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特许经营信息披露制度两论 以中美比较为主线 ( 硕士论文摘要) 专业：民商法学 研究方向：民商法学 作者姓名：韩兴娟 指导教师：张驰教授 特许经营是指特许人将自己所拥有的商标、商号、专利、著作权和专有技术 等以特许经营合同的形式授予被特许人使用，被特许人按合同规定，在特许人统 一的经营模式下从事经营活动，并向特许人支付相应的费用。特许双方当事人之 间存在着突出的信息不对称现象。特许人为了追求自身利益最大化，有可能滥用 其信息优势地位，诱使被特许人盲目向特许体系投资。纠正信息不对称现象，为 被特许人提供足够的信息和合理的时间作出理智的投资决策，是防止特许经营欺 诈，保护投资者利益的关键，因此信息披露制度在特许经营众多法律问题之中处 于核心地位。 我国商业部于2 0 0 4 年底出台了新的商业特许经营管理办法，有关信息披 露的部分由原来试行办法的一条扩充成为一章，规定更加明确和完善，尤其是特 许人的信息披露方面，增加了很多重要内容；更为重要的是新办法增加了违反信 息披露义务的法律责任。这些规定无疑是新商业特许经营管理办法的巨大进 步。但与西方发达国家成熟的特许经营法律和法规相比，该规定尚存在很多缺陷， 反映出我国理论和实践中对特许经营的认识尚不够深入。特许经营的发源地美国 的特许经营信息披露法律详尽而完备，具有重要的借鉴意义，本文通过对中美特 许经营信息披露制度的比较研究，对特许经营信息披露制度的两个主要方面，即 披露义务和责任制度进行了深入探讨。 在特许经营信息披露义务部分，本文讨论了三个方面的规则内容：一是特许 经营中的信息披露义务主体，即谁承担信息披露义务。笔者通过对特许经营信息 披露制度价值的分析，指出信息披露义务主体应为特许人以及部分特许中介人， 不应当将被特许人规定为信息披露义务主体；二是信息披露义务的客体，即什么 信息应当披露。美国f t c 格式和u f o c 格式规定应予披露的信息可以说至为详尽， 笔者在比较中美特许经营信息披露内容规定的基础上对我国立法需要补充和完 善的一些披露内容提出了自己的看法。三是信息披露的技术规定，即披露标准、 时间和方式等等。 在特许经营信息披露责任制度部分，本文讨论了违反特许经营信息披露义务 的法律责任及其救济途径。首先从整体上论证了特许经营责任制度的重要意义， 概括了特许经营信息披露法律责任的独有特征。其次介绍了美国特许经营法律上 违反特许经营信息披露义务的救济方式。采用特别规制模式的美国特许经营信息 披露立法对违反信息披露义务的救济途径既有公法救济方式，也有私法救济方 式，相应的刑事、行政和民事法律责任构成了完整的特许经营信息披露法律责任 体系。相比之下，我国商业部商业特许经营管理办法对特许经营信息披露法 律责任的规定过于简单。最后，本文侧重探讨了对违反特许经营信息披露义务的 民事救济途径，提出除办法已经规定的损害赔偿外，特许经营立法应当吸收合同 撤销和合同解除制度，并且应当设立特许经营信息披露个人责任。 【关键词】特许经营信息披露义务责任救济途径 t w ot o p i c sa b o u tt h ef r a n o h is ed is c i o s u r er u i e s t r i n g e db yt h ec o m p a r i s o nb e t w e e nc h i n aa n du s a ( m a s t e rt h e s isa b s t r a c t ) m a j o ri n ：c iv iia n dc o m m e r c i a l l a w s p e c i a l t y ：c i v i la n dc o m m e r c i a l1 a w a u t h o r ：h a nx i n g j u a n t u t o r ：p r o f z h a n gc h i t h ef r a n e h is eisa na r r a n g e m e n tw h e r e b yaf r a n c h is o t ，t h r o u g ha o a g r e e m e n tw i t haf r a n c h i s e e ，g r a n t st h ef r a n c h i s e et h er i g h t t ou s e b u s i n e s so p e r a t i n gr e s o u r c e si n c l u d i n gt r a d e m a r k s ，t r a d en a m e s ， b u s i n e s sm o d e l s ，e t c ，a n dt h ef r a n c h i s e es h a l lo p e r a t eu n d e rt h eu n i f o r m f r a n c h i s es y s t e ma n dp a yf r a n c h i s ef e e st ot h ef r a n e h i s a r t h e r ei sa d o b v i o u si m