2013年一级建造师《建设工程法规》考试核心点精讲(二)

建设工程考试培训的领跑者 学信教育 欢迎咨询。 一级建造师建设工程法规考试核心点精讲（二 ） 建设工程法律体系（ 1010P1） 1.2 建设工程法人制度（ 1020P9-12） 1.2.1 法人应具备的条件（ 1021P9-10） 法人 概念 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。与自然人相对应，是法律的 “拟制人 ”。 法人 应具 备的 条件 1依法成立 成立需经法定程序（批准、核准登记） 2有必要的财产或经费 是其活动的物质基础，应与其经营范围或目的适应 3有自己的名称、组织机构和场所 其中场所是确定管辖权的重要依据 4能独立承担民事责任 本条是与非法人的其他组织区别的关键 定代表人：是自然人；依法或章程行使职权；法人以其主要办事机构所在地为住所 法人 分类 企业法人 依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格 -以营利为目的 非企业法人 行政法人 有独立经费的，自成立之日起具有法人资格 事业法人 需要核准登记的，经核准登记，取得法人资格 不需要的，成立起具有法人资格 社团法人 1.2.2 法人在建设工程中的地位和作用（ 1022P10-11） 地位： 法人是大多数建设活动的主体（建设单位有可能不是法人） 作用： 1法人是建设工程的基本主体 2确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离 1.2.3 企业法人与项目经理部的法律关系（ 1022P11-12） 1、项目经理部 概念：施工企业为完成某项施工任务而设立的组织、由项目经理以及管理人员组成、一次性有弹性的现场生产组织机构。 设立：大中型施工项目应当设立，设立的，企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。 2、项目经理 企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者是企业内部的岗位职务； “项目经理责任制 ”必须在企业制度的制约下运行。 3、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担 1.3 建设工程代理制度（ 1030P12-17） 建设工程考试培训的领跑者 学信教育 欢迎咨询。 1.3.1 代理的法律特征和主要种类 代理是指代理人以被代理人（即：本人）名义，在代理权限范围内与第三人实施法律行为，行为后果由被代理人承担的法律制度。 注意：代理中有三方当事人：被代理人（本人）、代理人、代理关系涉及的第三人。 1、代理的主要法律特征 2、代理的主要种类 代理种类 产生依据 主要特点 典型示例 委托代理 被代理人的授权 应明确代理人姓名、名称，代理事项、权限和期间 建设单位委托监理单位对工程施工监理、委托律师代理诉讼、公司员工（法定代表人除外）代表公司的签约行为 法定代理 法律的直接规定 全权代理 未成年人或者精神病人（无限人）的监护人 指定代理 法院或者有关机关指定而产生 常发生在诉讼中，全权代理 父母双亡的未成年人侵权，法院在其均不愿意承担监护职责的祖父母、外祖父母中指定担任诉讼中代理人 1.3.2 建设工程代理行为设立和终止（ 1032P13-15） 1、建设工程代理行为的设立 2、代理行为的终止 委托代理终止 法定代理或者指定代理终止 1、期满或者完成委托 2、被代理人取消委托或者代理人辞去委托 3、代理人死亡 4、代理人丧失民事行为能力 5、作为被代理人或者代理人的法人终止 1、被代理人取得或者恢复民事行为能力 2、被代理人或者代理人死亡 3、代理人丧失民事行为 4、有权机关取消指定 5、双方关系监护关系消灭（如离婚、解除收养关系） 注意：被代理人发生 3、 4的情况不必然终止代理 注意：在法定、指定代理下，被代理人必是无限人； 3、建设工程代理行为的终止（主要是委托代理终止中 1、 2、 5的情形） 1代理期间届满或代理事项完成 2被代理人取消委托或代理人辞去委托 通知到对方即生效，无须对方同意 1代理人必须在代理权限范围内实施代理行为 代理人要有独立意思表示，否则不是代理 2代理人应当以被代理人的名义实施代理行为 3代理行为必须具有法律意义 即产生法律后果 4代理行为的法律后果归属于被代理人 代理人的行为法律上视为被代理人的行为 1不得委托代理的建设工程活动 法定或约定由本人实施的民事法律行为不得代理 例如：建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自为 2须取得法定资格方可代理 一般代理行为，对代理人资格无要求；如：诉讼代理人 某些建设工程中的代理，代理人必须具备法定资格；如：建设工程施工项目的招标代理、委托监理等 3民事法律行为的委托代理 应明确代理人姓名、名称，代理事项、权限和期间 授权不明，代理人和被代理人承担连带责任 建设工程考试培训的领跑者 学信教育 欢迎咨询。 