（国际法学专业论文）国际保理若干法律问题研究.pdf

摘要 圆际保瑷是一种由保理商为出阳商提供的集贸易融资、成收账款的管理和追 收发买方售惩菇险撵缳子一髂酶综念经藿繇结算与融瓷方式。 当前，在国际买方市场逐渐形成、贸易竞争日盏激烈、圜际贸易结算形式呈 现出多元纯发展豹趋势下，溺际傈瑗业务由于英特裔的优势，适合了当前茜际贸 易的发展，从而在世界范围内得到了广泛的认可和应用。国际保理业务的开展带 来的建与之相关的法律问题。国际保理业务包含着各方当事人之间错综复杂的权 剥义务关系，并围绕应收账数转让逡一国际保理的核心疼容秘其他服务项壁，产 生出许多具体的法律问题。本文以传统的民商法理论为基础，结合国际法的舰范 薅系，器戆褒予说爨鞫际嫖壤豹法簿基稿爨及围绕逡一孩心懿秘关法律酒鬟。同 时，本文在理论联系实际的罄础上，分析了出口商和保理商程开展这一业务时有 可能嚣稿静法律蔑殓，并提穗了翔秘防范这整风险豹方法。最螽，针对魏何在我 国加快发展豳际保理业务，本文提出了一些建议。 围绕上述内容，本文共分四章进行论述： 簿一章为国际保理的一般法律闻题，主要分绍豳际保理豹历史发展、概念、 种类和具体趱作机制。国际保理脱胎于销售代理制度并随着贸易的发展而逐渐演 变为一秘功筑更戈齐全、离照利润逐灏增多瓣蓑型交易方式，霪际爨理熬内涵也 逐渐丰富。但是，有关国际保理的概念目前还未形成统一的认识，本文从经济学 窝法擘角度对匿际绦理迸雩亍了定义：耀舔保瓒是指获攀国际贸易魏国秘裔与僚理 商之间存在的一种契约关系，根据该契约，出口商将熊现在或在将来的基于其与 买方订立酌赞物销售残服务合同所产生的应收账款债权转让给傈理裔，两由僳理 商为其提供综合性金融服务。根据不同的标礁，国黪保理有不同的分类，如寄遑 索权保理和冤追索权保理；到期保理和融资保理；单保理和双保理等。这些不同 豹镶壤黟式瓣应不露的运露瓿割。 筛二章为国际保理的法棒基础及其本质。国际保理业务的复杂性决定了肖必 要对其进行遥当静法律麓髑，瑷更好缝疆酝甏际绦理各方当簪久之漓翡权稳义务 关系，在此问题上，必须首先为国际保理寻求一个稳定的法律基础和理论依托。 有关阐际傈骥的法律罄础闯趱存在不同的观点，如委托代理说、清偿代位说和债 权质押说等，本文在对这些嬲点进行分析比较后认为：国际像理的法律基础是馕 权转让。在此基础上，本文迸一步阐释国际保理的法律本质，从国际保理的逡作、 当事入之溺翡较羁义务关系豁及国辩僳瑾静其俸臻糍焦疫窭发，可黻发瑶国器傈 理已经成为一种新型的融资工具，而且是一种创新性的债权融资方式，国际保理 的本质是债权融资。 第三章为国际保理法律关系及风险防藏分析。国际保理业务涉及基础贸易合 同、保理合同以及委托代理龠同三种合同关系，进、出口商和迸、出口傈理商之 竭存在复杂瓣权剥义务关系，本文详缨论述了这些法律关系势扶中发现隐含篡孛 的风险隐患：对保理商而言，其承做国际保理业务主要面临进、出口商的信用风 陵，爨西藏豹债款瑟竣鼹殓转嫁绘了徐理蔼，翅鬃邈蜀赛无力支键缓款，裁霹戆 使保理商承担损失。对出口商而言，如果其履行贸易舍同存在争议，就不能摩受 傈遴商提供的的融资服务和信用担绦。如何解决这些风陵豫患，本文有锌对往鹘 提如了一些防范措施。 第四章为我国发展国际傈理业务的相关法律问题。尽管溺际保理在国际贸易 中被广泛应阕，但国际傈理渡务在我国起步较晚，发餍较缓慢，无论业务开展、 理论研究还鼹法制环境，与发达国家相比，都有很大的差距，这与我国的大阑地 谴苓褥适应。嚣筵，本文在褰躜分摄瀑瑟镙溪在我黧豹发震瑷状鞍法簿骂凌戆基 础上，发现目前发展国际保理业务过程中存在的问题并剖析原因，对如何在我国 魏快发震国际傈理，从出口众韭、保理机构和终部麓管三方疆窿发弦出了一蹙建 议，这些建议的核心就是尽快推进存关国际保理业务的立法工作，为国际保理的 发展创造稳定的法律环境。相关人鲼也应抓往机遇，借鉴国外先进经验，积极学 习国际保理骢理论秘业务知识，采取形式多榉的措施 共同促遂国际保理在我图的 积极发展。 本文采取了对魄分辑、历史努掇粒实迁分撂熬方法进行论 正，霹国际曝瑷馕 权融资本质的论述，一定程度上丰富了国际保理的溅律内涵，文章中提出的一些 个入建议也熬存一是鹃譬 对褴帮可搡作程，这些投照算作本文麴患锈薪孵。 关键词：国际保理债权转让债权融资法律关系 a h b s t r a c t i n t e m a t i o n a lf a c t o r i n gi sa na l t e r n a t i v em c t h o do fi t e m a t i o n a ls e t t l e m e n t 卸d 萎n a 箍豳gp v i 如矗b yf 酶。