____年民事诉讼法与仲裁制度考前冲刺资料.doc

考前冲刺-民事诉讼法与仲裁制度一、单项选择题 民事诉讼1.关于民事诉讼的说法，下列哪一选项是正确的？A民事诉讼和人民调解都是国家机关解决民事纠纷的方式B从民事诉讼法在我国社会主义法律体系中的地位看，它属于程序法C. 当事人可以在民事诉讼中协议选择是否适用我国的民事诉讼法D从民事诉讼调整的部门关系看，它属于部门法答案：D解析： 民事诉讼是由法院代表国家行使审判权解决民事争议，是以司法方式解决平等主体之间的纠纷。法院是国家的审判机关。人民调解是群众自治组织性质的人民调解委员会以调解方式解决纠纷，即人民调解委员会并不是国家机关，故A项错误。民事诉讼法的属性有：(1)从民事诉讼法在我国社会主义法律体系中的地位看，它属于基本法律，其效力仅低于宪法；(2)从民事诉讼法调整的社会关系看，它调整的是民事诉讼关系，它属于部门法；（3）从民事诉讼法的内容看，它规定的主要是程序问题，因此它属于程序法。故B项错误，D项正确。民事诉讼法第4条规定：“凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。”C项中当事人不能协议选择程序法的适用，故C项错误。合议庭评议2某基层人民法院开庭审理一起合同纠纷，由审判长杨某、审判员王某、人民陪审员郑某组成合议庭。开庭审理结束后，合议庭评议时发生了争议，三人各执一词，无法达成一致意见。审判长认为，自己对本案有更深的了解，发言更权威，因此以自己的意见为准制作了判决书。人民陪审员认为自己不懂法律，应当听从审判长的意见，因而在判决书上签字，王某未签字。关于此合议程序，下列那一项说法是正确的？A合议庭评议不能达成一致时，应报审判委员会进行讨论，审判长做法错误 B合议庭评议不能达成一致时，应依据审判长的意见作出，审判长做法正确 C持不同意见的审判员，可以不在判决书上签字，因而王某做法正确 D人民陪审员因专业知识缺乏，应服从专业审判员的意见，因而郑某签字的做法正确答案：A解析：民事诉讼法第43条规定：“合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录。”合议庭评议时，实行少数服从多数原则，无法形成多数意见的，报审判委员会讨论决定。本案中，合议庭达不成一致评议时，应提交审委会讨论，对于持不同意见的审判员，也应该在判决书上签字，故A项正确，B、C、D项不正确。管辖权异议3下列关于民事级别管辖异议的处理，不正确的是： A在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回裁定的，对管辖权异议不再审查，但需在裁定书中一并写明 B提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准，被告提出管辖权异议，请求由上级人民法院管辖的，人民法院应当审查并作出裁定 C当事人未依法提出管辖权异议，但受诉人民法院发现其没有级别管辖权的，应当报请上级人民法院指定管辖 D对于将案件移送上级人民法院管辖的裁定，当事人未提出上诉，但受移送的上级人民法院认为确有错误的，可以依职权裁定撤销答案：C解析：本题主要考查民事级别管辖异议的处理。最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定第2条规定：“在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的，对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明。”据此，A项正确，不当选。 该规定第3条规定：“提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准，被告提出管辖权异议，请求由上级人民法院管辖的，人民法院应当按照本规定第一条审查并作出裁定。”据此，B项正确，不当选。 该规定第7条规定：“当事人未依法提出管辖权异议，但受诉人民法院发现其没有级别管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。”据此，C项错误，当选。 该规定第9条规定：“对于将案件移送上级人民法院管辖的裁定，当事人未提出上诉，但受移送的上级人民法院认为确有错误的，可以依职权裁定撤销。”据此，D项正确，不当选。反诉4.关于反诉，下列哪一选项是正确的？A. 某法院对自己作出的某案件的二审判决进行再审时，本诉被告提出反诉，法院对此可以调解，调解不成的，告知另行起诉B. 甲起诉乙侵权纠纷一案，乙提出反诉后，甲自觉理亏而撤回了本诉，法院则应当将反诉终结审理C. 丙诉丁交付货物，丁聘请了律师，并出具了仅“全权委托”字样的授权委托书，庭审中丁的律师可以代替丁提出反诉D. 戊诉己借款纠纷案，己在庭审中对戊提出人身损害赔偿反请求，法院应当受理该反诉，合并审理答案：A解析：依据民诉意见第184条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”故A项说法正确。反诉提出后，即使本诉的诉讼请求被放弃或者撤回，也不影响反诉的存在，法院仍然要对反诉进行审理并作出裁判，故B项说法错误。