b a l a n c eo fi n f o r m a t i o nb e t w e e nt h ep a r t i e so ft h ef r a n c h i s e t h ef r a n c h i s o tw h oh a sc o n t r o lo v e rt h ei n f o r m a t i o nm a yt a k ea d v a n t a g e o ft h ep r o s p e c t sb ya l l u r i n gt h e mt oi n v e s ti nt h ef r a n c h i s eb l a n d l y t op r o t e c tt h ei n v e s t o r sa g a i n s tt h ef r a n c h i s ef r a u d ，t h ei m b a l a n c eo f i n f o r m a t i o nm u s tb ec o r r e c t e da n dt h ep r o s p e c t sm u s tb ep r o v i d e dw i t h e n o u g h i n f o r m a t i o na n dr e a s o n a b l et i m ef o rt h e mt om a k e s e n s i b l e i n v e s t m e n td e c i s i o n s f o rt h i sr e a s o n ，t h ed i s e l o s u r er u l ei st h eh e a r t o ft h ef r a n c h i s e1 a w t h em i n i s t r yo fc o n u n e r c eo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n ap r o m u l g a t e d t h en e wm e a s u r e sf o rt h er e g u l a ti o no fc o m m e r ci a lf r a n c h is ei nt h ee n d o f2 0 0 4 t h ed i s c l o s u r er u l ew a se x p a n d e dt oaw h o l ec h a p t e ra n dt h e s t r u c t u r eo ft h ed i s c l o s u r eo b l i g a t i o n sb e c a m e c l e a r e r m u c hm o r e o b l i g a t i o n sw e r ei m p o s e do nt h ef r a n c h i s o r t h ea d o p t i o no ft h ep r o v i s i o n o ft h el i a b i l i t yf o rt h ev i o l a t i o n so ft h ed i s c l o s u r eo b l i g a t i o n sw a se v e n r m o r ei m p o r t a n tas t e pf o r w a r d a l lt h e s eh a v es h o w ng r e a tp r o g r e s sw h i l e t h ef l e wm e a s u r e ss t i i ic o n t a i nm a n yd e f e c t sw h i c hd e m o n s t r a t eo u rs h a l l o w u n d e r s t a n d i n g sa b o u tt h ef r a n c h i s eb o t hi nt h e o r ya n di np r a c t i c e a st h e m o t h e r l a n do ft h ef r a n c h i s e t h eu n i t e ds t a t e sh a se s t a b l i s h e dac o m p l e t e l e g a ls y s t e mo ft h ef r a n c h i s ef r o mw h i c hw ec a nl e a r nal o t t h ea r t i c l e d i s c u s s e dt h et w om a i na s p e c t so ft h ef r a n c h i s ed i s c l o s u r er u l e ，i e ， t h eo b l i g a t i o nt od i s c l o s ea n dt h el i a b i l i t yf o rv i o l a t i o n s ，t h r o u g ht h e c o m p a r i s o nb e t w e