（刑法学专业论文）组织残疾人、儿童乞讨罪客观方面探析.pdf

摘要 组织残疾人、儿童乞讨罪是中华人民共和国刑法修正案 的新增罪。本罪主体为一般主体，与被害人存在亲属关系的行为人在 特定情况下能够成为本罪主体；主观方面为故意，包括直接故意和间 接故意；本罪客观方面包括危害行为与行为对象，危害行为是“以暴 力或胁迫的方式组织残疾入、儿童乞讨，“组织的表现形式为“控 制 ，行为对象须为三人或三人以上，“组织”的行为须持续一定的时 间，本罪中的“暴力或胁迫 须达到令被害人不知反抗、不能反抗或 不敢反抗的程度，“乞讨 的本质在于主动性与无偿性；本罪的行为 对象为残疾人或者不满1 4 周岁的未成年人，行为人针对的行为对象 为不满1 周岁的婴儿时不需要采取“暴力或胁迫的手段，只要行为 人实际控制了该行为对象即可符合本罪相对的构成要件；本罪客体为 复杂客体。本罪存在如下缺陷：行为对象规定过于狭窄，应以普通公 民为行为对象，行为人侵害的行为对象是残疾人或儿童的视为“情节 严重 的情形；规定的行为方式过于单一，应以概括式规定涵盖全部； “情节严重的情形在实践中过于模糊，应当以举例的方式明确“情 节严重 的情形；“组织”应修改为“组织或实际控制 。 关键词：组织残疾人、儿童乞讨罪，组织，乞讨，残疾人、儿童 a b s t r a c t 1 1 1 ec r i m eo ff o r c i n gt h ed i s a b l e da n dj u v e n i l et ob e gw a si n i t i a l l y s t i p u l a t e di nt h ea m e n d m e n tv it ot h ec r i m i n a ll a wo ft h ep e o p l e s r e p u b l i co fc h i n a t h es u b je c to ft h i sc r i m ei st h eo r d i n a r yw h i l e w h o e v e rh a sk i n s h i pw i t l lv i c t i m su n d e rt h es p e c i f i cs i t u a t i o nc a na l s ob e s u b j e c to fo f f e n s e t h ei n t e n t i o no fd o e ro ft h ec r i m ew i t ht h ep u r p o s eo f m a k i n gp r o f i t sc a nb ed i r e c to ri n d i r e c t w h i l et h eo b je c t so ft h i sc r i m ea r e c o m p l i c a t e d 1 1 1 ed a n g e r o u sa c ti sg a t h e r i n gt h ed i s a b l e da n dj u v e n i l ef o r b e g g i n gw i t hv i o l e n c eo rc o e r c i o nt oc o n t r o lt h r e eo rm o r ep e r s o n sf o r c e r t a i na m o u n to fc o n t i n u a lt i m e t h ec o n d i t i o no fv i o l e n c eo rc o e r c i o n s h o u l dr e a c ht h el e v e lt h a tm a k e st h ev i c t i md on o tk n o wt or e s i s t d i s a b l e t oo rd on o td a r et or e s i s t 1 1 1 en a t u r eo f b e g g i n gi sa c t i v ea n dg r a t u i t o u s w h i l et h eo b j e c t so ft h ec r i m ea r et h ed i s a b l e do rj u v e n i l eu n d e r14a g e s m e nt h eo b je c ti st h ei n f a n tu n d e r1a g e t h ec o n d i t i o no fv i o l e n c eo r c o e r c i o ni su n n e c e s s a r y o n l yi ft h es u b j e c tc o n t r o lt h ei n f a n tu n d e r1 a g e ， w i l lh eo rs h ec o n s t i t u t e sac r i m e t h eo b j e c to ft h ec r i m ei sc o m p l i c a t e d h o w e v e r , t h ed e f e c to ft h i sc r i m ei sf o l l o w i n g ：1 1 1 es c o p eo ft h eo b j e c to f c o n d u c ts e tf o r t hi na r t i c l ei ss on a r r o w , w h i c hs h a l lt a k eo r d i n a r yc i t i z e n s a st h eo b j e c tw h i l et h ed i s a b l e da n dj u v e n i l ea st h es p e c i a lo n e so fs e r i o u s c i r c u m s t a n c e s b e s i d e st h a tt h ew a yo fa c ts h o u l db ec l a s sd e s i g n a t e da n d e n u m e r a t et h ec o n d i t i o nt od e f i n ew h a tt h es e r i o u sc i r c u m s t a n c e sc a nb e m o r es p e c i f i c k e yw o r d s ：t h ec r i m eo ff o r c i n gt h ed i s a b l e da n dj u v e n i l et o b e g ，o r g a n i z e ，c a d g e ，d i s a b l e dp e r s o n s ，c h i l d r e n i l 原创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不 包含为获得中南大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我 共同工作的同志对本研究所作的贡献均已在论文中作了明确的说明。 