依据民诉意见第69条规定：“当事人向人民法院提交的授权委托书应当在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写全权代理而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。”故C项说法错误。反诉的提出时间为举证时限届满前，D项中反请求的提出时间是在庭审中，因此反诉不成立，法院不能合并审理，故D项说法错误。诉的种类5下列不属于变更之诉的是： A.甲起诉乙请求撤销与乙的房屋买卖合同 B.丙和丁婚后长期不和，丙诉至法院要求离婚 C.戊和己夫妻二人两地分居，后戊诉至法院要求离婚，在诉讼请求中，戊要求法，将两人婚后共同购买的房屋判给自己 D庚公司起诉辛公司，要求法院判决辛公司停止侵害其商标权的行为答案：D解析：变更之诉，是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。A项要求消灭房屋买卖合同关系，B项是要求改变婚姻关系；C项是要求变更夫妻对房屋共同所有的民事法律关系，所以均属于变更之诉。给付之诉是指原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此作出判决的请求，D选项正是给付之诉，故当选。证据交换6下列关于证据交换错误的说法是： A.人民法院不可以主动组织当事人在开庭审理前交换证据，应当经当事人的申请，才可以组织证据交换B.交换证据的时间应当由当事人协商自行决定，尊重当事人的处分权C.较为简单的案件，证据交换可以由当事人自行进行D.重大、疑难和案情特别复杂的案件，人民法院认为确有必要的，最多可以进行两次证据交换答案：ABCD解析：证据规定第37条规定：“经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。”一般情况下，经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭前交换证据，但是证据较多或者复杂案件，人民法院应当在开庭前组织交换证据。所以，A选项错误，应当选。证据规定第38条第1款规定：“交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。”证据交换的时间可以由当事人协商一致并经法院认可，也可以人民法院指定，而不是“应当由当事人协商自行决定”。B选项错误，应当选。证据规定第39条第1款规定：“证据交换应当在审判人员的主持下进行。”证据交换应当由审判人员主持，而不能由当事人自行进行。C选项错误，应当选。证据规定第40条第2款规定：“证据交换一般不超过两次。但重大、疑难和案情特别复杂的案件，人民法院认为确有必要再次进行证据交换的除外。”证据规定一般不超过来那个词，但是特殊情况下，可以超过两次，而不是“最多两次”。D选项错误，应当选。证据的种类7下列关于证据的说法，错误的一项是：A.甲乙借款纠纷一案中，甲向法院提供的乙跟他商量借钱事宜的一封亲笔信，该信是间接证据B.李某诉张某侵权损害赔偿一案中，李某出示的自己被侵害时伤口的照片，该照片属于原始证据C.张三诉李四房屋租赁纠纷一案中，张三要求李四支付房租，李四提出张三未尽修缮房屋义务而使自己的财物受损的证据，主张给予赔偿，该证据属于反证D.在继承纠纷中，小王出示的一份遗嘱，证明其有权继承父亲的遗产，该遗嘱属于书证答案：C解析：根据证据与证明对象的关系即证据是否能够单独证明案件主要事实，可以将证据划分为直接证据与间接证据。间接证据是指不能直接证明案件的事实，但能和其他证据联系起来，共同证明和确定案件事实的证据。A选项中，商量借款的亲笔信不能直接证明借款的事实，只是和其他证据共同证明案件事实。所以，该证据是间接证据。A选项正确，不应当选。根据证据是否源于案件事实划分为原始证据和传来证据。原始证据，就是直接来源于案件客观事实的证据，即人们通常所说的“第一手材料”。B选项中，照片是对于伤口信息的固定，是源于案件的客观事实，并没有经过加工处理，而只是直接的反应事实。所以，该证据是原始证据。B选项正确，不应当选。本证与反证的分类根据是证据与证明责任承担者的关系。反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。李四提出的证据是为了证明张三未修缮好房屋给自己的财物造成了损失，是对其请求损害赔偿的主张负举证责任的，提出证明自己主张的证据，该证据是本证，而不是反证。C选项错误，应当选。书证是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。D选项中，小王出示的遗嘱是通过遗嘱的文字内容证明自己具有继承其父亲遗产的权利。所以，该遗嘱属于书证。D选项正确，不应当选。人民法院调查收集证据8下列有关调查取证的说法正确的是： A当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证的，应当在举证期限届满前7日内提出 B当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证被通知不予准许的，可以向受理申请法院的上一级法院申请复议 C对于损害国家利益的事实，法院可以依职权主动调查取证 D涉及国家秘密的材料，法院应当依职权主动调取证据答案：C解析：证据规定第19条规定：“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前7日。