（国际法学专业论文）新形势下外资并购与我国产业安全研究.pdf

r e s e a r c ho nt h em & ao ff o r e i g nc a p i t a l a n dc h i n a si n d u s t r ys e c u r i t yu n d e rt h e n e ws i t u a t i o n 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签轹 芝茸 。y 月谚日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位论文 的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的印刷 本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并采 用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有权提 供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学校有 权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；学校可以 采用影印、缩印或者其它方式合理使用学位论文，或将学位论文 的内容编入相关数据库供检索；保密的学位论文在解密后遵守此 规定。 学位论文作者签名： 导师签名：矽次表 wf 年月羽日 伽ll 年，月哲日 捅要 近年来，外资并购在我国呈现出“井喷式”的发展趋势。根据清科研究中心 的最新数据显示，2 0 1 1 年中国并购市场共完成外资并购案例6 6 起，与去年外资 并购4 4 起相比，同比增长5 0 0 ；披露金额的4 1 起案例并购金额为6 8 6 0 亿美 元，同比增长高达2 0 9 2 。 对包括我国在内的发展中国家来说，外资并购是一把“双刃剑”。一方面， 外资并购给我国带来了先进技术和管理经验，提高了我国资源配置效率，促进了 我国产业结构优化升级；另一方面，外资在股权、技术、品牌和市场等方面的控 制力抑制了国内相关产业的发展空间，尤其是近年来外资越来越倾向于并购我国 相关产业中的龙头企业，对我国产业安全产生了不容忽视的隐患。 本文共包括五个部分。第一部分是引言，主要介绍新形势下外资并购所引起 的产业安全。第二部分是外资并购与产业安全概述，主要阐述外资并购的概念和 界定范围，产业安全的含义和评价标准等；第三部分是新形势下外资并购与我国 的产业安全，主要分析外资并购在我国的现状及对我国产业安全所产生的影响； 第四部分是国外关于外资并购产业安全的法律规制，主要从投资准入、反垄断审 查和国家安全审查的角度分别介绍了美国和日本的有关做法；第五部分是我国规 制外资并购产业安全的法律制度及其完善，主要阐述了我国有关外资并购的立法 现状及不足，并在此基础上提出具体的完善建议。 关键词：外资并购，产业安全，法律规制 a b s t r a c t i nr e c e n ty e a r s ，t h em & af o r e i g nc a p i t a l i nc h i n ap r e s e n ta “b l o w o u tt y p e ” d e v e l o p m e n tt r e n d a c c o r d i n gt ot h e l a t e s tf i g u r e sp u b l i s h e db yt h er e s e a r c hc e n t e r o fq i n g k e ，c o m p a r e dt o4 4c a s e si n2 0 10 ，t h e r ew a s6 6f o r e i g nc a p i t a lm & a c a s e si n c h i n a ，sm & am a r k e ti n2 0 11 ，w h i c hg r e wb y5 0 o v e rt h es a m ep e r i o do fl a s ty e a r , t h es 啪so f41f o r e i 舻c a p i t a lm & a c a s e st h a tw e r ed i s c l o s e dt ot h ep u b l i cw a s $ 6 8 b i l l i o n ，w h i c hg r e wb y2 0 9 2 o v e rt h es a m ep e r i o do fl a s ty e a r t 0t h ed e v e l o p i n gc o u n t r i e si n c l u d i n gc h i n a ，f o r e i g nc a p i t a l m & ai sa “d o u b l e e d g e ds w o r d ”i no n eh a n d ，t h ef o r e i g n c a p i