建设工程招标投标法律度.ppt

模块3建设工程招标投标法律度 3 1建设工程承发包制度 一 建设工程承发包概述 一 概念 二 建设工程承发包的方式 4个 1 按获取任务的途径 分为直接发包与招标发包 必须招标的项目范围 大型基础设施 公用事业 全部或者部分由国家融资的 利用国际组织或外国政府资金的 采用直接发包的工程有p64 建设工程承发包是发包方与承包方之间进行的交易活动 2 按承发包的范围和内容可以分为全过程承包 阶段承包和专项承包 3 按承发包中相互结合的关系 可分为总承包 分承包 独家承包 联合承包等 4 按承发包合同类型和计价方法 可分为施工图预算包干 平方米造价包干 成本加酬金包干 中标价包干等 三 提倡实行工程总承包 建设工程的发包单位可将建筑工程的勘察 设计 施工 设备采购一并发包给一个工程总承包单位 也可以将勘察 设计 施工 设备采购的一项或多项发包给一个承包单位 二 建设工程发包与承包的一般规定 三 建设工程发包的相关规则 一 发包方式必须合法 二 对发包行为的规定 三 禁止肢解发包 1 导致发包人变相规避招标2 不利于投资和进度目标的控制3 增加发包的成本4 增加了发包人管理的成本 直接发包和招标发包 公开招标和邀请招标 公平 公开 公正的竞争 1 建设工程发承包 建筑法 作出禁止规定的有 a 将建筑工程肢解发包b 发包人直接指定分包c 承包人超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程d 发包人指定生产厂 供应商e 两个不同资质等级的单位联合共同承包2 建筑法第24条规定 提倡对建筑工程实行总承包 禁止将建筑工程肢解发包 肢解发包的弊端中 不包括 a 可能导致发包人变相规避招标b 发包人节约了发包成本 但增加了管理成本c 不利于投资控制和安全管理d 不利于进度目标的控制 练习题 四 建设工程承包相关规则 一 资质管理 施工合同无效 承包人为取得建筑施工企业资质或超越资质 没有资质的实际施工人借用资质施工人的名义 建设工程应该招标而未进行招标的 施工合同无效的处理 工程竣工验收结果 合格 承包人请求参照合同约定支付工程价款的 应予以支持 不合格 修复后的工程金竣工验收合格 发包人请求承包人承担应予以支持 修复后仍然不合格的 不予以支持 先未取得 后取得的合同至始有效 二 工程转包 转包是指承包单位承包建设工程后 不履行合同约定的责任和义务 表现形式 将其承包的全部建设工程承包给他人 将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位承包 三 工程的分包 1 概念 分包是指总承包单位将其所承包工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他承包单位完成的活动 主体工程不得分包 2 分包单位的认可 分包需经建设单位认可 承包合同中约定的除外 否决权 国内指定分包商是违法的 3 工程总 分包的禁止性规定 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位 禁止分包单位将其承包的工程再分包 4 总承包单位与分包单位的连带责任 分包工程 总承包合同 分包合同 连带责任 原告 甲电讯公司第一被告 丙建筑设计院第二被告 乙建筑承包公司 甲电讯公司因建办公楼与乙建筑承包公司签订了工程总承包合同 其后 经甲同意 乙分别与丙建筑设计院和丁建筑工程公司签订了工程勘察设计合同和工程施工合同 勘察设计合同约定 由丙对甲的办公楼及其附属工程提供设计服务 并按勘察设计合同的约定交付有关的设计文件和资料 施工合同约定 由丁根据丙提供的设计图纸进行施工 工程竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收 合同签订后 丙按时将设计文件和有关资料交付给丁 丁依据设计图纸进行施工 工程竣工后 甲会同有关质量监督部门对工程进行验收 发现工程存在严重质量问题 是由于设计不符合规范所致 原来丙未对现场进行仔细勘察即自行进行设计 导致设计不合理 给甲带来了重大损失 丙以与甲没有合同关系为由拒绝承担责任 乙又以自己不是设计人为由推卸责任 甲遂以丙为被告向法院起诉 案例分析 案例评析 本案中 甲是发包人 乙是总承包人 丙和丁是分包人 1 建筑法 第二十九条规定 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位 但是 