撙镪e 翻娃e 菇，w 艇馥i 酣o l v 髂| 至纛勰c 圭鑫参s 最l e sl e d g c f a d m i n i s t r a t i o n ，1 l e c t i o no fa c c o u n t s 坤c e i v a b l e sa n ds e c u r i t yf o f b u y e r sc r e d i td s k u n d c rt h ec u 翔m ts i 瞻a t i o no f 抽y e r ，sm a 拣e t ，蠡e r c cc o m p e t i l i o no fi n t e f n a 穗) n a l 圩a d 尊a n dd i v e 勰em e 嫩o d s0 fj n t e m a t o n a ls e l n e m e n t ，i n t e m a t j o n a lf a c l 删n gb u s i n e s s m t st h ed e m a n d so fd e v e i o p m e n to fi n t e r n a t i o n a it r a d eb e c a u s eo fi t sp a n i c u l a r a 魏a 霸t a 寥张娃n s e 壤醢e n t l yh 辐g a 主b 撼w i d 。粼啷i l o n 鞠da p p l i e 翻o n 漩m e 、v 嘲硅。 w j mt h ed e v d o p m e n to fj f sn e wb h s j n e s s f o l l a wt h ef e l e v a 小1 e 鬈a lp r o m e m s 酝e r 珏懿主o n a 差f 矗露。延嚣g i 珏v o 知e s辩v e r 蘸 p 躯t i e 8 撙o n g w 莪oe x i s l m 瓣e x r e l a t i o n s h i p si n v o l v i n ge a c hp a r t y sr i g h t sa n dd u t i e s t 1 l ec o r e o fi n t e m a t i o n a l f h d o f 嫩gi sa o u n tf e c e i v a b 豁a s s i 静椭e n t ，w 赫c 矗i se 躺y 的b r i n gm a n yi e g a ii s s u e s o nt h eb a s i co ft f a d i t i o n a lt h e o r yo fc i v i a wa n di n t e m a t i o n a l l a w t h ep u i p o s eo fl h i s p a p 钟i st os t u d yt h ec o r eo fi n t e m a t i o n a lf a c t 嘶n ga n do t b e rp r o b l e m sa r o u n d 记 曩l e ni 重碰s c u s s e sl 轰a 毫氆ef a c t o r sa n de x p o 矗e r sw i l lb ef 矗c e dt h e 噍汰se x i 囊i n gi n i n t e m a t i o a lf a c t o r i n ga n dp r 0 v i d e ss o m em e a s u r e st og u a r da g a i n s tt h e s er i s k s a t l a s | ，l 疑p a p 。 越s o 嚣v e ss o 辩e 砖v c e 岛rh 隔r 圭。硅c l e f a 靶t 囊ed o 张l o p m e n lo f i i l t e m a t i o n a lf a c t o r i n gi nc h i n a 颡v i e w 凸e 两o v e ，斑i sp a p c f n s i s s 鳝如驻re h 婶t e r s 。 c h a p t e rli st oh l t l d d u c et h eg e n e r a ll e g a lk n o w l e d g eo fi n t e m a l i o n a lf a c i o r i n g s u c ha si t s h i s t o i 甄c o n c e p t i o n ，c a t e 9 0 r ya n dt h e d 钉瓷f e n t o p e m t i n gs y s t e m s b l e m a t i o n a l 妇c t o f i n 寥d e v e l o p e df f o mm ec o m m e r c i a la g e n ts y s t e ma n db e c a m ea n e wt r a d ef o 咖w h i c hp r o v i d et 1 1 es e i c e si n c l u d i n gf i n a n c i n 舀s a l e sl e d g e r 8 d 搿i 鞋疆f a | i o 瑰l l e c i 醴耩e 珏b l s 黼i v 痨l e s8 珏ds e 嬲斑yf 酝b 醢弦r s 疆e d i i s 爱。 f o 】o wl h j sl r a n 对b 玎no ff i 】| 】c l j o n ，t b em e a l l j n go fj n l e r n a 妇o n a lf a c f o r j n gg e n j n g 煳o r e 曲u 嬲a n t 。