人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起3日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起5日内作出答复。”当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前7日，而不是在举证期限届满前7日内提出，A项的说法错误。B项中，应当是向受理申请的人民法院申请复议，而非向上一级法院申请复议，B项的说法错误。 证据规定第15条规定：“法院可以依职权主动调查取证的是指以下情形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实； （二）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。”证据规定第16条规定：“除本规定第十五条规定的情形外，人民法院调查收集证据，应当依当事人的申请进行。”可见，对于损害国家利益的事实，法院可以依职权主动调查取证，C项说法正确。 证据规定第17条规定：“符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料； （二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。”可见，涉及国家秘密的材料应当是当事人申请法院调查，而不是法院依职权主动调取，D项的说法错误。自认9.下列关于当事人自认的表述中，正确的是：A只要对方当事人在诉讼过程中明确表示承认，当事人就可以免除举证责任B对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既不承认也不否认的，经审判人员充分说明并询问后，仍不作表示的，视为对该事实的否认C.未经特别授权的代理人对事实的承认不直接导致承认对方的诉讼请求，但当事人在场且未作否认表示的，视为当事人的承认D.当事人可以随时撤回自认答案：C解析：根据证据规定第8条规定，诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。A选项忽略了涉及身份关系的案件的例外情形。B选项的情形下视为对于事实的承认。D选项撤回自认是有条件的。本题C项当选。调解和调解协议10甲公司与乙公司合同纠纷一案，甲公司诉至法院要求乙公司支付拖欠的货款8万元。下列哪一做法符合民事诉讼法及司法解释的规定？A甲公司与乙公司自行达成和解协议后，甲公司请求法院根据和解协议内容制作判决书，法院根据和解协议内容制作并送达了判决书B在法院根据双方自愿进行调解的过程中，甲公司又要求乙公司支付自己进行诉讼的律师代理费3000元，乙公司表示同意。法院认为超过诉讼请求的范围的请求应当一律不予准许C双方经法院主持达成由乙公司向甲公司支付7万元的调解协议，法院认为不需要制作调解书，经双方同意后在调解协议上签字盖章后生效。为便于申请执行，甲公司请求法院制作调解书，法院制作并送达调解书时，乙公司反悔，拒收调解书；此时调解协议无效，法院应及时判决 D.与乙公司在调解协议中约定了如有一方不履行协议，另一方可请求法院对案件作出裁判。则法院对该条款不予准许答案：D解析：根据关于人民法院民事调解工作若干问题的规定（以下简称调解规定）第18条规定：“当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。”A项做法错误。根据该规定第9条规定： “调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。”所以B项错误。民事诉讼法第90条规定：“下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书： （一）调解和好的离婚案件；（二）调解维持收养关系的案件；（三）能够即时履行的案件；（四）其他不需要制作调解书的案件。对不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。”根据调解规定第13条规定：“根据民事诉讼法第九十条第一款第（四）项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。当事人请求制作调解书的，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。”因而C项中乙公司的反悔不影响调解书的效力。根据调解规定第10条第2款规定：“调解协议约定一方不履行协议，另一方可以请求人民法院对案件作出裁判的条款，人民法院不予准许。”D项中法院的做法是正确的。财产保全11刘某和赵某因合同纠纷发生争议，诉至法院，一审判决判令刘某支付赵某违约金10万元，刘某收到判决书以后，立即开始转移财产，同时向二审法院提起上诉。赵某知道后，立即向一审法院申请财产保全。