除总承包合同中约定的分包外 必须经建设单位认可 建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责 总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位 禁止分包单位将其承包的工程再分包 2 建筑法 第二十八条规定 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 本案中乙作为总承包人不自行施工 而将工程全部转包他人 虽经发包人同意 但违反法律禁止性规定 其与丙和丁所签订的两个分包合同均是无效合同 3 2建设工程招标与投标 建设工程招标投标是经济活动的一种竞争和交易形式 一 招投标活动的基本原则 公开原则 公平原则 公正原则 诚实信用原则 招投标的基本程序 招标 投标 开标 评标 定标 公开原则 招标投标活劫的公开原则首先要求招标活动的信息要公开 采用公开招标方式的 应当发布招标公告 依法必须进行招标的项目的招标公告 必须通过国家指定的报刊 信息网络或者其他公共媒介发布 无论是招标公告 资格预审公告 还是投标邀请书 都应当载明可供潜在投标人决定是否参加投标竞争所需要的信息 另外 开标的程序 评标的标准和程序 中标的结果等都应当公开 决定是否投标前的公开资料 过程 的公开资料 所有对招标公告或者投标邀请书感兴趣的并有可能参加投标的人 但是 信息的公开也是相对的 对于一些需要保密的事项是不可以公开的 例如 评标委员会成员的名单在确定中标结果之前就不可以公开 公平原则 招标投标活动的公平原则 要求招标人或评标委员会严格按照规定的条件和程序办事 平等地对待每一个投标竞争者 不得对不同的投标竞争者采用不同的标准 招标人不得以任何方式限制或者排斥本地区 本系统以外的法人或者其他组织参加投标 公正原则 在招标投标活动中招标人或评标委员会行为应当公正 对所有的投标竞争者都应平等对待 不能有特殊 特别是在评标时 评标标准应当明确 严格 对所有在投标截止日期以后送到的投标书都应拒收 与投标人有利害关系的人员都不得作为评标委员会的成员 招标人和投标人双方在招标投标活动中的地位平等 任何一方不得向另一方提出不合理的要求 不得将自己的意志强加给对方 公正原则的具体体现 招标人与投标人没有上下级关系 没有强弱之分 公正的原则与公平的原则有共同点也有不同点 其共同之处在于创造一个公平合理 平等竞争的投标机会 其不同之处在于二者的着眼点不同 公平原则更侧重于从投标者的角度出发 考察是不是所有的投标人都处于同一个起跑线上 而公正原则更侧重于从招标人和评标委员会的角度出发 考察是不是对每一个投标人都给予了公正的待遇 诚实信用原则 诚实信用是民事活动的一项基本原则 招标投标活动是以订立采购合同为目的的民事活动 当然也适用这一原则 诚实信用原则要求招标投标各方都要诚实守信 不得有欺骗 背信的行为 例如 在投标的过程中 如果投标人假借别的企业的资质 弄虚作假来投标即违反了这一原则 由于招标投标的活动是处于订立合同的过程中 按照 中华人民共和国合同法 的规定 如果一方在订立合同的过程中违背了诚实信用的原则并给对方造成了实际的损失 责任方将承担缔约过失责任 正常情况下 价低者得 谁平就买谁的 由于违背了诚实信用的原则 应承担的法律责任 练习题 招标人不得以任何方式限制或者排斥本地区 本系统以外的法人或者其他组织参加投标 是 的体现a 公开原则b 公平原则c 公正原则d 诚实信用原则 工程建设项目招标范围 工程建设项目招标规模标准 二 必须招标的项目范围和规模标准 可以不进行施工招标的建设项目范围p71 练习题 在依法必须进行招标的工程范围内 对于委托监理合同 其单项合同估算价最低应在 万人民币以上的 必须进行招标a 50b 100c 150d 200 二 建设工程招标投标程序 三 建设工程招标投标的监督管理 1 招标备案2 对招标有关文件的核查备案3 中标后向有关行政监督部门提交书面报告4 对招标投标过程中的违法行为进行查处 一 建设工程招投标监督主体 二 具体措施 一 建设工程招标的条件 1 招标人已经依法成立 法人 2 初步设计及概算应当履行审批手续的 已批准 3 招标范围 招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的 已经核准 4 有相应资金或资金来源已经落实 有钱 5 有招标所需的设计图纸及技术资料 怎么干 二 建设工程招标的方式 方式 公开招标 无限竞争 