e nt h ef r a n c h i s el a w so fc h i n aa n dt h eu n i t e ds t a t e s t h r e ek i n d so fr u l e sa b o u tt h eo b l i g a t i o nt od i s c l o s ew e r ed i s c u s s e d i nt h ef i r s tp a r to ft h ea r t i c l e t h ef i r s to n ew a st h es u b j e c to ft h e d i s c l o s u r e ，t h a ti s ，w h oh a st h er e s p o n s i b i l i t yt od i s c l o s e t h r o u g ht h e a n a l y s i so ft h ev a l u eo ft h ed i s c l o s u r e r u l et h ew r i t e rc a m e t ot h e c o n c l u s i o nt h a tt h ef r a n c h i s o r sa n ds o m ef r a n c h i s i n gb r o k e r sr a t h e rt h a n t h ef r a n c h i s e e ss h o u l db eo b l i g a t e dt od i s c l o s e t h es e c o n do n ew a st h e o b j e c to ft h ed i s c l o s u r e ，t h a ti s ，w h a t s h o u l db ed i s c l o s e d t h e r e q u i r e m e n t so ft h ef t cs t y l ea n dt h eu f o cs t y l ei nt h eu n i t e ds t a t e sa r e t h em o s te x t e n s i v e o nt h eb a s i so ft h ec o m p a r i s o nb e t w e e nt h er e q u i r e d i n f o r m a t i o ni nc h i n aa n di nt h eu n i t e ds t a t e s ，t h ew r i t e rp u tf o r w a r ds o m e a d v i c e sa b o u ta d d i n go ra m e n d i n gs o m ei t e m so ft h ed i s c l o s u r e t h et h i r d o n ew a st h et e c h n i c a lr u l e so ft h ed i s c l o s u r e ，s u c ha st h es t a n d a r d so f d i s c l o s u r e ，t h et i m et od i s c l o s e ，t h em a n n e ro fd i s c l o s u r e ，e t c t h e1 i a b i l i t yf o rt h ev i o l a t i o n so ft h ed i s c l o s u r er u l ew a sd i s c u s s e d i nt h es e c o n dp a r to ft h ea r t i c l e f i r s t l y ，t h ea r t i c l ed e m o n s t r a t e dt h e i m p o r t a n c eo ft h ep r o v i s i o n sa b o u tt h el i a b i l i t ya n dg e n e r a l i z e dt h e c h a r a c t e r i s t i c so ft h el i a b i l i t y s e c o n d l y ，t h er e m e d i e si nt h ea m e r i c a n f r a n c h i s ed i s c l o s u r er u l ew e r ei n t r o d u c e d w i t ht h es p e c i a lp r o v i s i o n s a b o u tt h el i a b i l i t y ，t h ea m e r i c a nf r a n c h i s ed i s c l o s u r er u l e sp r o v i d eb o t h p u b l i ca n dp r i v a t er e m e d i e st ot h ev i o l a t i o n s ，a c c o r d i n g l y ，ac o m