国有股转持问题研究.doc

国有股转持问题研究2009年6月19日，财政部、国资委、证监会和全国社保基金理事会联合印发境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法（以下称转持办法）的通知。通知指出，从当日起在境内证券市场实施国有股转持政策，转持国有股由全国社保基金理事会（以下称“社保基金”）持有。 一、需要划转社保基金的情形根据转持办法第5条的规定，“国有股转持是指股份有限公司首次公开发行股票并上市时，按实际发行股份数量的10%，将上市公司部分国有股转由全国社会保障基金理事会持有”；国有股是指国有股东持有的上市公司股份；国有股东是指经国有资产监督管理机构确认的国有股东。因此，某一股东持有的上市公司股份是否需要划转的核心在于该股东是否被认定为国有股东。二、认定国有股东的权力机关转持办法规定，国有资产监督管理机构是指代表国务院和省级以上（含计划单列市）人民政府履行出资人职责、负责监督管理企业国有资产的特设机构和负责监督管理金融类企业国有资产的各级财政部门。即认定国有股东的权力机关为省级以上国资委与财政部门（金融类企业）。三、认定是否为国有股东的法律依据转持办法并没有明确规定认定为国有股东的依据，因此我们仅能依据其他国有资产管理法律、法规予以明确。1、根据国资委关于施行有关问题的函（国资厅产权200880号）、国资委与证监会联合发布的上市公司国有股东标识管理暂行规定（国资发产权2007108号）的规定，需要标为国有股东的情形包括：（1）政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司。（2）上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业；上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%，且其中之一为第一大股东的公司制企业。（3）上述“2”中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业。（4）以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业。但是，关于施行有关问题的函也明确指出，上述认定“仅适用于标注上市公司国有股东标识事项”。亦即符合上述情形的不一定被认定为国有股东。2、国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法国资委、证监会令（第19号）第2条规定，“本办法所称国有股东，是指持有上市公司股份的国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等”。根据公司法、上海证券交易所及深圳证券交易所的股票上市规则、创业板股票上市规则的规定，控股均指持股比例占50%以上，或持股比例虽然不足50%，但依其持有的股权/股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的情形。结合第四部分的案例，我们认为社保转持有关国有股东的认定主要依据第1款相关内容。四、认定为国有股东的相关案例1、青岛特锐德电气股份有限公司（以下称“特锐德”）特锐德股东之一青岛市崂山区科技风险投资有限公司系国有独资公司，因此其持有的特锐德股份应依转持办法予以划转社保基金持有。2、北京北陆药业股份有限公司（以下称“北陆药业”）北陆药业股东之一北京科技为国有独资公司，因此其持有的北陆药业股权应被划转全国社保基金。北陆药业的另一股东重庆三峡油漆股份有限公司（以下称“重庆三峡”）的股东持股关系为：重庆市国有资产监督管理委员会全资持有重庆化医控股（集团）公司的股权，后者持有重庆三峡40.53%股份。由于重庆三峡为上市公司，北陆药业在在征询过国务院国有资产监督管理委员会后，仅按其前十大股东进行国有股成分的核查，核查的结果为国有股未超过50%，因此“无需履行国有股转持义务”。3、北京神州泰岳软件股份有限公司（以下称“神州泰岳”）神州泰岳股东之一金石投资有限公司（以下称“金石投资”）系中信证券股份有限公司（以下称“中信证券”）的全资子公司，中国中信集团公司是中信证券的第一大股东，持有占中信证券总股本23.69%的国有股。根据中信证券2008年年报，中国中信集团为全民所有制企业。根据神州泰岳的公开披露文件，“作为中信证券全资子公司的金石投资不属于转持办法所规定的国有股东，不需要按照转持办法规定向全国社会保证基金转持股份”。4、武汉中元华电科技股份有限公司（以下称“中元华电”）值得一提的案例是：中国-比利时直接股权投资基金持有中元华电发行前总股本的7.5%，其股权结构为：其中国家开发银行股份有限公司的股权结构为：财政部持股51.3%，中央汇金投资有限公司持股48.7%；国家开发投资公司系国务院国资委为股东的国有独资公司；中国印钞造币总公司信息不详。根据中元华电公开披露的信息，中比基金持有中元华电的股份性质为社会法人股。中国证监会的反馈意见中没有提到中比基金是否涉及转持问题。