证，说明其合理性。简要讨论了营业质权人保管不善致当物毁损、 灭失时的责任承担问题。第四，阐述了营业质权的消灭问题。介绍了营业 质权消灭的几个特殊事由，即赎当、绝当，顶当，重点对赎当中的提前赎 当、逾期赎当和绝当的界定、效果等具体问题进行了分析。第五，对我国 立法体例的完善进行思考。分析了我国营业质权现有立法的不足，针对这 种情况，提出以下建议：应在物权法中对营业质权制度作原则性的规 定，但既然2 0 0 7 年3 月1 6 日已经通过的( ( 物权法并没有对营业质权作 出规定，那么尽快对营业质权制度进行专门的行业性立法成为当务之急， 这样可以尽量满足法学理论发展的制度陛需求，同时可以规范社会实践中 的实务操作。 关键词：营业质权流质契约；典当 b l 舾嘁p l e d g ei st h ec o n c e p to f t r a d i t i o n a lc o n g e n i a ll e g a ls y s t e mi nc i v i l l a w i n 嗵l h ec o n c e p th a sl o n g 蚴b u t t h ej u r i 删s t u d yi sn o t e n o u g ho na a e o r yo f b u s i n e s sp l e d g e w h i c hi ss l i l ld i s s o c i a t e 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a w k e y w o r d s ：b u s i n e s sp l e d g e ；m o r t g a g eo f g o o d si nf l o w ；, p a w n 引言 营业质权在实践中以典当行营业活动的形式存在，是指营业质权人以 出当人交付占有的当物为担保，给予出当人一定数额的借款，在出当人不 能如期返还此借款时，就该当物或者其变价受偿的特殊担保物权。营业质 权有着悠久的历史传统和辉煌的过去，在新的历史阶段内也会发挥其独特 的优势。但营业质权这个概念在我国立法中并不存在，现行典当制度一一 典当管理办法虽然实质性地规定了营业质权，但主要是从行政管理的 角度对其作了规定，民事关系的规定还比较欠缺。国内学界并未对此问题 给予足够的重视，也未作深入研究，所以对该制度的研究还存在一些空白。 营业质权制度虽然在现代经济中不是主流，但其以小额质押借贷的方式满 足社会对资金的需求，方便民众的生活，促进社会经济的发展，是生活中 不可或缺的。本论文的意义在于从民事法律的角度入手，透析该制度的法 律陛质，剖析我国立法上的不足，以期对该项制度提出一些有益的建议。 一、营业质权概述 ( 一) 作为典当制度组成部分的营业质权 当是我国传统的一个概念，营业质权是传统大陆法系的一个概念。从 担保物权这一角度去理解“当”，通常认为，嘱于一种营业质”。 与“当”相关的另一个概念就是“血当”，“典当”作为一种交易方式， 主要在我国社会经济生活和国家对相关经济活动的监督管理办法中存在， 而“当”更多的是在我国法学理论界存在。 下面笔者将从典当的概念，历史演变探讨相关问题。 1 典当的含义 由于具体i 隋况和法律环境不同，这一概念在各国的界定差异较大。如 美国百科全书指出：典当是以个人财产向典当商质押借贷，当户偿还 约定的费用后可回赎当物。”英国第部典当法一一( ( 1 8 7 2 年典当商法规 定：典当指典当商以财物或者动产作押向当户放贷”。我国辞海对典 当的解释为：“典当，亦称当铺或押店，旧社会收取衣物等动产作为质押， 向劳动人民放贷的高利贷机构。” 。余能斌主编：现代物权法专论，北京：法律出版社，2 0 0 2 年版，第2 0 7 页。 l 典当的含义较多，容易混淆，这里有必要界定一下。