t a lm & ab r i n g s a d v a n c e d t e c h o l o g ya n dm a n a g e r i a le x p e r i e n c e st oc h i n a ，i m p r o v e so u r r e s o u r c e sa l l o c a t l o n e f f i c i e n c v ，p r o m o t e s t h eu p g r a d i n go fo u ri n d u s t r i a ls t r u c t u r e i nt h eo t h e rh a n d ， f o r e i g nc a p i t a l ，sc o n t r o li ne q u i t y , t e c h n o l o g y , b r a n da n dm a r k e th a ss u p p r e s s e dt h e d e v e l o l ：i m e n ts p a c eo f r e l e v a n td o m e s t i cm a r k e t ，e s p e c i a l l yi nr e c e n ty e a r s ，m o r ea n d m o r ec o r p o r a t ec h a m p i o n si nc h i n a sr e l e v a n ti n d u s t r ya r em e r g e db yf o r e i g nc a p l t a l ， w h i c hh a sp r o d u c e dn e g a t i v ei m p a c to nc h i n a si n d u s t r i a ls a f e t y t h ea r t i c l ei n c l u d e sf i v ep a r t s t h ef i r s tp a r ti s t h ep r e f a c e ，w h i c hm a i n l y i n t r o e i u c e st h ei n d u s t r i a ls a f e t yc a u s e db yt h ef o r e i g nc a p i t a lm & a u n d e rt h en e w s i t u a t i o n t h es e c o n dp a r ti sa b o u tt h eo v e r v i e wo ft h ef o r e i g nc a p i t a lm & a a n dt h e i n d u s t r i a ls a f e t y , w h i c hm a i n l ye l a b o r a t e st h ec o n c e p ta n ds c o p eo ff o r e i g nc a p i t a l m & a ，t h ei m p l i c a t i o na n de v a l u a t i o ns t a n d a r do fi n d u s t r i a ls a f e t y , a n d s oo n t h e t h i r dd a r ti sa b o u tt h ef o r e i g nc a p i t a lm & a a n dt h ec h i n a si n d u s t r i a ls a f e t y , w h i c h m a i n l va n a l y z e st h ec u r r e n ts i t u a t i o no ft h ef o r e i g nc a p i t a lm & a i nc h i n aa n di t s i m p a c to nc h i n a si n d u s t r i a ls a f e t y t h ef o r t hp a r t i sa b o u tt h el e g a lr e g u l a t i o no t f o r e i 辨c a p i t a lm & a i nf o r e i g nc o u n t r i e s ，w h i c hm a i n l yi n t r o d u c e st h ep r a c t l c e so t t 1 1 eu n i t e ds t a t e sa n dj a p a n ，f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fa d m i s s i o no ff o r e i g n i n v e s t m e n t ， a n t i t r u s tr e v i e wa n dn a t i o n a ls e c u r i t yr e v i e w t h