1 弧i sp a p e fd e f i n e st h ei n t e f n a t i o n a l 弦e l o r 主嘴蠹o m 穗e 鞠香eo fe n o 搬i c s a n dl a w ：i n t e f i l a t i o n a lf a c t o r i n gm e a n sak i n do fc o n l r a c tc o n d u d e db e t w e e ni h e e x r t e ra n dt h ef a c f o f ，f h e 姆p o f t e r 瑚a yo rw i l la s s j 印t ot h ef a c t o rr e c e j 秣糙e s a f i s i 赡f f o mc o n t f a c so fs a l eo fg o o d so rs e r v i c es u p p l y i n 黢l h ef a c l o rp f o v i d e l i l i n t e 斛a t i v ef i n a n d n gs e i c e 1 h e r e a r ed i f ：f e r c n tc a t e g o r i e so fi n t e m a t i o n a lf a c t o r i n g s u 馥a sr e o 毽鹅ef a c 耄o r i 鞋g 越dn 强- f e 渊捂ef 姆盘舀擞a 耄毡矗y 热醴商n ga 矗d 磊n 黼c e d f a t 蜊n 岛s i n g l e f a c t o rf a c t 础n ga n d 脚o - f a c t o rf a c t 嘶n 舀a n ds oo n 椭e s ed i 腑r e n t f a c 毫。妇g sh a v ed i 虢辩mo p c r a l i o ns y s e m c h a p t e f2m 堇l l y d i s c u s s e st 蚍l e g a lb a s i sa n dt l l ee s s e n c eo fi l l t e m a t i o n a l f a c t o r i n g t h ec o m p l e x i t yo fi n t e m a t i o n a lf a t o r i n gr c q u e s t s 量l el e g a lr e g u l a t i o n t o 8 s c c 娃a i n 氆e 娃盛括糕d 曲l i 黔蜒o n sb e 柳。髋馕ep a n i e so fi 珏l e 糯a t i o n 舔f 鑫c t o 由g w e m u s tf i n dt h e 1 e g a lb a s i sa n da c a d e m i cs u p p o r t i n go fm j so p e r a t j o n 1 獭e r ea r e8 0 m e 硅i 踟凇i tv i e 哪嫒n 籀 a u l 毯s 举e s i o n s 魏a sl & 。糙m i s 主。鼓h e o 移 疆e s u b r o g a t i o na n dp l e d g bo fc r e d j t r i g h t t h i sp a p e rg a i n st h es t a n d p o j n to ft h i sd e b a t e t h a t s 融ea s 碗弦m e n to f 氇ec r e d i t - f i 曲 c o m p o s e s 穗el e g a lb a s i so fi n i e m a l i o n a l f a d 甜i n g f r o m t 1 e o p e r a t i o n ，t h er e l a t i o n s 王l i pa n dt h e f u n c l i o n o fi n t e m a t o n a l f a c 协r i n 岛t h ea n i d ed r a w st h ec o n d u s i o nt h a t i m e r n a t i o n a lf a c t o r j n gi san e wt o o l o f 翻勰d n ga 弼i sa 嚣e 醚i v em e 鞠s 醛e 辑d 主l * 娃曲t 蠡鞋a n e e ，i t se s s e n c ei sc f e d i t 越曲t f i n a n c e 醴a p t e f3i s 痨o 毽t | l e g 羹羚l 最i o n s h i 筘扬i 挂玲琢a l o 瓣罐f 幻f i 珏g 蹦d 氆e f i s k d c 】k n d j n g 1 r h r o u g l lt h ea ：l l a l y s i so f t h ef h r e e n t r a c t sa m o n gt h ei n t e m a t i o n a l f a c t 6 咖ga | 1 de a c hp 黼y ，s 瑰蠹t sa n dd u t i e s ，壤ew n | e rw a n t st o 硒n ds o m eh i d d e 珏 r i s k se x i s t i n gj nt h i sl 。