p l e t e s y s t e mo ft h ec r i m i n a l ，a d m i n i s t r a t i v ea n dc i v i l 1 i a b i l i t yh a sb e e n e s t a b l i s h e d b yc o m p a r i s o n ，t h em e a s u r e sf o rt h er e g u l a t i o no fc o m m e r c i a l f r a n c h i s ei nc h i n as e e m st ob et o os i m p l ei nt h ep r o v i s i o n sa b o u tt h e 1 i a b i l i t y l a s t l y ，t h ed i s e u s s i o nw a sf o c u s e do f ft h ec i v i lr e m e d i e st o t h ev i o l a t i o n s i nt h ew r i t e r so p i n i o n ，t h ef r a n c h i s el a ws h a l la d o p t s u c hr e m e d i e sa sv o i d a b i l i t ya n dr e s c i s s i o na n di m p o s et h el i a b i l i t yo n t h ei n d i v i d u a l sw h oa r er e s p o n s i b l ef o rt h ev i o l a t i o n s k e yw o r d s f r a n c h i s ed i s c l o s u r eo b l i g a t i o nl i a b i l i t yr e m e d y 特许经营信息披露制度两论 以中美比较为主线 特许经营是指特许人将自己所拥有的商标、商号、专利、著作权和专有技术 等以特许经营合同的形式授予被特许人使用，被特许人按合同规定，在特许人统 一的经营模式下从事经营活动，并向特许人支付相应的费用。特许经营是一种经 济有效的商品和服务的营销方式，目前在我国正处于快速发展阶段。通过吸收被 特许人加入特许经营体系，特许人能够利用被特许人拥有的资本，实现低成本市 场扩张，在这一点上，特许经营市场与证券市场存在着相似之处，即具有一定融 资功能。在特许经营市场上，特许双方当事人之间也正如证券市场的投资双方之 间一样存在着突出的信息不对称现象。特许人对于特许体系各方面的情况具有信 息优势，而被特许人则处于劣势，特许人为了追求自身利益最大化，有可能滥用 其掌握的信息，诱使被特许人盲目向特许体系投资。纠正信息不对称现象，为被 特许人提供足够的信息和合理的时问作出理智的投资决策，是防止特许经营欺 诈，保护投资者利益的关键。因此信息披露制度在特许经营众多法律问题之中处 于核心地位，该制度的建立和健全对特许经营在一国的健康发展具有至关重要的 作用。特许经营关系十分复杂，牵涉众多法律部门，颁布了特许经营专门法律的 国家大都侧重从信息披露这一角度来规范特许经营，要求特许人向特许申请人提 供披露文件，而与特许经营有关的合同法、公司法、知识产权等问题则一般留给 相关法律部门调整，足见信息披露制度在特许经营立法中的重要位置。 在对特许经营信息披露具体制度论述前，为便于把握相后文提及的有关概念 以及进行相应的比较分析，在此有必要先简单介绍一下美国特许经营信息披露制 度的基本情况。这是因为美国作为特许经营的发源地和最大输出国，它对特许经 营的调整最为健全，1 且对我国相关制度的设计具有十分重要的借鉴意义。美国 特许经营信息披露制度有联邦和州二个层次。在联邦这一级，国会制定了联邦贸 易委员会法( f t ca c t ) ，禁止某些不公正交易或欺诈行为，并设立联邦贸易委员 会( f t c ) ，作为独立的联邦政府机构负责该法的实行。联邦贸易委员会于1 9 7 9 年制定了关于特许和商业机会投资的信息披露要求和禁令规则( f t cr u s e ， 以下简称联邦贸易委员会规则) ，要求特许人在签订特许经营合同前按规定格式 任学青：完善我国特许经营法律环境的思考，政法论从，2 0 0 2 年第4 期。 l ( 被称为f t c 格式) 向特许申请人提供一份特许经营统一招募说明书，披露对购 买特许经营权的决定是否明智具有实质意义的信息，但是不要求向政府机构登 记。在州这一级，有二十多个州制定了类似法律，称为小“f t cr u l e ”，其中十 四个州不仅要求特许人披露信息，而且要求在销售前向州政府登记，因而被称为 “登记州”( r e g i s t r a t i o ns t a t e s ) ，2 “登记州”般只承认北美证券管理者 协会( t h en o r t ha m e r i c a ns e c u r i t i e sa d m i n i s t r a t o r s a s s o c i a t i o n ，简称 n a s a a ) 提供的特许经营统一招募说明书格式( 被称为u f o c 格式) 。