对于本案的财产保全，下列说法中正确的是：A赵某应向二审法院提出财产保全申请B应由第一审人民法院将相关材料移送到二审人民法院，由二审人民法院作出保全裁定C由第一审人民法院依法采取保全措施，并报送二审人民法院D财产保全裁定的效力应维持到生效的审理活动终结时止答案：C解析：根据民诉意见第103条的规定：“对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。第一审人民法院制作的财产保全的裁定，应及时报送第二审人民法院。”诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书被执行时止。因此A、B、D说法错误，C项正确。财产保全与先于执行12.下列有关财产保全和先予执行的说法不正确的是： A.诉讼中的财产保全既可以由当事人申请，法院也可以依职权决定B.诉讼财产保全的范围仅限于请求的范围C.申请先予执行的人民法院可以责令申请人提供担保D.申请先予执行的当事人之间必须权利义务关系明确答案：B解析：民事诉讼法第92条第1款规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”财产保全既可以由当事人申请，也可以由法院依职权决定，A选项正确，不应当选。民事诉讼法第94条规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物”。B选项缺少了“与本案有关的财物”，比如说财产保全的范围可以是超出请求的但是与本案有关的财务，所以，B选项错误，应当选。民事诉讼法第98条规定：“人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：(一)当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；(二)被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”所以，人民法院可以责令申请先于执行的人提供担保。C选项正确，不应当选。当事人之间权利义务关系明确是裁定先于执行的一个条件。D选项正确，不应当选。 受理13.根据民事诉讼法规定，下列哪一案件法院不应当受理？ A2010年3月郑海峰诉至法院要求解除与妻子赵丹的婚姻关系，法院审理后判决不准 离婚。同年6月赵丹向法院起诉离婚 B江广与鸿山房地产经纪公司因商品房卖合同发生纠纷，江广要求法院确认合同中的 仲裁条款无效 C2007年4月，李文被王锋扔下的啤酒瓶砸中头部，医院诊断颅骨骨折。治疗一个月 后，基本恢复正常。王锋为此支付了5000多元。2008年12月，李某经常出现昏迷，头痛。 经过医院检查诊断为：颅骨骨折后引发的癫痫。2010年1月李文将王锋诉上法庭要求其赔 偿20万元 D方青越以其养子方琢不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维 持了收养关系，3个月后方青越又以相同的理由向法院起诉答案：D解析：根据民事诉讼法意见第150条规定，判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第1 1 1条第(7)项规定的条件的限制。所以选项A是应当受理的；根据仲裁法第20条第1款的规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。选项B是应当受理的；根据民事诉讼法意见第153条的规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。诉讼时效规定第3条规定：当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。所以选项C是应当受理的；根据民事诉讼法意见第152条的规定，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。所以选项D是不应受理的。简易程序14.下列关于简易程序的审理和判决，哪项是正确的？ A.适用简易程序审理的案件，人民法院必须先行调解B.适用简易程序时，人民法庭制作的判决书，可以加盖基层人民法院的印章，也可以加盖人民法庭的印章C.如果发现案情复杂，需要转化为普通程序审理的，可以转为普通程序，此时，审理期限应当从转化为普通审理之日起计算D.人民法院应当在立案之日起3个月内审结答案：D解析：简易程序规定第14条规定：“下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：（一）婚姻家庭纠纷和继承纠纷；（二）劳务合同纠纷；（三）交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；（四）宅基地和相邻关系纠纷；（五）合伙协议纠纷；（六）诉讼标的额较小的纠纷。但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。”只有是以上案件时，且可以调解的，人民法院才是应当先行调解。A选项错误。民诉意见第173条规定：“人民法庭制作的判决书、裁定书、调解书，必须加盖基层人民法院印章，不得用人民法庭的印章代替基层人民法院的印章。”依据上述法条规定，即使是人民法庭制作的判决书也应当加盖基层人民法院印章。B选项错误。 民诉意见第170条规定：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理。