从语义上考察，典 当是由两个字组成的双音合成词，是两个同义语素的并列，在我国古代，典、 当、质、押都有以物质钱的意思，典当二字更是经常连用，尤其是到了明清 两代典与当的合用已成为一种习惯。，这种习惯一直延续了下去。只是到了清 末，我国开始变法图强，引进西方法学，在对典当的解释上，哆p 最后被单 独定义成为一种用益物权，而“当”则被认为是一种当铺营业人经营的活动。 。在我国，一般认为，“当”就其法律陛质来说，属于一种“营业质”，只不过 “当”是个本士概念，而营业质权是引入的外来概念。郑玉波先生在其民 法物权论述典”的含义时指出：“一谓典当之典一谓典卖之典；前者具 有担保性质，演进为中国民法上之质权及典押当营业之典；而典卖则有类似 买卖之性质，演化为今日的典权制度。”。虽然有了法律的明文规定，其作为 一种深深扎根于民众生活中的制度或者说是经济活动，有着很强的延续性。 法学上精细的概念逻辑，并未影响典当的经营，并在民国时期得到国家以法 规形式的确认。新中国成立后，典当业消失3 0 多年，但从1 9 8 7 年第一家典 当行一一成都市华茂典当服务商行成立起，就以“典当”作为了这个行业的 名称。而以后由中华人民共和国公安部、中国人民银行、中华人民共和国商 务部以及各个地方所颁布实施的相关监督管理办法也明确认可了典当合用的 习惯。可以看出，典当的合用不仅在民间得到广泛的支持，而且获得了国家 相关机构的认可。 但是目前法学界确实还有对典当的争议，那就是“典”与“当”应不应 当合用，有学者认为“典”是用益物权，“当”是指当铺营业，因此不应把两 者合用。从法学理论来讲，这样的观点无可辩驳，只是法学理论不能完全脱 离现实生活和相关的法律、法规、规章，因为这种忽视实践的做法等于断绝 法学理论自身的生命力，正如霍姆斯那句名言：，“法律的生命不在于逻辑，而 在于经验。”法律不是创造社会现象，而是对复杂社会现象的回应。 正是基于以上原因，现在学者们讨论典当时，一般是从质权等担保角度 上去探讨，也就是说，典当合用的情况下，典当”的意义侧重于“当”。， 而“箩p 单用则是指“典匆? 。“习惯中连用典当及其现今的典当行业的典当 。曲彦斌：中国典当史，上海：上海文艺出版社，1 9 9 3 年版，第2 l 一2 5 页。 。杨铁军：“典当行制度研究”，吉林大学硕士学位论文，2 0 0 4 年4 月，第6 页。 9 郑玉波：民法物权，台北：三民书局，1 9 8 6 年版第1 3 8 页。 。 美 诺内特、塞尔兹尼克：转变中的法律和社会；迈向回应型法，张志铭译，北京：中国政法大学 出版社，1 9 9 4 年版，第1 9 页。 。于新循：关于典权和典当的比较研究，重庆商学院学报，1 9 9 9 年第4 期第5 2 页 2 经营活动，实质上是典当不分，或是有当而无典。”o 我国对典当的理解主要可以归纳为以下几种：_ 是把典当等同于营业质 权，“典当，又称为质押或质当及营业质。”。二是主要从经济学的角度，认为 典当是指以特定物品或者财产权利质押的形式，向典当机构借贷的特殊融资 方式。三是典当管理办法对典当的界定：“是指当户将其动产、财产权 利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用， 取得当金，并在约定期限内支付当金利息，偿还当金、赎回当物的行为。”这 也是我国目前最具权威性的解释。 以上界定不乏合理之处，但也有一些缺陷。由于论文主题的原因，这里 主要讨论第一种学说，即典当和营业质权的关系。传统大陆法系不承认不动 产质权，营业质权从出现开始，就只能把动产作为自己的客体，不包括不动 产，也不包括财产权牙4 。而典当虽然在某些国家( 如新加坡) 只能适用于动 产，但有些国家( 如英国) 还包括财产权利，在我国还包括不动产，从这一 点即可知典当的外延包含了营业质权的外延，外延上的这种关系也就使得在 内涵上典当要比营业质权更为丰富，下面进行具体讨论。 