3 联邦贸易委 员会允许特许人在f t c 格式和u f o c 格式之间任选其一，但一经选定，所有披露 文件都必须符合这种格式，而不能分别从两种格式当中选择条款。由于多数特许 人跨州经营，因而更倾向于采用u f o c 格式，以方便信息披露文件为各州所接受。 我国最早直接涉及特许经营的立法是1 9 9 6 年3 月2 7 日国内贸易部连锁店 经营管理规范意见可以说，特许经营自此在我国开始走上有法可依的道路。但 在此规范意见中并没有“特许经营”这个概念，而是以“特许连锁”的形式 出现的。第一个专门调整特许经营的法规是国内贸易部1 9 9 7 年i 1 月1 4 日制定 的商业特许经营管理办法( 试行) 。在该办法基础上，我国商业部于2 0 0 4 年底 出台了新的商业特许经营管理办法，有关信息披露的部分由原来试行办法的 一条扩充成为一章，规定更加明确和完善，尤其是特许人的信息披露方面，增加 了很多重要内容；更为重要的是新办法增加了违反信息披露义务的法律责任。这 些规定无疑是新商业特许经营管理办法的巨大进步。但与西方发达国家成熟 的特许经营法律和法规相比，该规定尚存在很多缺陷，反映出我国理论和实践中 对特许经营的认识尚不够深入。本文拟通过借鉴各国，特别是特许经营的发源地 美国的特许经营信息披露法律，对特许经营信息披露制度的两个主要方面，即披 露义务和责任制度，进行分析研究，以求对我国特许经营立法的完善尽绵薄之力。 第一部分特许经营信息披露义务 对特许经营信息披露的监督管理包括各国政府部门的监管和特许经营协会 的自我约束管理。政府部门的监管主要是通过政府颁布和施行信息披露法律法规 2 这十四个州是加利福尼亚州、夏威夷州、伊利 若斯州、印地安那卅| 、马里兰十i , i 、密歇根州、明尼苏达州、 纽约州、北达科他卅【、罗得岛州、南达科他州、弗吉尼亚州、华盛顿州和威斯康星州。 3 北美证券管理者协会是一个致力于投资者保护的自发性协会组织，成员包括6 5 个位于美国、加拿大、墨 西哥和波多黎各的州、省和地区证券管理机构a 来实现的。自美国加利福尼亚州颁布第一部特许经营法律以来，很多国家和地区 相继颁布了特许经营法律或特许经营信息披露法律。立法模式基本上分为两种： 一是只调整特许经营销售前信息披露关系的专门性立法；二是既调整特许经营信 息披露关系，也调整特许经营合同关系的综合性立法。前一种模式主张信息披露 已经足以保护被特许人，政府不宜干预私人间的特许经营合同关系；后一种模式 认为，无沦特许权销售前还是销售后，特许人与被特许人地位实际上都是不平等 的，限制特许人利用其优势地位损害被特许人权益都是必要的。绝大多数国家和 地区特许经营立法属于第一种立法模式，只涉及销售前信息披露；但我国商业 特许经营管理办法涵盖了特许经营关系的各个方面，属于综合性立法。笔者认 为特许经营合同关系的确存在许多特殊问题需要特别法律规范加以调整，综合性 立法比较符合客观实际。4 但无论何种模式，不仅均不回避信息披露问题，而且 都有较为周密的法律规则设计。 对于特许经营信息披露具体制度的设计和适用，各国并不完全相同，总的说 来，特许经营信息披露制度包括两方面基本内容，即义务规则和责任规则。对特 许经营信息披露法律责任本文将在下一部分加以阐述，在此先讨论特许经营信息 披露义务规则。它又可分为三部分：一是特许经营中的信息披露义务主体，即谁 承担信息披露义务；二是信息披露义务的客体，即什么信息应当披露；三是信息 披露的技术规定，即披露标准、时间和方式等等。 一、特许经营信息披露义务主体 ( 一) 特许经营信息披露义务的主体应为特许人 从世界各国的特许经营立法来看，包括美国在内的绝大多数信息披露法都只 要求特许人承担信息披露义务。我国的新商业特许经营管理办法却规定特许 人和被特许人都是信息披露义务人。但该办法也以特许人的信息披露义务为重 点，特许人的信息披露义务与被特许人的信息披露义务相比内容要丰富得多。笔 者认为从办法所规定的被特许人的信息披露义务的内容来看是完全可以省略的， 而把被特许人作为信息披露义务主体则模糊了这一制度的价值取向，应当取消有 关被特许人承担信息披露义务的规定。 4 本文主要探讨特许经营信息披露制度，故对此不作详细论证。 3 特许经营信息披露义务与证券信息披露义务一样，是由普通合同说明义务演 化而来。在大陆法系，诚实信用原则是民法的帝王条款，适用于所有民商事活动。 根据这一原则，无论在缔约前还是在缔约后，不仅特许人应当向被特许人如实披 露有关信息，被特许人向特许人也负有如实说明的义务，这是基于保护合同相对 方的要求衍生出的默示义务。在英美法系与诚实信用原则相应的概念是善意和公 平交易原则( g o o df a i t ha n df a i rd e a l i n g ) ，不过善意和公平交易原则只适用 于合同存续期间的特许人与被特许人之间的关系，并不适用于缔约前。5 从这个 角度讲理论上英美法系国家需要制定单独的销售前信息披露法调整特许人与特 许申请人之间关系，而大陆法系国家现有法律制度已经涵盖了特许人的信息披露 义务，没有加以特别规定的必要。但是从实际情况来看，一方面特许人向特许申 请人进行信息披露的义务与诚实信用原则内含的其它说明义务相比更为必要，另 一方面，被特许人信息披露义务甚为复杂，不建立独立、系统的信息披露制度不 足以有效地进行规范。 