并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起计算。”简易程序转为普通程序的，审理期限从立案的次日起计算。C选项错误。 民事诉讼法第146条规定：“人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起3个月内审结。”依据上述法条规定，D选项正确。上诉人的上诉地位15.下列诉讼中，当事人提起上诉，上诉人和被上诉人的确定正确的是： A.甲和乙是必要共同诉讼的共同被告，甲对一审判决的义务分担不服提起上诉，不涉及原告的利益，乙和原告为被上诉人 B.丙和丁是必要共同诉讼的共同原告，丙不服一审判决关于丙、丁之间赔偿金额的分配方案，提起上诉，丁为被上诉人，原审被告按原审诉讼地位列明 C戊是必要共同诉讼的共同原告之一，因对一审判决关于双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见，提起上诉，原审被告是被上诉人，共同原告按原审诉讼地位列明 D.原告、被告、无独立请求权第三人均不服一审判决提起上诉，原告为上诉人，被告、无独立请求权第三人为被上诉人答案：B解析：根据民诉意见第177条规定：“必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：(1)该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；(2)该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；(3)该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。”故B项正确，A、C项不正确。民诉意见第176条规定：“双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。”因此只要提起上诉的均须列为上诉人，上诉案件可以没有被上诉人，故D项不正确。二审程序16. 对在民事诉讼二审中发生的一些特殊情况的处理，以下哪些说法是正确的? A.人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可直接裁定撤销原判，驳回起诉B.在二审程序中，原审原告增加独立的的诉讼请求的，二审人民法院调解不成，应发回一审重审C.必须参加诉讼的当事人陈某在一审中未参加诉讼，二审法院调解不成发回重审的裁定书不列陈某为应当追加的当事人D.在侵权案件中，二审法院发现，一审法院未对“赔礼道歉”的请求进行处理，应当直接发回重审答案：AC解析：民诉意见第186条规定：“人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。”A选项符合法律的规定，A选项正确。民诉意见第184条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”在二审程序中，原审原告增加独立的的诉讼请求的，二审人民法院调解不成，应告知当事人另行起诉，而不是发回重审。所以，B选项错误。民诉意见第183条规定：“必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。”必须参加诉讼的当事人陈某在一审中未参加诉讼，二审法院调解不成应发回重审，但是发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。所以，二审法院对陈某的处理是正确的。C选项正确。 民诉意见第182条规定：“对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。”二审法院发现一审判决遗漏诉讼请求的，可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审，而不是应当直接发回重审。D选项错误。 再审程序17.下列哪一选项不属于人民法院应当再审的情形？A 某法院对甲的诉讼违反专属管辖作出的生效判决B.乙因客观原因未能自行收集证据,书面申请人民法院调查收集，人民法院未能调查收集到的，法院作出生效判决C在丙的诉讼中，法院将开庭传票送给其邻居，而邻居忘记将传票交给丙，法院于是作出缺席判决且生效D.法院漏判当事人丁某项诉讼请求，且判决已生效答案：B解析：依据民事诉讼法第179条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(1)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(2)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；(3)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(4)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(5)对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；(6)原判决、