通过指定的媒介发布招标公告邀请不特定组织投标 邀请招标 有限竞争 通过投标邀请书邀请三个以上特定组织投标 四 建设工程招标 1 项目技术复杂或者有特殊要求 潜在投标人少2 受自然地理环境限制的3 涉及国家安全 国家秘密或抢险救灾项目的4 公开招标费用与项目价值比不值当的 三 招标公告或招标邀请书 招标人的名称和地址 招标项目的性质 质量 实施地点和时间 获取招标文件的办法 以后签订合同的依据之一 四 资格审查 资格预审 资格后审 五 招标文件 1 出售 2 内容 招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容 合理划分阶段 确定工期 3 时间 1 澄清修改招标文件时间 投标截止日 15日 以书面形式通知所有的投标人 2 编制投标文件的时间 发出之日 投标文件截止日 不少于20日 3 投标有效期 从投标人提交投标文件截止之日起计算 保证招标人有足够的时间完成评标和中标人签订合同 是否能延期 六 建设工程招标的程序 1 招标组织的形式 自行招标 招标人自身具有编制招标文件的和组织评标能力依法自行办理招标 依法必须进行招标的项目招标人自行办理招标事宜的 应向有关行政监督部门备案 委托招标 招标人委托招标代理机构办理招标事宜 2 招标代理 招标人 招标代理机构 依法成立 从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织 与行政机关不得存在隶属关系和厉害关系 条件 3 招标代理人可以承担的招标事宜 拟定招标方案 编制和出售招标文件 资格预审文件 审查投标人资格 编制标底 组织投标人踏勘现场 组织开标 评标 协助招标人定标 草拟合同 招标人委托的其他事项 不得接收同一招标项目的投标代理和投标资讯业务 未经招标人同意 不得转让招标代理业务 4 招标代理机构的资质与业务范围 建设部负责全国工程招标代理机构资格认定管理 省级以上建设厅负责本行政区的招标代理机构资质认定管理 级别 可以跨省市承担业务 不受行政区域的限制 5 招标代理机构行为的限制性规定 不得与招投标人有关系 不能同时从事同一工程的招标代理和投资咨询业务 不得超越资格许可范围承担业务 不得明知委托事项违反而进行代理 不得采取行贿 提供回扣或其他不正当利益等 不得未经招标人书面同意 转让招标代理业务 不得泄露保密情况 不得与招标人或投标人串通 五 建设工程投标 一 投标人 1 概念 投标人是响应招标 参加投标竞争的法人或者其他组织 2 投标的资质 具备承担招标项目的能力 对资格条件有规定 需要符合相关条件 3 投标文件 投标文件应对招标文件的实质性要求作出响应 价款 分项等 投标文件的提交 投标人少于3人的 重新招标 在投标截止时间前送达投标地点 补充 修改 替代或撤回 x 保证招标人有足够的时间完成评标和与中标人签订合同 投标保证金 4 投标保证金 某必须招标的的建设项目 共有三家单位投标 其中一家未按招标文件要求提交投标保证金 关于对投标的处理和是否重新发包 下列说法正确的是a 评标委员会可以否决全部投标 招标人应当重新招标b 评标委员会可以否决全部投标 招标人可以直接发包c 评标委员会必须否决全部投标 招标人应当重新招标d 评标委员会必须否决全部投标 招标人可以直接发包 练习题 二 联合体投标 1 联合投标的含义 是指两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体 以一个投标人的身份共同投标 2 联合体投标的作用 1 实现不同投标人优势互补 2 跨越地区和国家市场屏蔽 3 联合体各方的资格要求 4 投标协议书 共同投标协议书 5 各方责任 甲 乙两个同一专业的施工单位分别具有该专业二 三级专业资质 甲 乙两单位的项目经理数量合计符合一级企业资质要求 甲 乙两单位组成联合体参加投标 则该联合体资质等级应为 a 一级b 二级c 三级d 暂定级 练习题 三 关于投标的禁止性规定 1 投标人互相串通投标报价 招标人 投标人 投标人 投标人 投标人之间约定抬高或降低投标报价 约定分别以高 中 低价报价 内部竞价 内定中标人 其他 2 投标人与招标人串通投标 招标人 投标人 投标人 投标人 招标人在开标前开启投标文件泄露信息 或者协助投标人撤回投标文件 更换报价 泄露标底 投标时定价 中标后再给予赔偿 招标人内定中标人 其他 3 以行贿的手段谋取中标 中标无效 有关责任人和单位承担行政责任或刑事责任造成损失的承担应当承担民事赔偿责任 4 