2 从客体，法律关系来看作为典当制度组成部分的营业质权 ( 1 ) 从客体e 来看，典当的客体范围包含了营业质权的客体 根据典当的定义，我们可以看出典当的客体包括当物和当金，其中当物 在我国又包括动产、财产权利、不动产，所以典当的客体相当广泛。而营业 质权是一种特殊担保物权，所以当金不属于营业质权的客体范围。营业质权 在事实上是一种融资方式、一条借贷途径，在功能上和其他的担保物权如质 押、抵押等并没有实质性的差异，而这些担保物权的客体就不包括借贷的资 金，所以当金也不应该包含在营业质权的客体范围内。还有，就当物而言， 营业质权在传统上是以动产作为当物，不包括权利、不动产，随着时代的发 展，营业质权在我国也有了很大的发展，借鉴质权客体范围的扩大，笔者认 为财产权利可以成为营业质权的客体，关于这一点还将在下文中详细论述。 还有，不动产不应当成为营业质权的客体，因为从营业质权的本来含义上来 讲，是一种特殊的质权，我国又不承认不动产质，所以无论如何也不应把需 以抵押作为手段的不动产纳入营业质权的客体范围之内。因此，营业质权的 客体范围要小于典当的客体范围。 。王志剐；论典当， - j 惯法中的概念，没有 深厚的群众基础，它主要是存在于学术界的法学概念。这样的一个概念既 无助于法学理论的传承和完善，也不利于其在营业质权在实践中的操作， 所以，笔者认为此种学说不足取。 ( 3 ) 担保物权说。担保物权，是指“以确保债务之清偿为目的，而于债 务人或第三人之特定物或权利上所设定的定限物权。”营业质权人占有出 当人交付的当物，以确保其出借的当金和利息得到返还，具有担保金钱债 务的功能。 首先，营业质权是一种物权。营业质权的客体是物，即当物，营业质 权人通过对当物的占有而享有了对其的支配权，而且营业质权人所享有的 权利具有排他性，所以说，营业质权是一种物权。 其次，物权分为所有权和他物权。由于营业质权人一开始并不是当物 的所有权人，所以营业质权只能是一种他物权。在他物权中，有用益物权 和担保物权之分，其最重要的区分是用益物权侧重于对物使用价值的支配， 而担保物权侧重于对物交换价值的支配。由于营业质权存续期间，营业质 权人并不能对当物进行收益、处分，营业质权的设定是以当物的价值来担 保债权的实现，是对物交换价值的利用，所以营业质权是担保物权。 再次，在担保物权中，营业质权是依靠对当物设定质押的方式来实现 其担保功能的。在设定的方式上，动产质权的设定需要转移物的占有，权 利质权的设定根据财产权利种类的不同又有各自不同的设定方式；而在同 种动产或权利上，营业质权的设定与质权的设定具有同一性。一般潸况下， 营业质权人占有质物，这样就具有了质权的支配性。出当人在典当期间或 宽限期过后，当物绝当，营业质权人得以取得其所有权或者是变价受偿权， 具有质权的性质。有学者认为，惯权可以分为：民事质权、商事质权和营 业质权”。所以，营业质权应当是质权的一种。 但是，营业质权又不同于一般的担保物权比如质权、抵押权，是一种 特殊的担保物权。例如在对待流质契约的问题上，为了保护债务人的利益， 一般的担保物权不允许设定流质契约，而很多数国家和地区允许在营业质 权中适用流质契约。还有其他的一些独特之处，将在营业质权的特点中详 细讨论。 。陈华彬：物权法骧理，北京：国家行政学院出版社，1 9 9 8 年版，第5 6 0 页。 。陈祥健主编：担保物权研究，北京：中国检察出版社，2 0 0 4 年版，第1 7 7 页。 6 2 营业质权的特点 质权是指债权人对债务人或第三人移转占有而供担保的动产或权利， 得就其价值优先受偿的权利。与之相比，营业质权有自己的特点。 ( 1 ) 营业质权人是特定主体。只能是经批准从事典当业务的企业法人， 在我国就是典当行，除此之外的任何机构和个人都不能成为营业质权人。 