裁定适用法律确有错误的；(7)违反法律规定，管辖错误的；(8)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；(9)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；(10)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；(11)未经传票传唤，缺席判决的；(12)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；(13)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的：人民法院应当再审。”因此，A、C、D项都符合再审条件。B项中人民法院已调查收集，但未调查收集到，不符合再审条件，因此B项不属于人民法院应当再审的情况。涉外民事诉讼18.下列关于涉外民事诉讼的表述，哪一项不符合民事诉讼法的规定？ A被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院是有管辖权的法院 B在我国履行的中外合资经营企业合同的中外双方当事人有权约定外国仲裁机构仲裁，但不可以约定外方当事人所在国的法院管辖 C财产保全可以依当事人的申请进行，也可以由法院主动依职权进行 D在我国领域内没有住所的当事人不服一审判决的，有权在判决送达之日起30日内提起上诉答案：C解析：根据民事诉讼法第243条的规定，涉外民事诉讼的被告对人民法院的管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院为有管辖权的法院。因此，选项A是正确的。根据民事诉讼法第244条的规定，因在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。但是，根据民事诉讼法意见第305条的规定，专属管辖不得对抗仲裁，因此，选项B是正确的。根据民事诉讼法第249条的规定，当事人依照本法第92条的规定可以向人民法院申请炯产保全。利害关系人依照本法第93条的规定可以在起诉前向人民法院申请财产保全。或者也就是说，就涉外民事诉讼而言，无论是诉前财产保全，还是诉讼中财产保全都是由申请人申请法院采取财产保全措施，法院不得依职权主动采取财产保全措施。因此，选项C是不符合法律规定的。根据民事诉讼法第247条的规定，在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。因此，选项D是正确的。督促程序19.甲公司拖欠乙银行的贷款200万元一直未还，乙银行向甲公司所在地的基层人民法院申请支付令。法院经审查认为符合支付令的申请条件，因此制作了支付令。下列哪一项说法是正确的？A 如果在向甲公司送达支付令时，甲公司拒绝接受，人民法院可以留置送达B 如果甲公司在法定期间提出书面异议，人民法院对异议理由是否成立进行审查C 如果甲公司在法定期间项法院书面说明目前还钱有困难并承诺在1个月后还清，则支付令可不生效D 如果甲公司在法定期间未提出书面异议也未履行义务，则银行可以依据支付令直接向人民法院起诉要求甲公司还钱 答案：A解析：依据民事诉讼法第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：(1)债权人与债务人没有其他债务纠纷的；(2)支付令能够送达债务人的。申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。”民诉意见215条规定：“债权人向人民法院申请支付令，符合下列条件的，人民法院应予受理，并在收到申请后5日内通知债权人：（一）请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的；（二）请求给付的金钱或有价证券已到期且数额确定，并写明了请求所根据的事实、证据的；（三）债权人没有对待给付义务的；（四）支付令能够送达债务人的。不符合上述条件的，通知不予受理。”根据上述两条规定可知，申请支付令的条件：给付金钱和有价证券、到期且数额确定、无对待给付义务能送达债务人。能送达债务人指能找到债务人（故不能公告送达），而不是要求债务人要同意接受。民诉意见第220条规定：“向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。”故A选项是正确的。依据民诉意见第221条规定：“依照民事诉讼法第192条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。债务人的口头异议无效。”故B、C选项是不正确的。 根据民事诉讼法第193条规定：“人民法院受理申请后，经审查债权人提供的事实、证据，对债权债务关系明确、合法的，应当在受理之日起15日内向债务人发出支付令；申请不成立的，裁定予以驳回。债务人应当自收到支付令之日起15日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异议。债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的，债权人可以向人民法院申请执行。”