ef i f t hp a r ti s a b o u tc h i n a sl e g a l s v s t e mo fr e g u l a t i n gf o r e i g nc a p i t a lm & a a n di t sp e r f e c t i o n ，w h i c hm a i n l yt a l k sa b o u t c h i n a ，sc u l t e n tl e g i s l a t i v es i t u a t i o na n di t sd e f e c t sc o n c e r n i n gf o r e i g nc a p i t a lm & a ， a n dr a i s e ss e v e r a ls u g g e s t i o n so ni t sp e r f e c t i o n k e vw o r d s ：f o r e i g nc a p i t a lm & a ，i n d u s t r i a ls a f e t y ，l e g a lr e g u l a t i o n i i 目录 第1 章引言1 第2 章外资并购与产业安全概述2 2 1 外资并购概述2 2 1 1 外资并购的概念2 2 1 2 外资并购的界定范围3 2 2 产业安全概述4 2 2 1 产业安全的含义4 2 2 2 产业安全的评价标准5 2 2 3 产业安全与国家经济安全、国家安全的关系6 第3 章外资并购与我国产业安全6 3 1 外资并购在我国的现状分析6 3 1 1 外资并购在我国的特点6 3 1 2 外资并购在我国呈现以上特点的原因分析8 3 2 外资并购对我国产业安全的影响分析9 3 2 1 外国投资对我国产业的总体控制情况9 3 2 2 外资并购对我国产业安全所产生的隐患1 l 第4 章国外关于外资并购产业安全的法律规制1 3 4 1 美国外资并购产业安全的法律规制1 4 4 1 1 美国对外资并购的准入规定1 4 4 1 2 美国对外资并购的反垄断立法1 4 4 1 3 美国对外资并购的国家安全审查制度1 5 4 2 日本外资并购产业安全的法律规制1 6 4 2 1 日本对外资并购的准入规定1 6 4 2 2 日本对外资并购的反垄断审查制度1 7 4 2 3 日本对外资并购的国家安全审查制度1 7 4 3 国外规制外资并购的做法对我国的借鉴作用1 8 第5 章我国规制外资并购产业安全的法律制度及其完善1 9 5 1 我国外资并购产业安全的立法现状及不足2 0 5 1 1 我国外资并购准入制度的现状及不足2 0 5 1 2 我国外资并购反垄断制度的现状及不足2 1 5 1 3 我国外资并购国家安全审查制度的现状及不足2 2 5 2 完善我国外资并购产业安全的法律对策2 3 5 2 1 我国外资并购准入制度的完善2 3 5 2 2 我国外资并购反垄断制度的完善2 4 5 2 3 我国外资并购国家安全审查制度的完善2 4 第6 章结语2 5 i i i 参考文献2 6 致谢2 7 个人简历在读期间发表的学术论文与研究成果2 8 i v 捅要 近年来，外资并购在我国呈现出“井喷式”的发展趋势。根据清科研究中心 的最新数据显示，2 0 1 1 年中国并购市场共完成外资并购案例6 6 起，与去年外资 并购4 4 起相比，同比增长5 0 o ；披露金额的4 1 起案例并购金额为6 8 6 0 亿美 元，同比增长高达2 0 9 2 。 对包括我国在内的发展中国家来说，外资并购是一把“双刃剑”。一方面， 外资并购给我国带来了先进技术和管理经验，提高了我国资源配置效率，促进了 我国产业结构优化升级；另一方面，外资在股权、技术、品牌和市场等方面的控 制力抑制了国内相关产业的发展空间，尤其是近年来外资越来越倾向于并购我国 相关产业中的龙头企业，对我国产业安全产生了不容忽视的隐患。 本文共包括五个部分。第一部分是引言，主要介绍新形势下外资并购所引起 的产业安全。第二部分是外资并购与产业安全概述，主要阐述外资并购的概念和 界定范围，产业安全的含义和评价标准等；第三部分是新形势下外资并购与我国 的产业安全，主要分析外资并购在我国的现状及对我国产业安全所产生的影响； 第四部分是国外关于外资并购产业安全的法律规制，主要从投资准入、反垄断审 查和国家安全审查的角度分别介绍了美国和日本的有关做法；第五部分是我国规 制外资并购产业安全的法律制度及其完善，主要阐述了我国有关外资并购的立法 现状及不足，并在此基础上提出具体的完善建议。 