g a ls y s t e m t bf a c t o r s ，t h e yf a c et h ec r e d i cr j s ko fi m p o r c e ra n d e x p o r t e r ，b e c a u s et h er i s kb u r d e nh a st r a n s f e r r e dt o 也e m i ft h ei m p o r t 蹦c a n td e f r a y t h ep a y m e b o f9 0 0 d s ，l h ef o c l o fw i l lb e a rt h eh e a v y 粕删e n 。融e x p o r t e 毛i f h ed 。n t f t l l f i l lt h ec o n i r a c tp r o p e r l y ，h ew o n tf c a s tt h es e n r i c e0 ff i n a n c ea n dc r e d i t g u a r a n t e e 拍i s 蛾至c l 。p 糟、r d 。ss o 翅em e 鑫s 珏f e s o 黔嚣砖a 鬈a i 珏s t 臻e s eh i d d e 摊一f 。珏b l e 。 c h 印t e r4 ，t h a t i st h el a s t p a r t ，p l a c et h ee m p h a s i s o nt h e p r o b l e l n s o f d e v 。l o p m 。越o fi n 持撼a l i o 捌蠡童c l 礤n gi nq i n a a i 氆踟酵穗e 黼撕越f a c l 喇弼五a s b e e nu s e da b r o a di ni n t e r n a t i o n a lt r a d ef i e l d ，i ts t i hd e v e l o p e ds l d w l yi nc h i n a c o m p a r e dw i t ht h ed e v d 叩e dc o u n t r i e s ，o u r ( h j n ad f o p sb e h i n dl h e m ，w h i c h d o 。s n t 矗lt h es t a l n so t h es t r o n gc o u n t 码l7 i 飘ep a p e rp o i n t so u ts o m ed i s a d v a n l a g e sc x j s l i n g i nc h i n e s ei n c e 玎l a t j o n a lf a c t o r j n go p e r a t i o nb ys t u d y i n gt h ea c f u a l i t ya n dt h el e g a l e 犯鞋黻鞋a n e eo f 撮ei 秘t e 秘a t o 鞋a l 蠡c l o f 涵g 强c h i 珏8 ，国e np h l 轴r w a 砖s o m ea d v i c e 1 v f r o mt h ea 1 1 9 l eo ft h ee x p o r tc o r p e r t i o n ，t 1 1 ef a c t o r sa 1 1 dt h ee x t e r j o rs u p e r v i c e t h e s e a d v j c ea i mt ob o o s tt h el e 百s l a t i o nw o r ko fi n t e m a t i o n a lf a c t o r i n gi nc h i n aa n dc r e a t e as t a b l el e g a le n v i m n m e n tf o ri t t h ep e o p l ew h or e l a t e dw i t hm i s 叩e r a t i o ns h o u l d c a t c ht h ec h a n c e ，s t u d yt t l ek n o l e d g eo fi i l t e m a t i o n a lf a c t o r i n gt h r o u g hu s i n gf o r r e f e r e n c eo ft h ea d v 锄c e de x p e r i e n c ef 如mt h eo u t s i d e ，a n dt a k el 【i n d so fm e a s u r e st o a c c e l e r a t et h ed e v e l 叩m e n t0 fi m e m a t i o n a lf a c t o r i n gi na l i n a t h i sp e p e ru s e st l l em e t h o d so ft h ec o m p a r a t i v ea n a l y s e ，t h eh i s t o r i c a la 1 1 a