本案支付令因债务人未在法定期间提出异议而产生强制执行的法律效力。因此，D选项是不正确的。公示催告程序20林武取得一张北京大同有限公司开出的可背书转让汇票，该票据承兑行是上海虹口区工商银行。林武到青岛出差时不慎将该汇票丢失，立即向法院申请公示催告。法院经审查后发出催告，公告期为70天。到第80天，仍无人申请权利，该法院于是判决除去原票据上的权利，终结公示催告程序。关于本案的叙述，说法错误的是哪项？ A. 林武应当向上海虹口区人民法院申请公示催告 B本案公示催告的期间超过了民事诉讼法规定的60日，此期间违法 C本案中林武应在催告期间届满的次日起1个月内向上海虹口区人民法院申请除权判决 D本案中法院不待当事人申请，自行作出除权判决的做法是错误的答案：B解析：民事诉讼法第195条规定： “按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，适用本章规定。申请人应当向人民法院递交申请书，写明票面金额、发票人、持票人、背书人等票据主要内容和申请的理由、事实。”第196条规定：“人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在3日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于60日。”第199条规定：“没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。”民诉意见第232条规定：“在申报权利的期间没有人申报的，或者申报被驳回的，公示催告申请人应自申报权利期间届满的次日起一个月内申请人民法院作出判决。逾期不申请判决的，终结公示催告程序。”根据以上法条，可以分析得出，A、C、D是正确的。B项公示催告的期间不得少于60日，但可以多于60日。本题中70天的公告期并不违法，因此B项错误。依题意，B项当选。执行程序21.甲向法院申请强制执行乙的财产，乙无财产可供执行，但对丙有到期债权，丙对丁有到期债权，丙除对丁有到期债权外只有与妻儿同住的住房一处，无其他财产。下列说法正确的是： A.法院可以强制执行变卖丙的住房 B.法院可以强制执行丙对丁的到期债权 C.如果丙对乙和自己的债权提出异议，人民法院审查异议后认为成立的，不得对第三人强制执行 D.法院应当中止执行 答案：D 解析：代位执行是指被执行人无其他财产可供执行，但对第三人有到期债权，法院可依申请执行人或被执行人的申请对该第三人强制执行。执行规定第61条规定：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。”民事诉讼法第223条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。”丙的房子是其生活所必需的东西，所以不应当执行变卖，A选项错误。执行规定第68条规定：“在对第三人作出强制执行裁定后，第三人确无财产可供执行的，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行。”所以，在代位执行中，不能够再强制执行丙对丁的到期债权。所以，B选项错误。执行规定第63条规定：“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。”人民法院不应当对第三人的异议进行审查，C选项中，人民法院对丙的异议进行审查是错误的，C选项错误。执行规定第102条规定：“有下列情形之一的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百三十二条第一款第五项的规定裁定中止执行：（1）人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；（2）被执行人确无财产可供执行的；（3）执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的。”乙已经没有财产可以执行，到期债权也无法执行，所以，应当中止执行。D选项正确。对执行标的异议22田某诉李某房屋所有权纠纷案经二审进入执行程序，案外人温某向法院主张对该房屋享有部分所有权。关于本案，下列哪一项说法是错误的？ A. 温某有权向法院提出执行异议 B如果温某对异议的处理裁定不服，权利又无法通过另行诉讼解决，他有权向法院申请再审C如果法院启动了再审程序，应当追加温某为当事人，作出新的判决D. 如果法院启动了再审程序，应先调解，调解不能达成协议的，应撤销原判，发回重审，重审时应追加温某为当事人答案：C解析：依执行解释第15条规定：“案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第204条的规定，向执行法院提出异议。”民事诉讼法第204条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。”A、B两项正确，不当选。根据审判监督程序解释第42条规定：“因案外人申请人民法院裁定再审的，人民法院经审理认为案外人应为必要的共同诉讼当事人，在按第一审程序再审时，应追加其为当事人，作出新的判决；在按第二审程序再审时，经调解不能达成协议的，应撤销原判，发回重审，重审时应追加案外人为当事人。