关键词：外资并购，产业安全，法律规制 a b s t r a c t i nr e c e n ty e a r s ，t h em & af o r e i g nc a p i t a li nc h i n ap r e s e n ta b l o w o u tt y p e d e v e l o p m e n tt r e n d a c c o r d i n gt ot h el a t e s tf i g u r e sp u b l i s h e db y t h er e s e a r c hc e n t e r o fq i n 班：e ，c o m p a r e dt o4 4c a s e si n2 0 10 ，t h e r ew a s6 6f o r e i g nc a p i t a lm & a c a s e si n c h i n a sm & am a r k e ti n2 011 , w h i c hg r e wb y5 0 o v e rt h es a m ep e r i o do fl a s ty e a r , t h es u m so f 4 1f o r e i g nc a p i t a lm & a c a s e st h a tw e r ed i s c l o s e dt ot h ep u b l i cw a s $ 6 8 b i l l i o n ，1 w h i c hg r e wb y2 0 9 2 o v e rt h es a m ep e r i o do fl a s ty e a r t ot h e d e v e l o p i n g c o u n t r i e si n c l u d i n gc h i n a ，f o r e i g nc a p i t a lm & ai s a “d o u b l e e d g e ds w o r d ”i no n eh a n d ，t h ef o r e i g nc a p i t a lm & a b r i n g sa d v a n c e d t e c h n o l o g ya n dm a n a g e r i a le x p e r i e n c e st oc h i n a ，i m p r o v e so u rr e s o u r c e sa l l o c a t i o n e f f i c i e n c y , p r o m o t e st h eu p g r a d i n go fo u ri n d u s t r i a l s t r u c t u r e i nt h eo t h e rh a n d ， f o r e i g nc a p i t a l sc o n t r o li ne q u i t y , t e c h n o l o g y , b r a n da n dm a r k e th a ss u p p r e s s e dt h e d e v e l o p m e n ts p a c eo fr e l e v a n td o m e s t i cm a r k e t ，e s p e c i a l l yi nr e c e n ty e a r s ，m o r ea n d m o r ec o r p o r a t ec h a m p i o n si nc h i n a sr e l e v a n ti n d u s t r ya r em e r g e db yf o r e i g nc a p i t a l ， w h i c hh a sp r o d u c e dn e g a t i v ei m p a c to nc h i n a si n d u s t r i a ls a f e t y t h ea r t i c l ei n c l u d e sf i v ep a r t s t h ef i r s tp a r ti st h ep r e f a c e ，w h i c hm a i n l y i n t r o d u c e st h ei n d u s t r i a ls a f e t yc a u s e db yt h ef o r e i g nc a p i t a lm & a u n d e rt h en e w s i t u a t i o n t h es e c o n dp a r ti sa b o u tt h eo v e r v i e wo ft h ef o r e i g nc a p i t a lm & a a n dt h e i n d u s t r i a is a f e t y , w h i c hm a i n l ye l a b o r a t e st h ec o n c e p ta n ds c o p eo ff o r e i g nc a p i t a l m & a ，t h ei m p l i c a t i o na n de v a l u a t i o ns t a n d a r do fi n d u s t r i a ls a f e t y , a n ds oo n t h e t h i r dp a r ti sa b o u tt h ef o r e i g nc a p i t a lm & aa n dt h ec h i n a si