法律规定特许人承担信息披露义务的意义主要体现在两个方面： 1 特许人与特许申请人之间严重的信息不对称现象必须加以纠正。市场是 配置资源最有效的手段，但这一论断存在一个重要的假设，即市场主体拥有交易 和投资所需的一切信息，即信息是完全的。然而实际情况与此美好愿望背道而驰， 信息的不完全性是市场经济的一般性问题，具体表现为信息不充分、信息不对称 和信息不准确，社会现实中信息不完全的事例俯拾皆是。在证券市场存在的问题 中信息不完全更是处于核心地位，它增加交易费用、引发道德风险、激发关系交 易、产生逆向选择，导致证券市场机制失效。信息的不完全性是市场自身无法解 决的，政府干预在所难免，在各种干预途径中，强制信息优势方承担信息披露义 务是最优选择，因为这样可对症下药，恢复市场主体理性决策所依赖的完全信息 环境，同时也内蕴着对市场自由的尊重和坚持。6 信息的不完全性问题在特许经 营招募过程中也很突出，特许人握有关于自己销售的特许经营权的全面信息，而 特许申请人却一无所知或者知之甚少，这正是特许欺诈得以大行其道的根本原 因。“阳光是最好的防腐剂”，强制特许人披露特许申请人进行投资决策所需的信 5 1 9 9 9 年1 ) 目u n i d r o i t ( t h e i n t e r n a t i o n a l i n s t i t u t e f o r t h e u n i f i c a t i o no f p r i v a t el 哪) 特许经营研究小组法律起草 委员会第一次会议的会议纪要中m rs c h u l z 的发言，第1 页。 6 盛学军：证券公开j i ! i ! 制研究，法律出版社，2 0 0 4 年7 月版，第8 6 页a 4 息同样是治理这一弊端的良方妙药，通过强加“卖者自慎”的义务，满足“购者 自慎”规则的前提条件确保交易信息的完全性。 2 特许人承担信息披露义务能够提高社会整体效率。信息不完全的原因之 一便是搜集信息需要成本。对于市场主体而言，要求有“完全”的信息不一定合 算，在很多情况下不值得花费时间和精力去搜寻信息。在一对一的普通契约中， 双方为获取交易信息需支付成本是节省不了的交易费用，法律没有必要强制其中 一方承担更重的信息披露义务，只是根据诚实信用原则要求当事人尽附随性的 “说明义务”。但在具有公众性的投资契约中，投资方人数众多，如果没有信息 披露制度，市场中的投资者分别为自己的投资行为寻找和分析有关的信息，为了 有限的信息他们必将直接承担难以计数的重复性成本，无疑会造成极大的社会资 源浪费。同时，当市场内缺乏有效的信息供给时，投资者不仅要承担搜寻信息的 成本，而且还需要为未来交易不明确的风险设置防范机制，这种防范不但降低了 交易成功的概率，并且也增大了交易成本。而在强制信息披露制度下，被投资方 全面、准确和及时地向社会统一提供自身信息，信息披露的成本由被投资方直接 承担，最终依据投资份额的多少分摊到投资者身上，这种信息提供方式从社会整 体角度来看，成本更低，效益更高。正是基于这个原因，原本在所有合同关系中 都附有的“说明义务”到证券市场公众性的投资契约关系中得以发扬光大，构成 独立的、体系完整的信息披露制度。而特许经营在其公众性方面与证券市场是相 似的，特许人也需要吸引众多被特许人投资到自己的经营体系中来，信息披露同 样是提高这一类经济活动社会整体效率的有效手段。 特许经营信息披露制度是为防止特许欺诈、保护投资者设立的风险防范机 制。政府通过信息披露监管介入市场，对交易关系中信息优势方施加高于普通法 律要求的信息披露义务，克服信息不完全的市场缺陷，最大限度地确保市场的选 择自由和竞争秩序，从而节约交易成本，提高社会交易活动的整体效率，促进公 平交易。这一制度理念本身就决定了特许经营信息披露的义务主体应为特许人， 因为在特许经营交易中，特许人处于明显的信息优势地位，纠正信息不对称的方 向应为特许人向被特许人披露信息，保障被特许人在全面了解特许经营的真实信 息、特别是潜在风险的基础上理智地作出投资决定，防止特许人利用其信息优势 损害被特许人权益。同时也只有由特许人承担信息披露义务，避免众多的被特许 人重复支付信息成本，这一制度才具有提高社会整体效率、促进公平交易的功能， 也才有存在的价值。 相反，规定被特许人向特许人承担信息披露义务则没有意义。o n i d r o i t 特 许经营信息披露示范法起草委员会就曾明确指出特许人并不需要这样的保护，7 没有必要规定被特许人承担信息披露义务。关于被特许人的信息，在特许关系中 处于优势地位的特许人完全有能力自行调查了解，而且各个被特许人的信息都是 唯一的，并不存在重复支付信息成本的情况，普通合同附随的诚信义务( 或称说 明义务) 即足以调整，没有必要特别规定为被特许人的信息披露义务。 ( 二) 某些特许中介人也应为信息披露义务主体 特许中介人是指除了特许人和被特许人以外的，出售或要约出售特许经营 权，或安排出售特许经营权的人( 包括任何个人、群体、协会、合伙、公司或其 它商业实体) 。特许中介人包括但不限于在提供特许经营买卖的贸易展览会上的 组织者或促销者和子特许人。在提供特许经营买卖的贸易展览会上的组织者或促 销者，由于安排了特许经营的销售，所以也是一种特许经营中介人。