以低于成本的报价竞标 该成本是投标人的个别成本 是根据投标人的企业定额测定的成本 易于导致承包单位的偷工减料 不得以低于成本价的报价竞标 5 以他人名义来投标或其他方式弄虚作假 他人名义 练习题 1 下列行为中 属于投标人与招标人串通投标行为的是 a 投标人为了争取中标而降低报价的b 投标人之间通过竞价内定中标人 再参加投标的c 某投标人为其他投标人陪标的d 开标前招标人将其他投标人投标信息告知某投标人的 2 下列行为中 属于投标人串通投标的是 a 投标人之间先行内部竞价确定中标人b 投标人之间相互约定抬高或压低投标报价的c 招标人向投标人泄露标底的d 投标人借用其他企业名义投标的e 投标人预先内定中标人的 3 3建设工程开标 评标 中标 一 建设工程开标 应在投标截止时间的同一时刻公开进行 招标人主持 邀请所有投标人参加 检查文件密封 当众拆封 宣读主要内容 逾期送达或未送到指定地点 未按要求密封 评标委员会组成的相关规定 评标由招标人依法组建的评标委员会负责 评标委员会向招标人推荐中标候选人或者根据招标人的授权直接确定中标人 评标委员会由招标人的代表和有关技术 经济等方面的专家组成 成员人数为5人以上单数 其中技术 经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二 评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密 评标委员会设负责人的 由评标委员会成员推举产生或者由招标人确定 评标委员会负责人与评标委员会的其他成员有同等的表决权 二 建设工程评标 一 来源 政府相关部门提供的专家名册 招标代理机构的专家库 方式 随机抽取 一般工程 由招标人直接确定 复杂项目 选取 职业道德保密义务 对所提出评审意见承担个人责任 不得收受投标人 中介人 其他利害关系人的财物或好处 不能与任何投标人或与招标结果有利害关系的人有私下的接触 不得对外透露与评标有关的信息与情况 二 评标委员会及成员的权利 义务与责任 1 评标委员会的权利 1 独立评审权 2 要求澄清权 3 推荐权和确定权 4 否决权 2 评标委员会的义务 3 评标标准p79 4 应作为废标处理的几种情况 无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章 未按规定的格式填写 内容不全或关键字迹模糊 无法辨认 两份投标书 二个报价没有声明哪个有效的 投标人名称或组织机构与资格预审时不一致时 未按招标文件要求提交投标保证金 联合体投标未附联合体各方共同投标协议 4 投标文件的澄清 说明和修正 不得超出投标文件的范围或者改变实质性内容 澄清说明 修正 用数字表示的数额与用文字表示的数额不一致时以文字数额为准 单价和工程量的乘积与总价之间不一致的 以单价为准 若单价有明显的小数点错误 应以总价为准 调整后的报价经投标人确认后产生效力 5 评标报告 中标候选人 三 建设工程中标 一 确定中标人 时间 范围 中标候选人中确定 顺位 指定 可授权评标委员会确定投标人 二 中标通知书 不得以压低报价 增加工作量等作为中标和签订合同的条件 招标人 具有法律效力 招标人改变中标结果 或中标人放弃中标项目 应当承担法律责任 三 签订合同 签订合同 中标通知发出后30日内 以备案中标合同为准 招标文件投标文件 2 保证 1 3 垫资 四 招投标情况书面报告 依法必须进行招标的项目 招标人应当自确定中标人之日起15日内 向行政监督部门提交招投标情况书面报告 练习题 1 投标有效期内 投标人有 行为的 其投标保证金予以没收a 撤回保证金b 修正投标文件c 放弃中标d 澄清投标文件e 说明 解释 投标文件 一 单项选择题1 开标应在招标文件确定的 公开进行 a 提交投标文件截止时间之后1日内b 提交投标文件截止时间之后2日内c 提交投标文件截止时间的同一时间d 提交投标文件截止时间之后3日内2 开标地点应当为 a 招投标双方确认的地点b 建设行政主管部门指定的场所c 招标文件中预先确定的地点d 投标人共同认可的地点 本条目的练习题 回顾 回顾 同上 3 投标文件中总价金额与单价金额不一致的 应 a 以单价金额为准b 以总价金额为准c 由投标人确认d 由招标人确认4 评标委员会为 人以上的单数 a 5b 7c 9d 35 评标委员会中技术 经济等方面的专家不得少于成员总数的 a 1 3b 3 5c 2 3d 2 5 回顾 回顾 回顾 同上 6 依据 招标投标法 