n d u s t r i a ls a f e t y , w h i c h m a i n l ya n a l y z e st h ec u r r e n ts i t u a t i o no ft h ef o r e i g nc a p i t a lm & a i nc h i n aa n di t s i m p a c to nc h i n a si n d u s t r i a ls a f e t y t h ef o r t hp a r ti s a b o u tt h el e g a lr e g u l a t i o no f f o r e i g nc a p i t a lm & a i nf o r e i g nc o u n t r i e s ，w h i c hm a i n l yi n t r o d u c e st h ep r a c t i c e so f t h eu n i t e ds t a t e sa n dj a p a n ，f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fa d m i s s i o no ff o r e i g ni n v e s t m e n t ， a n t i t r u s tr e v i e wa n dn a t i o n a ls e c u r i t yr e v i e w t h ef i f t hp a r ti sa b o u tc h i n a sl e g a l s y s t e mo fr e g u l a t i n gf o r e i g nc a p i t a lm & a a n di t sp e r f e c t i o n ，w h i c hm a i n l yt a l k sa b o u t c h i n a ，s c u r r e n tl e g i s l a t i v es i t u a t i o na n di t sd e f e c t sc o n c e r n i n gf o r e i g nc a p i t a lm & a ， a n dr a i s e ss e v e r a ls u g g e s t i o n so ni t sp e r f e c t i o n k e yw o r d s ：f o r e i g nc a p i t a lm & a ，i n d u s t r i a ls a f e t y , l e g a lr e g u l a t i o n i i 、 ， j 、 ， j 营该资产，或者，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商 投资企业运营该资产( 以下称“资产并购”) 。从这条规定中我们可以看出，第一， 外资并购境内企业包括两种情形：一是股权并购，二是资产并购。第二，外资并 购所发生的法律后果是成立了外商投资企业。 随后，在国务院办公厅发文2 0 1 l 第6 号国务院办公厅关于建立外国投资者 并购境内企业安全审查制度的通知( 简称通知) 中，将外国投资者并购境内 企业的范围界定为下列以下四种情形：一是外国投资者购买境内非外商投资企业 的股权或认购境内非外商投资企业增资，使该境内企业变更设立为外商投资企 业；二是外国投资者购买境内外商投资企业中方股东的股权，或认购境内外商投 资企业增资；三是外国投资者设立外商投资企业，并通过该外商投资企业协议购 买境内企业资产并且运营该资产，或通过该外商投资企业购买境内企业股权；四 是外国投资者直接购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该 资产。 从上述两个规定中可以看出，与“6 号文”相比，通知中对外资并购境内 企业的范围界定得更宽泛，这主要是由于随着全球并购化浪潮的兴起，外资并购 在理论和实践中不断成熟，外资并购一国境内企业的方式越来越多且带有隐蔽性 而不易于被东道国相关主管机构所察觉，因此将外资并购境内企业的范围拓宽有 利于我国将更多的外资并购行为纳入监管和规制范围，从而更好地维护我国的产 业安全和国家安全。 2 2 产业安全概述 2 2 1 产业安全的含义 随着商品国际化、资本国际化和生产国际化的不断深化，有关产业安全的概 念在我国得到形成和发展。因为全球化所引起的各种生产要素跨国界流动，我国 的民族产业在全球化的冲击下暴露出风险性和不稳定性的特征，因此不管是在学 术界，还是在实务界，都引发了对产业安全这一问题的极大关注。然而有关究竟 什么是产业安全，如何定义产业安全，不同的学者有自己不同的看法。 张碧琼认为，产业安全问题主要是由外商直接投资所产生的，外商通过利用 其在资本、技术、管理等方面的优势，采取合资、直接收购等方式控制国内企业， 甚至控制某些重要产业，由此对国家主权构成威胁。