案外人不是必要的共同诉讼当事人的，仅审理其对原判决提出异议部分的合法性，并应根据审理情况作出撤销原判决相关判项或者驳回再审请求的判决；撤销原判决相关判项的，应当告知案外人以及原审当事人可；以提起新的诉讼解决相关争议。”本题案外人温某对诉讼标的享有部分所有权，应视为必要共同诉讼当事人，因处于第二审程序中，所以须先调解，调解不成的，才撤销原判，发回重审，重审时追加温某为当事人，故C项错误，依题意当选；D项正确，依题意不当选。执行措施23.下列关于人民法院民事执行措施的说法正确的是：A对被执行人及其所扶养的家属生活所必需的居住房屋，人民法院不得查封、拍卖B对被执行人施某已完成但尚未发表的长篇小说司考之路采取扣押措施C人民法院执行庭庭长王某为了办案需要，在情况紧急时，将扣押的被执行人张某的摩托车开出，并及时归还D在对刘某的财产采取查封、扣押措施的过程中，人民法院要求赵某将其无偿借用的刘某的红旗轿车交给人民法院保管答案：D解析：本题考查执行措施中的查封、扣押、冻结财产。关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第6条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”因此，A选项错误。关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第5条规定：“人民法院对被执行人下列的财产不得查封、扣押、冻结：（四）未公开的发明或者未发表的著作；”B选项属于未发表的著作，因而不能对其采取扣押措施。关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第12条规定：“由人民法院指定被执行人保管的财产，如果继续使用对该财产的价值无重大影响，可以允许被执行人继续使用；由人民法院保管或者委托第三人、申请执行人保管的，保管人不得使用。”因此，C项错误。关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第15条第2、3款规定：“对第三人为自己的利益依法占有的被执行人的财产，人、民法院可以查封、扣押、冻结，第三人可以继续占有和使用该财产，但不得将其交付给被执行人。第三人无偿借用被执行人的财产的，不受前款规定的限制。”所以，D项正确。仲裁程序24根据仲裁法，下列说法错误的是：A.申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请B.仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集C.回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出D.因回避而重新选定仲裁员后，当事人双方可以协商决定已进行的仲裁程序是否重新进行答案：D解析：仲裁法第42条第1款规定：“申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。”依据上述法条规定，A选项正确，不应当选。仲裁法第43条规定：“当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。”所以，B选项符合法条规定，是正确的，B选项不应当选。仲裁法第35条规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出。”C选项说法符合法律规定，C选项正确，不应当选。仲裁法第37条第2款规定：“因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。”因回避因回避而重新选定或者指定仲裁员后，已进行的仲裁程序是否重新进行不是由当事人协商确定的，所以，D选项错误，应当选。仲裁协议的效力25.甲公司依据与神龙大厦所签订房屋租赁合同的仲裁条款，向Z仲裁委员会提出仲裁申请，要求责令神龙大厦承担因提供的承租房屋内空气中的氨气超标而给自己造成的损失8万元。Z仲裁委员会受理案件后，神龙大厦请求Z仲裁委员会所在地中级人民法院确认合同中仲裁条款的效力。此时，从程序上如何处理该案件？A. Z仲裁委员会应继续仲裁BZ仲裁委员会对该仲裁协议的效力进行认定再决定是否需要继续进行仲裁C法院应通知Z仲裁委员会中止仲裁D法院应通知Z仲裁委员会先对仲裁协议的效力进行认定答案：C 解析：仲裁法解释第12条规定：“当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。”最高人民法院在关于确认仲裁协议效力几个问题的批复中进一步规定：“如果一方当事人就合同纠纷或者其他财产权益纠纷申请仲裁，另一方当事人对仲裁协议的效力有异议，请求人民法院确认仲裁协议无效并就合同纠纷或者其他财产权益纠纷起诉的，人民法院受理后应当通知仲裁机构中止仲裁。人民法院依法作出仲裁协议有效或者无效的裁定后应当将裁定书副本送达仲裁机构，由仲裁机构根据人民法院的裁定恢复仲裁或者撤销仲裁案件。”本题中，Z仲裁委员会受理案件后，神龙大厦请求Z仲裁委员会所在地中级法院确认合同中的仲裁条款的效力，因此，为防止仲裁机构作出裁决后，作为其裁决基础的仲裁协议被法院认定无效，法院受理神龙大厦提出的请求