五、转持股份的计算转持办法第6条规定，“股权分置改革新老划断后，凡在境内证券市场首次公开发行股票并上市的含国有股的股份有限公司，除国务院另有规定的，均须按首次公开发行时实际发行股份数量的10%，将股份有限公司部分国有股转由社保基金会持有，国有股东持股数量少于应转持股份数量的，按实际持股数量转持”。第7条规定，“股权分置改革新老划断后至本办法颁布前首次公开发行股票并上市的股份有限公司，由经国有资产监督管理机构确认的上市前国有股东承担转持义务。经确认的国有股东在履行转持义务前已发生股份转让的，须按其承担的转持义务以上缴资金等方式替代转持国有股”。1、转持股份亦或上缴资金根据上述规定，股权分置改革新老划断后至转持办法颁布前首次公开发行股票并上市的含有国有股的股份有限公司，如国有股东现在仍然持股，则应当划转相应数量的股份，如其股份已经转让，则应当上缴资金；如果在转持办法颁布后首次公开发行股票并上市的含有国有股的股份有限公司，如其国有股东在公司上市前已经转让所持股份，则无须履行转持或上缴资金的义务，如公司上市时仍持有股份，则应当履行转持义务。由此引申，对于转持办法颁布后的上市公司，相关国有股东应当根据其持股比例等情况决定是否在公司上市前转让其持有的股份。2、转持股份的数量假定某公司上市后总股份为A，其公开发行的股份为25%A，则需转持的股份的计算方法为：如国有股东持有的股份大于或者等于A25%10%，则应当转持A25%10%；如持有的股份小于A25%10%，则应当将持有的股份全部划转至社保基金。六、混合所有制的国有股东的转持后对非国有股东的补偿转持办法第9条规定，“混合所有制的国有股东，由该类国有股东的国有出资人按其持股比例乘以该类国有股东应转持的权益额，履行转持义务。具体方式包括：在取得国有股东各出资人或各股东一致意见后，直接转持国有股，并由该国有股东的国有出资人对非国有出资人给予相应补偿；或者由该国有股东的国有出资人以分红或自有资金一次或分次上缴中央金库”。所谓混合所有制的国有股东，是指该国有股东系国有控股企业，既有国有股权也有非国有股权。以下图为例： 混合所有制的国有股东在转持股份的数量计算上与单一所有制的国有股东转持的股份数量是一致的，只是由于国有股东本身存在非国有股东，因此在转持后，应当对非国有股东进行补偿，具体方式为：上图国有股东丙在转持了A25%10%数量的股份后，可以选择向非国有股东乙补偿，也可以由国有股东甲以分红或者自有资金一次或分次上缴金库，不再补偿非国有股东乙。如采补偿方式，补偿的具体金额应当为A25%10%40%丁公司股票价格，但此上市公司股票价格应当为国有股东丙入股丁公司时的股票价格还是丁上市时的股票价格值得讨论，两种价格存在着较大差异，对非国有股东乙有重要影响。七、转持的程序转持的程序依据公司在转持办法颁布前上市还是颁布后上市有所不同。1、对于股权分置改革新老划断后至转持办法颁布前首次公开发行股票并上市的股份有限公司，程序为：（1）由财政部、国资委、证监会和社保基金进行初步核定并公告，同时应转持股份予以冻结；（2）如国有股东对转持公告有疑义，应当向国有资产监督管理部分提反馈意见，由后者重新核定；（3）进行转持或上缴资金。国资监管机构向中国证券登记结算有限责任公司（以下称“中国结算公司”）下达国有股转持通知，并抄送社保基金。中国结算公司将各国有股东应转持股份变更登记到社保基金帐户；对于以上缴资金方式履行转持义务的，国有股东在交款后凭缴款书到中国结算公司办理股份解冻手续；（4）转持完成后，国有股东将转持情况报国资监管机构备案，并抄送财政部和社保基金。2、转持办法颁布后首次公开发行股票并上市的股份有限公司的转持程序：（1）第一大国有股东向国资监管机构申请确认国有股东身份和转持股份数量，国资监管机构出具批复并抄送社保基金和结算公司；（2）中国结算公司在收到国有股转持批复后、首次公开发行股票上市前，将各国有股东应转持股份，变更登记到社保基金会转持股票账户。对于以上缴资金方式履行转持义务的，国有股东须按国有股转持批复的要求，及时足额就地上缴到中央金库；（3）国有股东在转持股份后将转持情况报国资监管机构备案，并抄送财政部和社保基金。8、 中材是否为国有股转持主体判断1、中材股份中材股份为中材国际的第一大股东，其股权结构如下表，其前五大股东都为国有股东，合计持股65.77，中材股份本身为国有股转持主体。中材股份前五大股东2010年6月30日股东名称股东性质持股比例(%)中国中材集团有限公司国有股东41.84中国信达资产管理有限公司国有股东8.96泰安市泰山投资有限公司国有股东8.67华建国际集团有限公司国有股东3.66全国社会保障基金理事会国有股东2.64合计65.77 2、中材国际中材国际前十大股东中只有中材股份为国有法人（天津中天科技发展有限公司为职工持股单位），持股比例没有超过50，比照已有案例，中材国际本身不是国有股转持主体。根据“第三部分第1款，第（3）中情形”，中材国际不是中材股份的绝对控股企业，不用履行国有股转持义务。中材国际前十名股东持股情况 2010年6月30日股东名称股东性质持股比例(%)持股总数中国中材股份有限公司国有法人42.46322,405,013天津中天科技发展有限公司境内非国有法人20.34154,434,208交通银行华安策略优选股票型证券投资基金未知1.4611,092,780中国农业银行信诚四季红混合型证券投资基金未知1.4210,800,731中国建