4 吕政认为，产业安全是指在对外开放和国际竞争的条件下，国家的重要产业 能够保持相对优势，在资本、技术和市场领域，不受跨国资本左右，从而实现本 国利益的最大化。5 4 张碧琼：“国际资本扩张与经济安全”，载中国经贸导刊2 0 0 3 年第6 期，第3 0 页。 5 吕政：“自主创新与产业安全”，载中国国情国力2 0 0 6 年第8 期，第1 4 页。 3 罗志松指出，产业安全关系到东道国的产业发展和产业竞争力，是外资通过 并购的方式，掌握了东道国的企业控制权，并进行损害市场公平竞争的行为，具 体表现为市场垄断、损害东道国的产业竞争力、威胁东道国民族工业发展等。6 杨公仆指出，在国际经济交往与竞争中，本国资本对关系国计民生的国内重 要经济部门的控制，本国各个层次的经济利益主体在经济活动中的经济利益分配 的充分，以及政府产业政策在国民经济各行业中贯彻的彻底。7 以上几种观点虽然是从不同的角度来看待产业安全的问题，只是侧重点不太 一样，有的侧重于是从外商直接投资的角度来谈产业安全，有的侧重于从一国应 具有对重大产业的控制权的角度来谈产业安全，但几乎都是站在民族国家的层面 上来探讨一国的产业经济发展安全问题。由于本文所阐述的对产业安全的研究是 从外资并购对我国产业安全的影响的角度来进行的，而并不是所有的外资并购都 会对一国的产业安全构成威胁，只有当外资并购关系国民经济重大产业内的相关 企业时，才会产生产业安全的问题，所以产业安全是一个相对的概念，不同的国 家在不同的发展阶段对产业安全的理解是不一样的，在此基础上，本文将产业安 全定义为：在国际直接投资规模不断扩大的背景下，一国对该国重大产业的发 展具有控制力，且重大产业能够均衡协调地发展，从而保证一国重大产业内的国 家利益不受外来资本的威胁。具体到我国而言，现阶段我国的重大产业大致可以 分为五类：( 1 ) 国防工业，如航天、航空、武器制造等；( 2 ) 自然垄断性产业， 也称“网络型产业”，如电力、城市供水、铁路等；( 3 ) 重大装备产业，如汽 车、石化、机械制造等；( 4 ) 特殊服务产业，如广播电视、教育等；( 5 ) 稀缺 资源性产业，如稀有金属等。 2 2 2 产业安全的评价标准 产业安全是一个具有综合性和系统性的概念，其评价的标准不是简单的机械 的几个指标，而是需要通过选择一些重大的对产业安全具有实质意义的指标来进 行评价和分析。关于产业安全评价标准的指标体系构建，从1 9 9 7 年起，我国就不 断有学者进行过广泛深入的探索，从而提出了各自的指标体系。 2 0 0 2 年，何维达教授在所研究的国家社会科学基金项目中国入世后产业安 全与政府规制研究中提出产业安全指标体系的三大构成指标，分别是产业国际 竞争力评价指标、产业对外依存度评价指标、产业控制力评价指标。其中，产业 控制力评价指标可以细化为以下七个指标：外资股权控制率、外资品牌控制率、 外资技术控制率、受控制企业外资国别集中度、外资市场控制率、外资经营决策 权控制率、某个重要企业受外资控制情况。8 6 罗志松：外资并购的东道国风险研究，人民出版社，2 0 0 7 年版，第1 1 5 页。 7 杨公仆、夏大慰：产业经济学教程，上海财经大学出版社，2 0 0 8 年版，第2 9 7 页。 8 景玉琴：“产业安全评价指标体系研究”，载经济学家2 0 0 6 年第2 期，第7 l 页。 4 如前文所述，产业安全是一个相对的概念，基于不同的研究视角，会得出不 同的结论，虽然上文提到的这些评价指标不完全等同于影响产业安全的因素，但 是在某种程度上，这些指标体系的构建有利于各国对本国产业安全的总体形势作 出判断，从而适时调整相关产业政策来确保本国产业安全持续健康发展。由于本 文研究的角度是外资并购与产业安全，所以在分析我国产业安全的现状时，是以 外资并购对我国产业安全所产生的影响为出发点，主要探讨外资并购对我国产业 竞争力和控制力的影响，这在下文中会有进一步详细的阐述。 2 2 3 产业安全与国家经济安全、国家安全的关系 从2 0 世纪6 0 年代开始，就不断有学者开始关注国家经济安全的问题，2 0 世纪9 0 年代亚洲金融危机的爆发和扩散，使得更多的人来密切关注国家经济安 全的问题。通过对国内外学者对国家经济安全所下定义的考察，我们发现学者大 多都是从广义和狭义的视角来阐释国家经济安全，一般狭义上的国家经济安全是 指一国经济在面对外来威胁时能否拥有防御和抵御能力；而广义上的国家经济安 全既包括一国经济对面对外来威胁时的抵御能力，又包括一国是否拥有一定的改 造和控制世界的能力。9 通过以上的分析，我们大致我们可以得出这样一个结论，即产业安全是构成 一个国家经济安全的重要的不可或缺的因素。维护国家的产业安全实质上就是维 护一国的国家经济安全。我国作为发展中国家，更需要从国家战略的角度出发， 切实把维护国家产业安全作为维护我国经济安全的重中之重，在经济全球化的过 程中，既要大力吸引外资，充分利用外资在资金、管理、营销、技术等方面所具 有的优势来促进我国的产业结构升级和优化重组，又要在吸收和全面利用的过程 中，切实维护我国的产业安全，尤其是确保对关系国计民生的重大战略产业，如 装备制造业、金融业等始终拥有牢牢的控制权。 