而质权人则没有法律上的特别限制，当事人双方的主体资格只需要符合一 般民事法律关系的要求。 ( 2 ) 营业质权是独立的权利。营业质权的设定称为出当，其目的是为 了借贷，因借贷而发生债权。在营业质权的设定中，出当人出示其当物， 营业质权人验当，根据当物的数量、质量等进行估价，双方对当金数额进 行协商达成一致意见后，营业质权人收当并向出当入发放当金，营业质权 人发不发放当金及发放多少当金完全依照出当的具体情况而定。从此可以 看出，借贷和出当是同时进行的，并且借贷是以出当为前提的，营业质权 相对于债权而言，具有独立j 陛。而质权的性质之就是从属性，它在设定、 处分和消灭上都从属于主债权。 ( 3 ) 营业质权适用流质契约。流质契约具有方便决捷、节约交易成本 的特点，和营业质权的理念及实践操作相契合。有一些国家和地区允许在 营业质权中订立流质契约。在我国，流质契约在民间有广泛的存在基础， 在实践中发挥着一定的积极作用。当铺营业作为我国固有法的一部分，从 来没有流质契约禁止的规则。而在质权中为了维护出质入的利益，法律禁 止流质契约。在实行上两者也存在差异，营业质权的实行可以直接适用流 质契约，而质权的实行通常有协议取得所有权、拍卖质物取偿、变卖质物 取偿等方式。 ( 4 ) 出当入负有限责任。在实行后，即使营业质权人的债权得不到完 全实现，也不能再向出当人追索，这也是营业质权适用流质契约的效果之 一。而一般的质权在实行后，债权得不到完全实现的情况下，债权人还可 就尚未满足的债权向债务人主张，即进行清算，多退少补。 ( 5 ) 营业质权人不能将当物转质。因为如果转质，出当人回赎时若发 现当物不存在容易产生纠纷，还有，营业质权的典当期限一般很短，当物 的实际价值往往要高于当金，若营业质权人将当物转质，很可能会损害出 。李开国、张玉敏主编：中国民法学，北京：法律出版社，2 0 0 2 年版，第6 4 1 页 。余能斌主编：现代物权法专论，北京；法律出版杜，2 0 0 2 年版，第2 6 8 页。 。陈祥健主编：担保物权研究，北京；中国检察出版社，2 0 0 4 年版，第2 1 4 - - 2 1 5 页。 7 当人的利益。而一般的质权在设定后，质权人为担保自己的债务，经出质 人同意，以其所占有的质物为第三人设定质权，即为转质权，转质制度直 接反映了鼓励交易、繁荣市场的客观要球p 。 在对营业质权在典当中的地位，以及其与质权关系的讨论过后，就有了 对营业质权进行界定的基础。 ( 三) 营业质权的界定 1 营业质权的概念 营业质权是传统大陆法系的个概念，国内的学者有一些不同的界定， 有代表性的主要有以下几种。( 1 ) 余能斌先生认为：“营业质是动产质的一 种，指借款人向特许经营资金融通的当铺借款而将自己的动产作质押，于 约定期限内清偿借款赎回原物，超过约定期限，当铺即以质物变卖之价款 而获清偿的一种担保物权。”。这种界定指出了营业质权所属的范畴，并比 较清晰地勾勒出了营业质的内容。( 2 ) 梁慧星先生认为：“营业质权，是指 当铺营业人以约定的期限和利息向借款人出借款项，并以借款人交付占有 的动产为标的而设定的质权。”。( 3 ) “营业质权，即当铺营业人对于出当 人移转占有的动产，在出当人不能如期返还从当铺营业人处出借的款项时， 就该动产或者其变价优先受清偿的物权。”。( 4 ) “营业质权，是指特定的 营业人以约定的期限和利息向质当人发放借款，并以质当人交付占有的当 物为担保而设定的质权。”。上述的定义各有其优点，大致相同但又有差异， 如前三个定义就将营业质权的客体范围界定为动产，第四个把客体界定为 当物，也就有了把财产权利纳入营业质权客体范围的可能。 笔者认为，营业质权是指营业质权人以出当人交付占有的当物为担保， 给予出当人一定数额的借款，在出当人不能如期返还此借款时，就该当物 或者其变价受偿的特殊担保物权。