在特许经营 制度安排中，特别是跨国、跨地区的特许经营销售中，特许人会授予某些被特许 人在某特定的区域内发展被特许人的权利，即有权销售或要约销售子特许经 营，有这种特别授权的被特许人就是子特许人。子特许人的地位因授权范围大小 不同而呈现出复杂性，有的子特许人具有在特定区域内特许人的身份，有的子特 许人只充当特许人的代理人或经纪人，甚至只起居间介绍作用。在后一种情形下， 根据委托合同或居间合同，子特许人有如实披露交易信息( 包括特许人和特许申 请人的信息) 的义务，但这种义务不是本文讨论的特许经营信息披露义务。子特 许人由于其实际上从事了销售或要约销售特许经营的工作，属于特许中介人，除 了根据合同承担交易信息的披露义务外，还应根据特许经营法律的要求承担披露 自身信息的义务。美国联邦贸易委员会规则规定特许中介人也是信息披露义 务主体，我国商业特许经营管理办法对特许中介人未作规定，对区域子特许 人的披露义务也未有明确规定。 特许中介人本身可能不是特许经营合同的主体，但特许中介人实际从事或协 71 9 9 9 年1 月u n i d r o i t 特许经营研究小组法律起草委员会第一次会议的会议纪要，第8 页。 6 助特许经营交易，他们的活动也是特许经营欺诈可能发生的环节。要求这些在事 实上出售、要约出售或者安排出售特许经营的人承担信息披露义务能够防止特许 人通过一些制度设计来逃避其信息披露的责任。不过也不宜将特许中介人一概规 定为信息披露主体，例如贸易展览会的组织者和促销者事实上缺乏必要的资源来 有效的监控每一个参展商的行为，如果让他们承担信息披露义务很可能使其不堪 重负，结果只能是使类似的展览会数量减少，从而损害特许人和被特许人可利益。 对其有条件的豁免似乎更为合理些。 在实践中，有的子特许人只将特许人制定的有关协议转达给下一级的被特许 人，而有的子特许人则有很大的自主权，他们唯一受到的限制是特许人要对他们 的选择进行批准，因此就出现了如何平衡特许人和子特许人在信息披露义务方面 的分配问题。笔者认为应当按照权利义务相一致的原则进行分配。这是因为，契 约利益是划分合同责任的最基本的，也是最重要的标准。子特许人在出售特许经 营方面被售予的权利越多，承担的信息披露的义务就越多。对信息披露具体情况 的分工，特许人和被特许人可以双方协商决定。 ( 三) 特许经营信息披露义务的豁免 很多国家的特许经营立法对特许人信息披露义务作出了一些豁免或例外规 定。美国联邦贸易委员规则规定的豁免和例外除投资额在5 0 0 美元以下外， 还包括部分特许经营( f r a c t i o n a lf r a n c h i s e s ) 、租赁柜台( 1 e a s e d d e p a r t m e n t s ) 、完全口头协议( w h o l l yo r a la g r e e m e n t s ) 、雇佣或合伙关系 ( e m p l o y e r e m p l o y e ea n dp a r t n e r s h i pr e l a t i o n s h i p s ) 、合作社会员关系 ( r e l a t i o n s h i p sc r e a t e db ym e m b e r s h i pi nac o o p e r a t i v ea s s o c i a t i o n ) 、 检测或证明服务关系( r e l a t i o n s h i p sw i t hat e s t i n go rc e r t i f i c a t i o n s e r v l c e ) 以及单独商标许可关系( ”s i n g l e ”t r a d e m a r kl i c e n s e r e l a t i o n s h i p s ) 。8 但我国商业特许经营管理办法对此未有涉及。 特许经营信息披露制度保护处于弱势的被特许人免受特许经营欺诈的侵害， 但同时也增加了特许人从事特许经营业务扩张的成本，给特许经营的发展造成障 碍。因此特许经营信息披露立法需要在特许人利益和被特许人利益之问寻求恰当 8 f r a n c h i s i n g ：r e g u l a t i o no f b u y i n ga n ds e l l i n g a f r a n c h i s e ，型! 姬坚班型b 盟q 虬( 访问- h 期：2 0 0 5 年1 1 月5 日) 。 的平衡点，以追求立法效益的最大化。在被特许人不需要特殊保护时免除特许人 的信息披露义务是实现这一目的有效途径，我国特许经营立法应当借鉴这制 度。笔者认为特许经营信息披露义务的豁免应限于不披露信息对被特许人的权益 没有实质性影响的情况，如投资额在一定限度以下的，被特许人不会遭受重大损 失；特许申请人是大公司或特许人的高级管理人员、对特许人及特许经营的有关 情况已有充分的了解的；投资额巨大的，被特许人有与特许人平等磋商的条件等 等。具体包括以下情形： 1 特许申请人本身是特许人或其分支机构的过去若干年内或现职的高级管 理人员、董事、合伙人、总经理、负责人或分支机构；或者本身是特许人或其分 支机构的对特许经营业务负有管理、培训或营销责任的雇员。 