l y s e a n dt h ed e m o n s t f a t i o nt od i s c u s sm ei n t e m a t j o n a lf a c t o r i n g t h ec o n d u s i o no ft h p e s s e n c eo fc r e d i t - r i 曲tf i n a n c ee n r i c ht h el e g a lc o i l i l o t a t i o no fi n t e m a t i o n a lf a c t o 血g t 1 l ep e r s o n a la d v i c eh a v eal i t t l ep e n i n e n c ea n dm a n e u v e r a b i l i t y t h a tm a y b et h e c r e a t i v ep o i n t so ft h i sp a p e l k e yw o r d s ： i n t e m a t i o n a lf a c t o r i n g ，a c c o u n t sr e c e i v a b l e ，c r e d i t r i 曲tf i n a n c e ， l e g a l r e l a t i o n s h i p v 郑重声明 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没有剽窃、抄 袭等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则，本人愿意承担由此产生的一切 法律责任和法律后果，特此郑重声明。 学位论文作者( 签名) ： 周觚 形年岁月3 0 日 郑州大学硕士学位论文国际保理若干法律问题研究 引言 随着经济全球化和国际贸易的飞速发展，支付手段已经超越质量、价格等成 为国际贸易新的竞争元素。随着经济全球化的趋势日趋明显，世界各国在国际市 场上的竞争日益激烈，以买方市场为特点的世界贸易格局已经基本成型，贸易竞 争的手段逐渐从质量、价格转向了支付结算的方式上来。国际贸易的发展逐渐以 赊销贸易为主，现货交易在今天似乎变得很异类，与此对应，传统的贸易支付手 段如托收：信汇、信用证等都面临着变革，现代国际保理业务正是在这样的大环 境下应运而生并显示着巨大的发展生机。 但是，和任何新生事物一样，国际保理业务面i 临着如何更好的规范以发挥出 更大的作用的现实问题，对它的研究无论从现实意义还是理论意义上来讲，都具 有积极的贡献价值。因此，作者在学习过程中对国际保理问题产生了浓厚的兴趣 和研究的热情，力争在此方面做出自己的些许贡献。 随着我国经济建设水平的与日俱进，我国已经成为国际贸易强国，但是，不 可否认的是，单就国际保理业务的发展而言，与我国的强国地位似乎极不对称。 因此，如何在我国社会主义市场经济条件下充分发挥国际保理的优势，增强我国 进、出口商在国际贸易中的竞争力，日益成为一个突出的问题，这也是本文的中 心目的，即通过对国际保理理论上的分析与研究，厘清影响其发展的认识分歧， 从而促进这一国际贸易利器更好的在我国得到推广、应用，并有效避免国际保理 业务中隐藏的风险隐患，以达到促进国际贸易发展的终极目的。 郑州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 第一章国际保理的基本问题 一、国际保理的起源和历史发展 ( 一) 国际保理的起源 1 保理业务的起源 国际保理虽说是一种脱胎于现代国际贸易高速发展过程中的一种新型支付结 算工具，但是它并非突然生成的，国际保理起源于保理这种最初发生在异地交易 中的贸易形式。根据学者的考证，最原始的保理业务可以追溯到距今5 0 0 0 年前的 古巴比伦王朝，回那时的商人们已经会从贸易实践中尝试用未经偿还的货款来换取 现金，将手中尚未实现的债权加以转让以加速实现债权的变现，这些行为的发生 可以见之于古巴比伦人、腓尼基人及古罗马人的贸易文献记载。当时的人们并没 有将这种行为命名为保理，保理( f a c t o r i n g ) 的概念出现在3 0 0 0 多年前，当时 是国内贸易中盛行的一种贸易代理形式，收取佣金的代理人被称为保理商 ( f a c t e u r ) ，从字面意思讲，f a c t e u r 是指代表另一人并为之做事情的人，溉在 所普遍使用的“保理”就是由这个概念发展而来，这种商业代理行为就是保理的 最初起源。 2 现代保理业务的兴起 现代意义上的保理业务兴起于1 9 世纪的美国，继而于2 0 世纪6 0 年代传入欧 洲，形成两大分支： ( 1 ) 美国的商业代理业务。十九世纪末期，销售商在新的历史时期逐渐摆脱 对代理商销售产品的依赖，可以直接与异地买方交易，当时还仍然依赖于代理商 的收账工作，甚至需要他们提供预付款融资以增加竞争力。于是，供应商从保理 商的委托人变成了其客户，向保理商出售债权，从而将风险转嫁予保理商，并能 在一定程度上获得贸易融资。保理商也不再代销售商在异地推销货物及与此相关 的直接销售工作，而将精力集中于与货物销售所产生的应收账款有关的工作上， 。 