此定义一是突出了营业质权的独立性， 二是表明了营业质权的法律性质是特殊担保物权。接下来，笔者将通过其 与相关法律制度的比较来使这概念更加明晰。 2 营业质权与相关法律制度的比较 ( 1 ) 营业质权与典权 。陈祥建主编：担保物权研究，北京：中国检察出版社，2 0 0 4 年版，第2 0 9 页。 。余能斌主编：现代物权法专论北京：法律出版社，2 0 0 2 年版，第2 6 7 页。 。梁慧星主编：中国民法典草案建议稿附理由( 物权编) ，北京：法律出版社，2 0 0 4 年版，第3 9 1 页。 。屈茂辉、戴谋福：论营业质权，法学评论，2 0 0 1 年第6 期，第2 6 页。 。田丰：“论营业质权”，山西大学硕士学位论文，2 0 0 6 年6 月，第l 页 8 典权，是指一方支付典价，占有他方不动产而享有使用、收益的权利。 支付典价者为典权人，以自己的不动产供典权人占有、使用、受益者为出 典人。 营业质权与典权有类似的渊源，在历史上，典、质、当都是以物换钱 的方式，具有融资功能。后来，：典 字被赋予了特别的含义，专指典权这 一用益物权。典权在我国有悠久的历史，是我国特有的一项制度。营业质 权与典权在转移占有、过期不赎作绝”或“绝卖”方面相似。但两者也 有一些不同，主要表现在以下几个方面。 营业质权在性质上属于特殊的担保物权，侧重于担保，不能对当物 进行使用、收益。而对于典权，主流学说认为是一种用益物权，即以占有 他人不动产进行使用收益，可以出租、抵押或转典。 营业质权的客体原则上是动产，由于时代的发展和质权客体范围的 扩大，有些学者主张将财产权利纳入到营业质权的客体范围之内，但是我 们国家不承认不动产质，所以不能在不动产上设立营业质权。但是，典权 的客体积限于不动产。 营业质权人只能是特定的主体，而典权当事人双方的主体资格没有 被特别限定。 营业质权的期限较短，如我国典当管理办法第3 6 条规定典当期 限由双方当事人约定，最长不超过6 个月；典权的期限则要长得多，“典权 的期限，当事人可在合同中自由约定，但最长不得超过3 0 年，超过3 0 年 的，超过部分无效，视为3 0 年。”。 在营业质权中，出当人回赎当物时，按照典当管理办法必须支 付当金、利息、综合费用。在典权法律关系中，典期届满以后，出典人只 需支付原典价即可回赎典物。 ( 2 ) 营业质权与让与担保 让与担保，崩：是债务人或第三人为担保债务人之债务而将担保标的物 的财产权转移给担保权人，于债务清偿后，标的物应返还给债务人或第三 人，债务不履行时，担保权人得就该标的物受偿的非典型性担保。”。让与 担保与营业质权的不同主要有以下几点。 。马俊驹、余延满：民法原论( 上) ，北京；法律出版社，1 9 9 8 年版，第4 5 3 页。 。李开国、张玉敏土编：中国民法学，北京：法律出版社，2 0 0 2 年版，第4 5 0 页。 。谢在全：民法物权论( 下) 。北京；中国政法大学出版社，1 9 9 9 年版，第5 0 8 页。 。王闯：让与担保法律制度研究，北京：法律出版社，2 0 0 0 年版，第2 0 页。 9 营业质权设定时，仅移转标的物的占有权。而让与担保设定时，债 务人或第三人为担保债权的实现，要将担保标的物的财产权移转于债权人。 营业质权的客体包括动产和财产权利，而让与担保的客体范围更为 广泛，凡依法可以转让财产、权利，皆可设定让与担保。 在让与担保中，让与担保权人取得了标的物的所有权，所以在处分 标的物时，无论第三人出于善意还是恶意，都能够取得相应的财产权利。 但是在营业质权中，营业质权人只是取得标的物的占有权，所以不能转质， 也不能出租、使用，如果其处分当物，则第三人能否取得当物上的权利， 要看是否符合善意取得的条件。 ( 3 ) 营业质权与留置权 留置权是指按照合同的约定占有债务人财产的债权人，在债务人不按 期履行债务的条件下，得留置其占有物以保证其债权实现的担保物权。