2 特许申请人在过去若干年内，直接或通过分支机构、雇员或代理人，或 者通过分支机构的雇员或代理人，经营管理与特许经营相同的业务达两年或两年 以上。 3 特许申请人是具有相当实力的合格投资者。包括：( 1 ) 机构投资者，如 银行、登记的证券经纪商或自营商、保险公司、投资公司、企业开发公司以及小 企业投资公司等等。( 2 ) 私人企业开发公司。( 3 ) 资产超过一定数额的股份有限 公司、信托及合伙机构。( 4 ) 拥有净资产或年收入超过一定数额的自然人。( 5 ) 总资产超过一定数额的信托财产。( 6 ) 任何全部由合格投资者作为权益所有人所 组成的机构。 4 特许申请人准备向特许经营业务投入的资金超过一定数额，并且在财务 和经营上有足够的知识和经验评估特许经营体系的优势和风险。 5 特许人申请人是一定规模的合作组织的成员。 6 现有的被特许人已经加入特许经营并运作两年以上，再增加购买同样的 特许经营门店。 7 被特许人自行转让其所有的特许经营门店。 8 招募说明书所附的特许经营合同根据被特许人或被特许人利益集团的提 议进行过修改。 9 特许申请人的投资低于一定数额。 归纳之，即在被特许人明知或可推定其已知相关披露义务内容，或者是其与 8 特许人有足够的抗衡能力的情况下，特许人的披露义务可豁免。 二、特许经营信息披露客体 特许经营信息披露客体即特许人应当披露的信息内容，这取决于哪些信息对 于特许申请人决定是否加盟特许经营体系，即进行投资决策，具有重要意义。关 于这个问题各国特许经营立法者的理解不尽一致，要求披露的信息范围有大有 小，内容有详有略。美国f t c 格式和u f o c 格式规定应予披露的信息可以说至为 详尽，具有很大的参考价值。笔者拟在比较中美特许经营信息披露内容规定的基 础上对我国立法需要补充和完善的一些披露内容提出自己的看法。 ( 一) 美国特许经营信息披露内容 1 联邦贸易委员f t c 格式。f t c 格式要求特许人披露的基本信息有2 0 项， 包括：( 1 ) 特许人及其母公司或控股公司的正式名称、地址、主要办公场所，特 许人在商业活动中所使用的名称，潜在被特许人将在特许经营中使用的商标、标 识。( 2 ) 特许人公司现任董事和高级管理人员在过去5 年中从事商业活动的经历。 ( 3 ) 特许人及其母公司的经历及各种经历所持续的时间。( 4 ) 在上述第( 2 ) 、 ( 3 ) 中所涉及的人员在以前的7 个财政年度内在刑事、民事及行政方面的诉讼 历史。( 5 ) 特许人及其母公司在以前的7 个财政年度内破产或重整的情况。( 6 ) 对即将出售的特许经营权的事实性的描述。( 7 ) 为取得特许经营权或特许经营开 始时被特许人要支付的费用情况。( 8 ) 被特许人在经营期间需要支付的费用。( 9 ) 特许人建议或要求被特许人在经营时与之有商业往来的人员名单。( 1 0 ) 特许人 直接或间接地要求被特许人购买、租赁的与特许经营的建立和经营有关的不动 产、服务、供应、产品、存货、标志、固定或可移动设备清单和卖主名称。( 1 1 ) 特许人及其附属公司从被特许人购买产品或设备的供应商处所获得的收入或对 价的计算基础。( 1 2 ) 特许人为被特许人提供的融资安排。( 1 3 ) 特许人是否对被 特许人的经营有各种限制( 包括所销售的产品或服务的种类的限制、销售对象的 限制、销售地域的限制和保护) 。( 1 4 ) 特许人在多大程度上要求被特许人亲自参 与直接的经营管理。( 1 5 ) 特许经营合同的期限，合同续展和终止的条件，特许 经营业务的回购及转让的条件，被特许人可修改合同的条件，被特许人死亡或丧 失行为能力的继承问题，被特许人不与特许人相竞争的条款。( 1 6 ) 正在经营的 特许经营店及由特许人拥有的店的数量，以及被终止或自愿终止和未被批准续展 或自愿不续展的特许经营店的数量。( 1 7 ) 关于被特许人地点选择的情况。( 1 8 ) 培训的细节。( 1 9 ) 如某一公众人物的名字与特许人所做的购买建议有关，或他 的名字是特许经营名称的一部分，或该人实际参与经营管理，那么要披露以下信 息：该人参与管理的性质、程度和承担的义务；其在特许经营中总的投入，因该 人参与管理或促销被特许人需为此支付的费用。( 2 0 ) 特许人的资产和财务状况。 9 2 北美证券管理者协会u f o c 格式。u f o c 格式要求披露的信息更加丰富， 共有2 3 项，但内容基本与f t c 格式相似，主要包括特许人及其前身和分支机构， 经营经验，诉讼历史，破产历史，初始特许费，其他费用，初期投资，对商品和 服务来源渠道的限制，被特许人的义务，资金支持计划，特许人的义务，经营区 域，商标，专利、著作权和其他工业产权信息，被特许人实际参与特许经营业务 的义务，对被特许人可以销售的商品或服务的限制，合同续签、终止、转让和争 端解决，公众人物，收入承诺，特许经营分店列表，会计报告，合同以及招募说 明书收据。 ( 二) 我国特许经营信息披露内容 我国商业特许经营管理办法第1 9 条第l 款规定特许人应当披露的信息 有9 项，包括：( 1 ) 特许人的名称、住所、注册资本、经营范围、从事特许经营 的年限等主要事项，以及经会计师事务所审计的财务报告内容和纳税等基本情 况。( 2 ) 被特许人的数量、分布地点、经营情况以及特