与国家经济安全相比，国家安全是一个更广泛更宏大的概念，它是指一国的 经济、政治、军事、文化、能源、环境等个方面处于稳定良好的不受外部风险损 害的状态，因此，它不仅包括国家经济安全，还包括政治安全，文化安全等。通 过以上的分析，对于产业安全、国家经济安全、国家安全三者之间的关系，我们 可以得出以下结论：国家经济安全是国家安全的重要组成部分，是国家繁荣和发 展的保障；而产业安全问题则是一国国家经济安全的核心问题，保障国家经济 安全，关键是保障产业安全。1 0 9 王文娟：“外资并购与我国产业安全法律问题研究”，河北经贸大学硕士学位论文，2 0 0 8 年，第1 0 页。 1 0 李孟刚：中国产业安全报告( 2 0 1 0 2 0 1 1 ) 产业外资控制研究，社会科学文献m 版社，2 0 1 1 年版，第8 页。 第3 章外资并购与我国产业安全 3 1 外资并购在我国的现状分析 3 1 1 外资并购在我国的特点 以2 0 1 0 年1 1 月1 日零时为标准时点的第六次全国人口普查结果显示，中国总 人口约为1 3 7 亿( 包括港澳台地区) ，庞大的人口数量意味着我国是一个消费性 大国；同时当前我国经济社会发展态势总体良好，国民经济朝着宏观调控的预期 方向发展，使得我国持续成为跨国投资争相逐利的热点。从外资并购在我国的现 状来看，外资并购在我国的活动主要呈现出以下几个方面的特征： 第一，外资并购的交易数量和交易金额呈不断上升趋势 据清科研究中心的数据显示， 2 0 11 年中国并购市场共完成外资并购案例6 6 起，与去年外资并购4 4 起相比，同比增长5 0 0 ；披露金额的4 l 起案例并购金额 为6 8 6 0 亿美元，同比增长高达2 0 9 2 。1 1 尽管2 0 0 8 年爆发了由次贷危机所引起的 全球金融危机，但这并没有影响外资并购在我国的交易活动，从2 0 0 9 年至2 0 11 年间，外资并购在我国的数量和总额虽然有些起伏，但是却一直处于高位。在交 易规模上，外资单项并购的金额也在不断扩大，2 0 0 0 年以来的跨国公司并购活动， 半数以上并购金额都超过了l 亿美元，其中还有少部分并购金额超过了l o 亿美元。 比如，拜耳医药保健以1 0 7 2 亿元人民币收购启东盖天力制药公司，法国s e b 以2 4 亿欧元收购苏泊尔大部分股权，高盛控制的罗特克斯以2 0 亿元人民币并购双汇发 展，米塔尔以3 3 8 亿美元收购华菱管线3 6 6 7 的股份。另外，值得一提的是，2 0 11 年雀巢公司以高达将近1 7 亿美元的价格收购了徐福记集团6 0 0 的股份，使得该 项并购交易毫无疑问成为该年度中国并购市场上金额最大的外资并购案，拉升了 整个外资并购市场整体的并购金额。 第二二，外资并购所涉及的行业越来越宽泛 随着外资并购的规模越来越大，外资并购所涉及的行业也越来越宽泛。近年 来，在各个行业外资收购本土企业的案例层出不穷，比较典型的有：在日用化工 品行业，1 9 9 4 年英国联合利华集团收购中华牙膏、美加净牙膏品牌；2 0 0 7 年德 国著名日化巨头拜尔斯多尔夫公司出资约2 7 亿欧元收购了中国最大的洗护 发企业丝宝集团旗下丝宝日化8 5 的股份。在白酒业，2 0 1 0 年英国酒业巨头帝 亚吉欧( d i a g e o ) 收购四川i 成都全兴集团有限公司的控股股权，知名白酒品牌水 井坊收之麾下。在金融行业，至2 0 0 6 年9 月，国内被外资参股控股的金融企业 共6 7 家。在糖果业，2 0 11 年雀巢公司以1 6 1 5 亿美元的价格收购徐福记国际集 1 1 参见 2 0 1 1 年中国并购市场报告，载h t t p ：n e w s p e d a i l y c n z t 2 0 1 2 0 2 0 6 2 9 2 0 8 4 s h t m l ，最后访问时间： 2 0 1 2 3 1 。 6 团6 0 o 股权。除此之外，在水泥、钢铁、轴承、机械、轮胎、零售等行业也出 现了大量的交易数额不菲的并购案例。 第三，在并购对象的选择上，外资并购大多倾向于并购我国的龙头企业 近些年来，外资并购大多以在我国各个行业享有知名品牌且具有一定的市场 份额的企业为并购对象。2 0 0 3 年1 0 月，柯达以1 亿美元的现金和其他资产换取 乐凯胶片2 0 的股份，至此标志着中国的7 家感光企业全部进入柯达阵容，而在 此之前，作为中国感光材料产业支柱之一的名族品牌乐凯胶卷，一直是国人的骄 傲，是有实力可以和柯达、富士抗衡的国有品牌。2 0 0 5 年，美国凯雷集团欲收 购徐工集团，当时的徐工集团是中国最大的工程机械开发、制造企业，不过后来 此项收购案因为三一重工及支持民族品牌的爱国者强烈反对而被商务部予以搁 置。2 0 0 6 年，美国威士伯公司收购华润涂料，在这之前，华润涂料与湘江涂料 被外界普遍认为是中国涂料行业的老大。2 0 0 8 年，可口可乐欲以2 4 亿美元收购 汇源果汁，而当时的汇源果汁是中国最大的果蔬汁生产商，其在中国果汁市场占 到了1 0 3 的份额，在所有果汁品牌中市场占有率排名第一，该并购案件后来被 商务部以将对竞争产生不利影响为由遭否决。