造成对方损失要赔偿，除非己方无责任 3作为被代理人或代理人的法人终止 1.3.3 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任（ 1033P15-17） 1、代理人应当在代理权限内以被代理人名义实施代理行为 2、转托他人代理（复代理）应当事先取得被代理人的同意（紧急情况下为了保护被代理人的利益情况除外） 3、无权代理、表见代理与默示授权 特殊情形 产生原因或构成要件 法律后果 无权代理 1无权：自始未授权 1被代理人追认，转化为有权代理 2被代理人拒绝，行为人承担责任 2越权：超越授权范围 3超期：期满后继续代理 表见代理 1第三人有相信有权代理的理由或事实 1无权代理，但代理行为有效，即：被代理人须向第三人承担责任 2被代理可向行为人追偿 2本人存在过失 3相对人善意（善意即不知情） 默示授权 本人知道他人以本人名义实施民事行为，不作否认表示的，视为同意 视为以默示的特殊授权方式，授予行为人代理权 【备注】 1、表见代理本质上是无权代理，但为保护善意第三人而要求被代理人对第三人承担责任的法律规定 2、表见代理中 “有相信有权代理的理由或事实 ”一般是指行为人持有被代理盖章介绍信、空白盖章合同书等足以使第三人相信其有代理权的情况。 4、不当或者违法代理行为的法律责任 更多一级建造师资料 建设工程考试培训的领跑者 学信教育 欢迎咨询。 不当或违法行为 责任承担后果 1、授权不明 被代理人、代理人承担连带责任 2、损害被代理人利益 代理人不履行职责致使被代理人损失，代理人承担民事责任 与第三人恶意串通损害被代理人利益，代理人与第三人负连带责任 3、第三人故意行为 第三人明知（即恶意）行为人无权代理，与之实施民事行为，给他人造成损害，负连带责任 4、代理事项 /行为违法 代理人明知被代理人委托事项违法，负连带责任 被代理人明知代理人的代理行为违法不反对，负连带责任 1.4 建设工程物权制度（ P17-22） 1.4.1 物权的法律特征和主要种类（ P17-19） 1、物权：权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。 2物权种类 物 权 种 类 所有权 （自物权）最完全的物权，他物 权的产生的基础 权能：占有、使用、收益、处分（核心） 客体：动产、不动产、知识产权、财产权利 用益物权 （他物权）客体为动产、不动 产；支配的是物的使用价值 建设用地使用权 宅基地使用权 土地承包经营权 地役权 担保物权 （他物权）客体为动产、不动产、权利； 支配的是物的交换价值 抵押权 -客体：动产、不动产；不转移占有；意定 质权 -客体：动产、财产权利；转移占有；意定 留置权 -客体：动产；需合法占有；法定 1.4.2 土地所有权、建设用地使用权和地役权（ P19-20） 1、土地所有权 我国实行土地的社会主义公有制，即全民所有（国家所有）和劳动群众集体所有。 城市市区土地属于国家所有，农村和城郊土地除由法律规定属于国家所有外，属于农民集体所有。 全民所有土地由国务院代表国家行使；农民集体所有土地由本集体经济组织成员承包经营。 2、建设用地使用权 概念 为建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国有土地的权利（占有、使用、收益） 设立 对象 地表、地上、地下；新设立的不得损害既有用益物权 方式 出让：经营性用地，有期限，要出让金；应当招标、拍卖竞价出让 物权特征 债权特征 1是支配权 -直接支配 1债权是请求权 -要请求债务人履行 2是绝对权 -对世权，权利人外均为义务人 2债权是相对权 -义务人为特定的债务人 3是财产权 -包括财产利益 3债权可以是财产权（益）和非财产权益 4有排他性 -一物之上的物权不能相互冲突 4债权可以并存 更多一级建造师资料 建设工程考试培训的领跑者 学信教育 欢迎咨询。 划拨：严格限制其用途，无期限，无出让金 登记 建设用地使用权自登记时设立 变动 流转 可以流转，条件： 1书面合同，不逾期 2变更登记 3房地一起动 续期 住宅自动续期，非住宅按照法律规定 消灭 出让人办理注销登记，登记机构收回建设用地使用权证书 3、地役权 概念 1为自己不动产的便利或提高效益按照合同约定，利用他人不动产的权利。 2性质：当事人自行约定的用益物权； 3例如：为更好浇灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠 设立 1应订立书面地役权合同： 2地役权自合同生效时设立，未经登记不得对抗第三人（与一般不动产物权变动，采取登记主义的规定不同） 3未经在先用益物权权利人同意，土地所有人不得设立地役权 变动 需役地以及其上的用益物权转移，受让人可以同时享有地役权 供役地以及其上的用益