营 业质权与留置权同属于担保物权，在对标的物的占有方面有相似性，但两 者也有较大的区别，主要表现在以下几个方面。 营业质权的设定是当事人双方协商的结果，是意定担保物权。留置 权是法定担保物权，只能按照法律的规定而产生。 营业质权的设定不仅在于担保债权受偿，而且还可以发挥融通资金 的作用。而留置权的功能只在于担保债权受偿。 营业质权的设定以出当人移交当物的占有、营业质权人出具当票等 为要件。而留置权的发生，要符合法律规定的条件，包括债权已届清偿期、 债权人占有债务人的动产、债权与留置权的标的物要有牵连关系等。 营业质权是独立性权利，而留置权是一般的担保物权，具有从属性。 在对营业质权作了一番概述之后，下面对其历史沿革、营业特征和社 会功能进行阐述。 。余能斌主编：现代物权法专论，北京：法律出版杜，2 0 0 2 年版，第2 7 1 页。 。李开国、张玉敏主编：中国民法学，北京：法律出版社，2 0 0 2 年版，第6 5 8 页。 1 0 二、营业质权的历史沿革、营业特征及社会功能 如上文中已经论述的那样，营业质权的产生、发展与典当如影随形， 营业质权的历史沿革也就是典当的历史沿革。 ( 一) 营业质权在我国的历史沿革 营业质权在我国有悠久的历史，南朝宋范晔撰写的( ( 后汉书刘虞传 中写到馍所赉赏，典当胡夷，瓒数抄夺之”。，这是“典当”二字并用之 始，并把典当活动作为一种社会经济活动加以记载。但关于我国典当业的 起源和发展问题，学术界历来见解不一通说认为典当业源于南北朝时期 的寺库质贷。南史甄法崇传：“法崇孙彬，有行业，乡党称善。尝以 一束苎就( 荆) 州长沙寺库质钱，后赎苎还，于苎束中得五两金，以手中 裹之。彬得，送还寺库。”。这里指的就是有人去长沙寺的寺库用苎麻典当， 是典当业起源于南北朝寺库的有力证据。南北朝时，由于朝廷尚佛，佛教 发展壮大，从皇室到庶民把众多的善款捐入寺院，使寺院经济空前发达， 寺院财重，就将积累的富余资财向部分贫民发放，既可慈善济贫，又可 获利。当时已有多种财产用于典当，如衣物、书籍、佩剑等。 到唐朝，营业质权突破了寺院经济的范围，出现了多种产权陛质的典 当，有僧办典当、民办典当和官办典当。其中僧办典当仍依附于寺院经济， 但自身已有较大的独立性；民办典当是指地主富商等投资成立的典当行业， 成为后世私立典当业的肇始；官办典当可分为官僚自营和政府投资两种模 式，前者属于私立典当，后者属于公立典当。唐代典当的另一个发展，表 现为无论产权性质如何，典当机构的名称已经专业化了，突出体现典当以 物质钱的行业特征，统称为质库”。政府对质库的经营活动也进行了定 的规范。据( 唐令要载：“负债出举，不得回利作本，并法外生利。”不 得回利作本”即不许按复利计算。又据( 瑭令拾遗载：“诸公私以财物出 举者，任凭私契，官不办理。每月收利，不得过六分；积日虽多，不得过 倍收质者，非对物主，不得辄卖；若计利过本不赎者，听告市司对卖， 有剩，还之。如负债者逃，保人代偿。”这里对动产典当的月息范围、变卖 限制、保证人的责任作出了规定。 。参见曲彦斌：中国典当史，上海：上海文艺出版社，1 9 9 3 年版，第1 9 页。 。李沙：简明典当学，北京：学苑出版社，2 0 0 4 年版，第1 4 7 - - 1 4 8 页。 。参见刘长河：“中国典当法律制度研究”，黑龙江大学硕士学位论文，2 0 0 3 年6 月，第4 页。 l l 宋朝典当行业继承了唐代典当业，但也有了进一步发展。是经营范 围有所扩大，“以谷质钱”即粮食典当，成为一种新型典当业务。二是随着 民办典当的发达，典当业出现了专业职务，即负责店内日常经营活动的高 级管理人员。质库掌事还有专门的服饰，如东京梦华录载：淇士农工 商，诸行百户，衣装各有其色质库掌事，即着皂衫角带不顶帽之类， 街市行人便认得是何色目。”