英 弗瑞迪萨林格( f r e d d ys a l i “g c r ) 著：保理法律与实务，刘园、叶志牡译，对外经济贸易大学出 版杜1 9 9 5 年版，第4 页。 。 n o r b e n h o m ：n el a wo fi n t e r n a t j o n a lm d ef i n a n c e ，j ( 】u w e rl a wa n dt a x a t i o np u b l i s h e 陪，1 9 8 8 ，p 2 7 8 o f a c t 来自于拉丁文f a c e r c ，意思是l od o ，f a c t o r 就是为他人做事情的人。转引自、v e s t l a k e m e 。y n ，f a c t o r i ”g ，p 4 6 2 郑州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 从负责商品销售的商业代理人变成了受让供应商应收账款债权的新的债权人，并 成立专门的保理公司专事这种业务，根据供应商所提供的债务人的情况作出信用 评估，并在一定额度内承担债务人信用风险。在这一革命性的转变中，最重要和 最具代表性的事件就是纽约一家保理公司奥伯曼多米利克公司( o e l b e r m a n n d o m m e r i d h c o m p a n y ) 在1 8 8 9 年率先明确宣布放弃其传统的货物销售代理和储 存功能，现代保理业务以此事件为标志在美国形成。 ( 2 ) 欧洲大陆贴现商的贴现业务。在欧洲大陆，从2 0 世纪5 0 年代起，由于 客户的需要和金融机构的利益驱动，发票贴现( i n v o i c ed i s c o u n t i n g ) 市场活跃， 甚至一些制造商也转而从事贸易债权贴现业务。其具体操作模式是：卖方将发票 副本交给贴现商，但是不通知债务人( 买方) ，并担保债务人在发票日后一个规定 期限内付款。贴现商则将发票金额扣除一部分后一次性付给卖方，然后全凭手中 的发票作为拥有债权的凭证，卖方则将到期后从债务人处收到的货款转交给贴现 商。 这部分贴现商的革新做法在欧洲开创了现代保理业务。 上述两种保理业务尽管存在差异却同时各有其优点，到了2 0 世纪6 0 年代， 当美国式保理传入英国后，这两种保理形式便自然而然的融合了，基本构成了现 代保理的完整内容，并进而成为世界上发展最为迅速的一种综合性金融服务业务。 ( 二) 国际保理业务的发展 保理业务至今虽已有几百年的历史，但现代保理在最近几十年才得到真正的 发展。随着国际贸易的迅速发展，世界买方市场进一步形成，再加上运输条件、 通讯手段的现代化，买方可以同时向多个卖方询价，为了获得竞争优势，卖方竞 相提供极具吸引力的贸易条件，主要包括商品质量、商品价格和付款方式。其中， 商品质量受生产力发展水平等客观因素的制约，商品价格在一定市场范围内趋于 统一，比较而言，付款方式成为最灵活、最重要的竞争工具。传统的给予银行信 用的信用证结算方式风险小，一直是国际贸易中广泛应用的结算方式，但是，其 费用较高，且占用买方的资金或授信额度，所以，买方逐渐青睐于非信用证结算 方式，在这样的环境下，如果卖方坚持信用证付款，就必然会削弱其市场竞争力。 。s e ew e 砒l a k cm e l v y n ，f a c t o d n p - 4 6 o 参见 英 弗瑞迪萨林格著：保理法律与实务，刘园、叶志壮译，对外经济贸易大学出版社1 9 9 5 年版 第7 页。 。来宏文著：国际保理法律与实务，中国方正出版社2 0 0 1 年9 月版，第5 页。 3 郑州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 在国际贸易中，对买方最有利的是以商业信用为基础的支付方式，即赊销( 0 a ) 、 承兑交单( d a ) ，其不足在于卖方承担较大风险，基于以上种种原因，为信用销 售方式设计的包括债款回收、贸易融资、销售分户账管理、坏账担保的综合性金 融服务方式国际保理业务得到了迅速发展。 国际保理的发展呈现出以下的特点： 首先，保理逐渐跨越传统行业，开始服务于多种行业。保理曾主要是在那些 盛行商业代理制的传统行业中发展起来的，如在美国，直到1 9 3 0 年经济大萧条时 期，利用保理仍然只是纺织业的一个特征，直到二战以后，保理服务才涉足其他 行业。 其次，国际贸易中对国际保理的应用日益普遍，这一特点在西欧尤为明显， 亚洲的一些国家和南美的少数国家的保理业务首先是在国际贸易中得到应用和发 展的。 再次，有关保理的国际组织和国际立法开始出现。虽然保理已经在许多国家 和地区得到了应用和发展，但是具体的操作和业务规则却多有差异，成为保理业 务进一步发展的障碍。为促进各国保理业务的发展，国际范围内的保理组织相继 诞生，如国际保理商联合会( f a c t o r i n gc h a i ni n t e r n a t i o n a l ，f c i ) 。相关的国 际公约和国际惯例也开始出现，如国际统一私法协会在1 9 8 8 年通过了国际保理 公约，该公约为国际保理的法律调整搭起了一个框架。一些国际保理组织内的行 业和组织惯例也逐渐丰富和完善，如国际保理商联合会颁布的国际保理业务惯 例规则( c o d eo fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gc u s t o m s ，简称i f c ) 等。 