2 0 11 年，作为全球销售额最大的 食品公司瑞士食品巨头雀巢公司，以1 6 1 5 亿美元的价格收购徐福记国际集 团6 0 o 股权，从1 9 9 8 年至今，徐福记已经连续1 3 年销售额居于市场首位，目 前在中国的市场占有率约为6 6 ，通过此次收购，雀巢将奠定其在中国糖果业 的霸主地位。从上述案例可以看出，外资并购在对象的选择上，多倾向于某个行 业的龙头企业、排头兵，而外商之所以如此选择的动机无非是出于自身经济利益 的考量。 3 1 2 外资并购在我国呈现以上特点的原因分析 第一，外资并购作为一种与新建投资并列的外商直接投资的方式，外商之所 以选择并购投资而舍弃新建投资，在很大程度上是出于战略上的考量。与绿地投 资需要较长的建设周期相比，并购投资基本上不用在投资建设上花费时间，并可 以很快获得原有企业的供应与销售市场渠道，从而能够更快、更迅速地进入和占 领市场，扩大跨国公司的生产与市场规模，这是跨国公司并购投资的一般性经济 动机。同时，跨国并购还有另一个更重要的经济动机，即获取垄断超额利润的特 殊经济动机。与绿地投资增加了参与市场竞争的企业数量不同，并购投资通过兼 并与收购的方式消灭了一部分本土企业，减少了参与市场竞争的企业数量，使跨 国公司在东道国市场的占有率迅速提高，并以资金、技术、管理等方面的优势而 对本土其他竞争对手形成打压，达到独霸市场、获取垄断超额利润的目的。1 2 正 因为如此，外商在选择并购的对象时，往往倾向于选择规模较大的企业，由此导 2 马晓河：开放条件下我国产业安全问题研究，中国计划出版社，2 0 1 0 年版，第2 4 9 页。 7 致并购交易的规模不断扩大以及并购金额的不断攀升。 第二二，我国对外资并购有关政策法规的调整在很大程度上促进了外资并购在 我国的深度和广度。从世界范围来看，目前大部分国家和地区都放松了对外资并 购的严格限制，不断调整外商直接投资制度以适应各国和地区不断发展的社会经 济形势。近年来，我国政府相继出台了一系列政策法规和对外资并购在我国的交 易活动进行指导和规范。例如，从1 9 9 5 年我国首次发布外商投资产业指导目录 至今，期间几经修订，最新的修订是在2 0 1 1 年，该目录的不断修订有利于积 极引导投资方向，这为外资进入我国提供了更好的政策环境。又如，2 0 0 6 年商务 部联合国资委、国家税务总局、国家外汇管理局等六部委下发了关于境外投资 者并购境内企业规定，对外资并购境内企业的基本制度、程序等作了详细的规 定，2 0 0 9 年商务部发布的关于外国投资者并购境内企业的规定，修改了关 于境外投资者并购境内企业规定中的相关条款，这项新的法规有利于为外资的 并购活动提供更完善的环境，增强了外资并购的可操作性。 第三，外商之所以选择行业中的龙头企业和排头兵企业作为并购对象，这无 非是出于经济利益和企业发展战略上的考量。在我国，这些龙头企业、排头兵企 业不仅拥有较高的市场占有率、较强的生产能力、在行业中居于主导地位，而且 技术水平和资产质量都在行业内具有举足轻重的地位，有的甚至在国民经济中具 有较大的影响力，因此，通过并购行业中的龙头企业，外商一方面可以借此抑制 继而消灭其在一国内的竞争对手，从而快速地提高其在一国行业内的市场份额， 巩固长期获利机会，也即外商投资通过并购重组国内行业排头兵企业能够迅速进 入中国市场并占领制高点。另一方面，外商通过并购龙头企业，可以获取这些龙 头企业的优质资产以及营销配套网络和渠道，可以借助其品牌优势、国家相关优 惠政策等在一国内全面布局其发展战略，从而为获取垄断利润提供强有力的保 证。1 3 3 2 外资并购对我国产业安全的影响分析 3 2 1 外国投资对我国产业的总体控制情况 我国目前对国民经济的划分，采用的是三次产业的划分方法，因此，可以将 我国产业划分为第一产业、第二产业和第三产业。同时，根据国家统计局的最新 标准，在我国，第一产业包括农业、林业、畜牧业、渔业和农林牧渔服务业五个 方面。第二产业包括制造业，采矿业，电力、燃气及水的生产和供应业以及建筑 业，其中制造业、采矿业和电力、燃气及水的生产和供应业又统称为工业。第三 3 朱琴：“我国跨国并购产业安全防范体系的完善”，上海交通大学硕士学位论文，2 0 0 9 年，第1 2 页。 8 产业是指除第一产业和第二产业之外的所有其他产业，具体包括交通运输、批发 和零售业、金融业、房地产业、租赁和商业服务业等。1 4 ( 一) 第一产业的外资控制情况 1 9 9 9 年，我国第一产业的实际使用外资金额为7 1 亿美元，之后这个数据到 2 0 0 9 年翻了一番，达到1 4 3 亿美元，但是该实际使用的外资金额在全国利用外 资总额中的比例一直都在2 以下，其中，2 0 0 6 年为0 9 ，2 0 0 9 年为1 6 。2 0 0 5 年到2 0 0 8 年的四年问，我国农、林、牧、渔业外资注册资本有小幅度的增加， 平均涨幅不超过15 ，外资企业股权控制度一直在8 上下不超过1 0 。从外资研 发费用所占比例来看，第一产中外资企业的技术控制度一直很低，处于0 5 1 6 之间，2 0 0 9 年只有0 5 5 。 从以上数据我们可以看出，第一产业实际利用外资额在我国利用外资总额 中所占比例