三是宋朝出现了我国历史文献迄今所见最早的 典当业招幌。北宋画家张择端的( ( 清明上河图中绘有_ 座解库”，门首 挑出一个大书懈”字的招牌，就是当时典当行的招幌形象。除了上述几 点外，宋朝还出现了典当行业组织，典当物品也有所限制。据( ( 宋刑统典 卖质当论竞物业载：堆，杂令，主家长在，而子孙弟侄等不得辄以奴婢、 六畜、田宅及余财物私自出举。”金代典当业颇具特色，不仅发展官办典当， 而且颁布了迄今为止最早的典当法规。全文是：凡典质物，使副亲评价 值，许典七分，月利一分，不及一月者以日计之。经二周年外，又逾月不 赎，即听下架出卖。出帖子时，写实人物名，物之名色，金银等第分两， 及所典年月日钱贯，下架年月之类。若亡失者，收赎日勒合于人，验元典 官本，并合该利息，赔偿入官外，更勒库子，验典物日上等时估偿之，物 虽故旧，依新价偿。仍委运司佐贰幕官识字者一员提控，若有违犯则究治， 每月具数，由报上司。”该项法律对当物估价、利率、赎期、解贴内容，以 及遗失赔偿、究治、月报数等都有详细的规定，堪称中国典当史上的一个 里程碑。之后的元朝典当业在僧办典当、民办典当、官办典当之外又出现 了道教官观典当。 到了明朝，富商巨贾开始大力投资典当业，官僚投资兴办典当行业超 过以往历朝，与此相适应，僧办典当急剧减少。在法律方面，对典当利率， 明律规定：凡放钱债及典当财物，每月取利并不得过三分，年月虽多， 不过一本一利，违者笞四十、以余利计赃。重者坐赃论罪，止杖一百。” 清朝是我国典当业发展的黄金时代。官办典当出现了皇当，即皇帝或 皇室拥有和出资开设的典当行，为清朝仅有。典当行纳税，始于清雍正六 年( 1 7 2 8 年) ，据( ( 十通清朝通典载：“雍正六年设典当行贴。”这里的 行贴”即为执照。关于当物失窃、毁损，清朝也有详细法规。( ( 大清律例户 律规定，当物被盗，损一赔一，“无论农服米豆丝棉木器书画，以及银钱 。参见曲彦斌：中国典当学，石家庄：河北人民出版社，2 0 0 2 年舨，第9 5 页。 。李沙：简明典当学，北京：学苑出版社，2 0 0 4 年版，第1 5 4 页。 1 2 珠玉铜铁锌锡各货，照当本银一两，再赔一两；如系被劫，一两再赔五钱， 均扣除失事日以前应得利息。”即少则赔50 9 6 ，多则赔1 0 0 6 。关于滋事图财， 人为致祸如监守自盗、故意纵火等，清朝从刑法角度予以制裁。( ( 户律规 定：女口典商店伙人等图盗货物，或先有亏短，因而放火故烧者，即照放火 故烧自己房屋，盗取财物，及凶徒图财放火，故烧人屋各本律例从重问拟。” 民国时期，典当模式有了一些新的发展，如外资典当机j 构的大量出现， 官办典当机构的经营改革，其中包括银行自办典当、政府支持和政府投资 典当、银行支持。在繁荣程度上，远不及明清两代，但民国时期典当法规 是中国典当史上最为发达的，无论在法规的性质，还是在法规的级别、数 量、内容上，都远远超过了任何时代。当时各省几乎都有典当法规，其中 较著名的有：1 9 1 5 年( ( 陕西省征收当税章程、1 9 3 0 年北平市营业暂行 规则、1 9 3 0 年修正上海市典当营业规则、1 9 3 1 年( ( 浙江省典当营业暂 行规劂、1 9 3 2 年( ( 天津市华界当商减息办法等。在各省典当单行法规的 基础上，民国中央政府拟制过一部内政部管理典当规则草案，至1 9 4 5 年抗日战争胜利后，以( ( 典当业管理规则的名称颁布实施。该规则将典 当按性质分为典 - 3 ”和钾当”两种。其中对典当期限规定为：瓜营典 当之满当期限最短不得少于6 个月。”矛厶营典当之满当期限最短不得少于 10 个月。”对典当利率规定为：爪营典当之利率得依各地情形自行决定之， 但最高不得超过月利1 5 。”矛厶营典当之利率最高不得超过月利2 。”。 新中国成立后，典 - 3 业在社会主义改革的大潮中被取缔。一直到2 0 世 纪8 0 年代，随着