最后，现代通讯技术和交通运输的迅速发展，为国际保理业务的发展提供了 物质条件，计算机技术在国际贸易、国际运输、金融、保险等领域的广泛应用， 全球性和区域性的计算机网络纷纷建立，国际互联网和信息高速公路的普及更为 改变传统的贸易方式和结算方式提供了便利条件。可以说，随着贸易的发展和科 技进步，保理正朝着综合、全面服务的方向发展，其发展的环境也正日益得到改 善，在可以预见的将来，保理作为一种高效、便捷和相对安全的金融工具必将出 现新的繁荣。 。s e e d g h 粕s o n ，s e 州b a n “喈咖ea l i p u r p 0 s e d b a n k ，n e 凸a n e r e d i n 蛐u f e o f b a n 虹r s ，1 粥7 ，p 3 4 6 。s e e h a n sv a nh 0 u t t e ，c h ei 五wo fi n t e r n a t i o n a l1 - r a d e ，s w e c l m a x w e l l ，1 9 9 5 ，p 2 8 6 郑州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 ( 一) 保理的概念 二、国际保理的概念 保理业务尽管历史悠久，发展迅速，也确实在贸易发展中显现重要的作用， 但是对保理的概念却仍然没有一个统一的认识，学术界、实务界众说纷纭而未有 定论，在美国，保理只应用于无追索权的账债买卖，即由保理商承担债务人不付 款的风险。国在英国，也对仅仅提供融资的应收账款承购称为发票贴现( i n v o i c e d i s c o u n t i n g ) ：而不包括在保理业务中。德国理论界和司法实践认为保留追索权 的保理实质上是债权抵押借贷。 在我国，对f a c t o r i n g 的中文译法也存在分歧，在中国大陆有被译为“保理”， 也有被译作“保付代理”、“包销代理”或“承购应收账款”；在香港则被译作“出 口销售保管”；在台湾一般被称之为“应收账款收买业务”、“账务代理”等，。凡 此种种，不一而足。笔者认为，以上这些不同的称谓显示了保理业务因其复杂性 和灵活性而在法律传统和贸易环境相差甚远的不同地区呈现出的不同表象，不必 拘泥于称谓符号的异同，因为各国对保理的认识和利用各有不同，要在世界范围 内形成一个统一的定义是非常困难也并无必要，应将研究重点放在这种特殊业务 的内在属性上，因此，本文仍使用“保理”这种通常译法来指称这一综合性的服 务项目。对保理的定义，主要有以下几种观点： 1 简明牛津词典将之定义为：从他人手中以较低的价格购买属于该人的 债权并负责收回债款从而获得盈利的行为。这个定义被大多数学者视为一种广义 的定义，但是存在较大的片面性，首先，这个定义是站在债权受让人( 最初的保 理商) 的立场出发，反映了债权受让人从事保理业务的简单形式和目的，却并未 体现保理业务对于债权出让人( 通常为卖方或供应商) 的作用和意义；其次，这 个定义不能将保理业务与其他类似业务区别开，在外延上过于广泛，难以把握。 因此，这个定义未被广泛采纳。 。根据美国统一商法典第9 1 6 条的规定，“账愤”是就提供的货物或服务收取货款的权利，只要这种权 利不是以票据或动产契约证明的，不问其是否已经通过履行义务而赚取。参见王军编著：美国台同法，中 国政法大学出版社1 9 9 6 年4 月版，第3 9 3 页。 os e el e l e rm ，b i s c o e ，l a wa n dp 阳d i c e0 fc r c d i tf a c t o n g ，l d n d o n b u l t e r w o n h s ，1 9 7 5 ，p 2 4 o 【英】弗瑞迪萨林格著：保理法律与实务，刘园、叶志壮译，对外经济贸易大学出版社1 9 9 5 年版第 1 2 5 页 。韩德培主编：国际私法问题专论，武汉大学出版社2 0 0 4 年1 月版，第2 5 6 页。 o 同前注，第1 页。 郑州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 2 与此相反，美国对于保理业务普遍的定义是：所谓保理，是在保理商和以 赊销方式销售货物或提供服务的供应商之间存在一种持续有效的安排，根据这一 安排，保理商从供应商那里买进通常阻发票表示的对债务人的应收账款并提供以 下服务：( 1 ) 为供应商融通资金，即以即付方式买下所有应收账款，支付预付货 款；( 2 ) 保管销售分类账并履行关于应收账款的其他记账工作；( 3 ) 到期收回债 款；( 4 ) 承担因债务人无力支付而造成的损失。这种定义因为更符合美国保理业 的实际而在美国被普遍接受，但是由于商业、金融传统及保理业务的历史渊源不 同，在欧洲，很少有人接受美国这种较为严格的定义，而是认为只要保理商能够 承担两个或两个以上的上述定义中的服务职能，那么保理商所做的该项业务或有 关安排即可被视为保理。 3 在英国，保理理论权威弗瑞迪萨林格先生所著的保理法律与实务一 书中对于保理的定义作了如此论述：保理是指以提供融资便利，或使卖方免去管 理上的麻烦，或使卖方免除坏账风险，或以上任何两种或全部为目的而承购应收 账款的行为。 