下列 行为能使招标行为发生法律效力 一旦有一方违约 应承担违约责任 a 招标人与中标人签订书面合同b 招标人向中标人发出中标通知书c 投标人收到招标人发出的中标通知书d 评标委员会在投标人中选出中标者 回顾 二 多项选择题1 在工程招标中 如在开标过程中发现 情况之一时 投标书将被宣布为废标 a 未交投标保证金或保函b 内容不全 字迹辨认不清c 投标单位未参加开标会d 无单位和法定代表人或代理人的印章e 报价高于或低于一定的限额2 关于细微偏差的说法 正确的选项包括 a 在实质上响应了招标文件的要求 但在个别地方存在漏项b 在实质上响应了招标文件的要求 但提供了不完整的技术信息和数据c 补正遗漏会对其他投标人造成不公平的结果d 细微偏差不影响投标文件的有效性e 细微偏差将导致投标文件成为废标 回顾 回顾 案例分析 某承包商通过资格预审后 对招标文件进行了仔细分析 编制了投标文件该承包商见技术标和商务标分别封装 在封口处加盖单位公章和项目经理签字后 在投标截止日期前1天上午将投标文件报送业主 次日 即投标截止日当天 下午 在规定的开标时间前1小时 该承包商又递交了一份补充材料 其中声明将原报价降低4 但是 招标单位的有关工作人员认为 根据国际 一标一投 惯例 一个承包商不得递交两份投标文件 因而绝承包商的补充材料 开标会由是招标办的工作人员组织 市公证处的有关人员到会 各投标单位代表均到场 开标前 市公证处人员对投标单位的资质进行审查 并对所有投标文件进行审查 确认所有投标文件有效后正式开标 宣读投标单位名称 投标工期和有关投标文件的重要说明 该项目招标程序存在哪些问题 3 4建设工程招标投标中的法律责任 一 必须进行招标而未招标的法律责任 规避招标 影响公平竞争的 二 招标代理机构的法律责任 招标投标法 第五十条 招标代理机构违反本法规定 泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的 或者与招标人 投标人串通损害国家利益 社会公共利益或者他人合法权益的 处五万元以上二十五万元以下的罚款 对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款 有违法所得的 并处没收违法所得 情节严重的 暂停直至取消招标代理资格 构成犯罪的 依法追究刑事责任 给他人造成损失的 依法承担赔偿责任 前款所列行为影响中标结果的 中标无效 中标人将中标项目转让给他人的 将中标项目肢解后分别转让给他人的 违反 招标投标法 规定将中标项目的部分主体 关键性工作分包给他人的 或者分包人再次分包的 转让 分包无效 处转让 分包项目金额5 o以上10 以下的罚款 有违法所得的 并处没收违法所得 可以责令停业整顿 情节严重的 由工商行政管理机关吊销营业执照 中标人不履行与招标人订立的合同的 履约保证金不予退还 给招标人造成的损失超过履约保证金数额的 还应当对超过部分予以赔偿 没有提交履约保证金的 应当对招标人的损失承担赔偿责任 中标人不按照与招标人订立的合同履行义务 情节严重的 取消其2年至5年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告 直至由工商行政管理机关吊销营业执照 三 招标人的法律责任 一 禁止串通招标投标 四 投标人的法律责任 中标无效 处中标项目金额5 10 罚款 对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5 10 的罚款 没收违反所得 情节严重的 取消其一年至两年内投标资格并予以公告 吊销营业执照 构成犯罪的 追究其刑事责任 给他人造成损失的 承担赔偿责任 二 投标人不得以行贿的手段谋取中标 招标投标法 第32条第3款规定 禁止投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标 投标人以行贿的手段谋取中标是违背招标投标法基本原则的行为 对其他投标人是不公平的 投标人以行贿手段谋取中标的法律后果是中标无效 有关责任人和单位应当承担相应的行政责任或刑事责任 给他人造成损失的 还应当承担民事赔偿责任 三 投标人不得以低于成本的报价竞标 招标投标法 第33条规定 投标人不得以低于成本的报价竞标 投标人以低于成本的报价竞标 其目的主要是为了排挤其他对手 投标人企图通过低于成本的价格 满足招标人的最低价中标的目的以争取中标 从而达到占领市场和扩大市场份额目的 这里的成本应指投标人的个