这个定义将上述观点和意见综合处理以后，较为全面的反映了保理 的性质和全貌，但对一些非常规的保理业务如隐蔽型保理。却难以涵盖，也没有将 债务人知道保理协议的存在并将到期债款直接付给保理商作为保理业务的必要属 性。 4 我国国际金融百科全书中对保理业务是这样界定的：“保理又称承购应 收账款业务，也称应收应付账款代理，是一种在发达国家普遍盛行的对外贸易短 期融资业务，它是指出口商以商业信用的形式出卖商品，在货物装船后，立即将 发票、提单等有关单据无追索权地卖给承购应收账款的财务公司或专门组织，收 进全部或一部分货款，从而获得资金融通的业务。” 这个定义强调了保理业务是 一种以商业信用为基础的金融业务，将保理从贸易中剥离出来成为种独立的交 易形式，是很有意义的，但是，该观点只从供应商的角度出发来定义保理，没有 突出保理的业务功能，有失全面。 o 参见石俊志著：国际保理，湖南科学技术出版杜1 9 9 3 年版，第3 0 页 。f r c a d ys a l j n g e l r c a ：f a c t o d n g ：1 、el a w a n dp r a c “c eo f i n v o j c ef i 舳n c e ，s w e e ta n dm a x w e l l p u b l j s h e l l 9 9 9 ，p _ 2 。 英 弗瑞迪萨林格著：保理法律与实务，刘园、叶志壮译，对外经济贸易大学出版社1 9 9 5 年版第2 页 。根据供应商与保理商签订保理协议后，是否将应收账款转让通知债务人，保理业务可以分为公开保理和隐 蔽保理，下文详细论之。 o 王传纶、周汉容、周小川主编：国际金融百科全书，中国金融出版社1 9 9 7 年版，第3 2 0 页。 6 邦州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 5 1 9 8 8 年5 月，国际统一私法协会( i n t e r n a t i o n a li n s t i t u t ef o rt h e u n i f i c a t i o no fp r i v a t el a w ，简称u n i d r o i t ) 通过的国际保理公约第一条 第2 款对保理作了如下的定义： 保理是指一方当事人( 出口商) 与另一方当事人( 保理商) 之间存在的一种 契约关系，根据该契约，出口商将其现在或在将来的基于其与买方( 债务人) 订 立的货物销售或服务合同所产生的应收账款债权转让给保理商，而由保理商为其 提供下列服务中的至少两项： ( 1 ) 为出口商融通资金，包括货款和预付款； ( 2 ) 销售分户账管理； ( 3 ) 应收账款的催收； ( 4 ) 信用风险控制与坏账担保。 这个定义目前得到了大多数学者和实务界的认可，应用较为广泛，我国大多 学者也持这种观点，只不过在具体措辞上有些许变化，。本文也采取了这种对保理 业务的基本界定方式。 由于保理业务的多种形式及各国对其利用程度不同，因此，关于保理定义的 论述还有很多，在此不一一赘述，这些定义都没有脱离上述定义模式的框架。 ( 二) 国际保理的概念 1 国际保理业务的经济学定义 从经济学的角度出发，保理业务是一种应用于经济、贸易领域的金融工具， 国际保理作为保理业务的一种分支，相对于国内保理，其特性在于“国际性”，国 际保理是一种国际性的保理业务。 确定保理业务的国际性主要取决于产生保理业务的基础贸易的国际性，而并 不是保理商和供应商的地理位置，即使保理商和供应商位于不同国家和地区，但 是如果供应商所从事的是国内贸易，则对该贸易内容所承做的保理业务也是一种 国内保理。根据联合国货物销售合同公约，一项贸易行为的国际性可以通过买 。如朱宏文著：国际保理法律与实务中所下的定义是：“保理是指保理商向以赊销方式出售商品或提供服 务的供应商( 卖方) 提供的综合性金融服务，供应商将其与买方( 债务人) 签订的货物买卖合同所产生的应 收账款的所有权转让给保理商保理商则向出口商履行提供资金融通、进行账务管理、收取应收账款和承担 信用保险中的两种或全部服务的义务。”参见朱宏文著：国际保理法律与实务，中国方正出版社2 0 0 1 年9 月版，第2 页。 7 郑州大学硕士学位论文 国际保理若干法律问题研究 卖双方的营业地位置来判断，即“营业地标准”，当买卖双方的营业地处于不同的 国家，他们之间的贸易就属于国际进出口贸易， 与此对应，买卖双方之间发生的 保理交易即为国际保理。 因此，根据国际保理公约以及国际保理商联合会颁布的国际保理业务 惯例规则的有关规定，从经济学范畴来讲，本文认为：国际保理业务是指当国 际贸易中位于不同国家或地区的买、卖双方采用赊销( o p e na c c o u n t ，简称o a ) 、 跟单托收承兑交单( d o c u m e n t sa g a i n s ta c c 印t a n c e ，简称d a ) 等结算方式时， 保理商为卖方提供的一项集贸易融资、资信调查、账务管理、应收账款收取和风 险担保等于一体的综合性金融服务业务。 2 国际保理的法学定义 国际保理除具备经济、金融方面的特性以外，其自身也包涵丰富的法律元素， 有关国际保理其他方面的法律问题，笔