作者签名：牡日翌： 学位论文版权使用授权书 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留学位论文并根据国家或湖南省有关部门规定送交学位论文， 允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的全部或部分内 容，可以采用复印、缩印或其它手段保存学位论文。同时授权中国科 学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库， 并通过网络向社会公众提供信息服务。 作者签名：自兰坚导师签名至垒整日期：4 年月上日 中南人学硕十。学位论文 导言 导言 一、研究背景和意义 行为人组织残疾人或儿章乞讨牟利的现象在该行为入罪之前就己引起刑法 实务界和理论界的关注。在立法方面，2 0 0 5 年2 月2 4r 十届全国人大常委会第 十四次会议审议的刑法修j 下案( 五) 草案中本己将行为人利用残疾人或者儿章乞 讨牟利的行为列入审议内容，但由于当时治安管理处罚法( 草案) 仍在审议 阶段，为与该法相衔接，这条规定被作为刑法修正案( 六) 草案的内容推迟到 1 2 月2 4 同提请十届全国人大常委会第十九次会议审议。该法规定：以欺骗、胁 迫、利诱等手段组织残疾人或者未满1 4 周岁的未成年人乞讨，从中牟取利益的， 处3 年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处3 年以上7 年以下有 期徒刑，并处罚金；拐骗不满1 4 周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处 5 年以下有期徒刑或者拘役。多年以来，由于刑法条文中缺乏专门的条款对组织 残疾人或儿章乞讨牟利的现象进行处罚规定，一些控制未成年人或残疾人乞讨牟 利的人员往往主张自己与儿章的父母存在“租借协议”，这给追究他们的法律责 任带来很大困难，还有些人员借收养的名义组织儿童行乞牟利，但对这些行为却 缺乏相关条文加以约束。由于操纵儿章乞讨牟利的行为本身社会危害性明显，针 对这种现象中的某些特定行为是可以找到相关条文据以处罚的。例如：如果行为 人通过收买的方法买得乞讨儿章，则可能触及拐卖儿章罪和收买被拐卖的儿童 罪；通过欺骗的方法向儿章的监护人租得儿章则可能触及拐骗儿章罪：在操控过 程中控制儿章的人身自由则可能触及非法拘禁罪。2 0 0 5 年8 月2 8 同第十届全 国人大常委会第十七次会议审议通过了中华人民共和国治安管理处罚法。随 之，2 0 0 6 年6 月3 0 日刑法修正案( 六) 第1 7 条增设组织残疾人、未成年人乞 讨罪便顺理成章了。这是因为立法机关“考虑到残疾人由于有生理缺陷或障碍， 自我保护能力较弱，未成年人由于心智发育不健全，认识社会事物和辨别是非的 能力有限，在受到侵害时往往不敢反抗，人身自由、人格尊严极易受到侵犯，应当 给予特别保护。因此，对用暴力、胁迫手段组织残疾人、儿章乞讨等严重侵犯他 人人身自由的行为，情节严重的，应当追究刑事责任。在修正案颁行不久，由 于本罪罪名尚未确定，在学界中引发了对本罪具体罪名的讨论，随后最高人民法 院、最高人民检察院在关于执行中华人民共和国刑法确定罪名的补充规定( 三) 中确定了“组织残疾人、儿童乞讨罪 作为本罪罪名。 由于本罪罪名采用简单罪状的方式表述，对于本罪主体、主观方面、危害行 q t - n h 荚乞讨问题的法律思考 j 法制j 绎济，2 0 0 6 ( 3 ) ：5 0 5 1 盘黄太厶立法解读：刑法修正案及刑法立法解释 m 北京：人民法院j j 版社2 0 0 6 ：1 4 4 1 中南人学硕十学位论文导言 为、行为对象等一系列司法应用问题没有相应的立法解释或司法解释来给予明 确，造成了本罪在司法实践中应用的先天不足，本罪确立将近两年，迄今为止在 司法实践中只有一例以本罪判决的先例，即深圳市福f 日区法院于0 7 年8 月2 7 同判决三名被告人强迫儿章乞讨罪罪名成立。所以本文拟对本罪客观方面的手段 行为、目的行为的内涵及外延、司法实践中界定的标准、行为对象的范围进行分 析，旨在增强本罪在司法实践中的可操作性。 二、研究现状 行为人利用残疾人、儿童乞讨牟利的行为具有严重的社会危害性，2 0 0 6 年 之前即有学者提出要将该行为入罪，从本罪为刑法修正案 所新增至今， 针对本罪的客观方面提出的若干问题在国内已经取得一些研究成果： 1 、关于本罪的行为方式认定方面，观点比较统一，即“本罪的行为方式是 以暴力、胁迫手段组织乞讨，包括暴力、胁迫手段行为、组织行为和乞讨行为， 是这三者的结合。 关于“组织的认定，论者多从行为方式、组织行为对象数量来讨论，组织 的手段的行为必须是暴力或胁迫，组织的行为对象数量存在争议。 关于“暴力、胁迫”的认定：论者多认为“暴力”，是指行为人对残疾人、 儿章的身体实行打击或者强制，借以排除其反抗，使残疾人、儿章违背自己的意愿 从事乞讨活动。其通常表现为殴打、禁闭、捆绑、伤害等肉体的折磨行为。“胁 迫”，是指行为人对残疾人、儿童以实施暴力相威胁或者以其他损害相威胁、恐 吓，对他们实行精神上的强制，使之产生恐惧心理，不敢反抗从而违背自己的意愿 进行乞讨活动。胁迫的发出，可以是明示的，也可以是暗示的。 关于“乞讨 的认定，论者多认为“乞讨 须具备无偿性与主动性这两个 本质特征。 总之，本罪的行为方式为“组织 、“暴力、胁迫”、“乞讨”，但还存在行为 方式的内涵及外延界定不清晰的缺陷，所以对本罪行为方式进行明确的界定，可 以增强本罪在司法实践中的可操作性。 2 、关于犯罪对象的认定有下列几种不同的观点：如有论者认为“本罪的犯 罪对缘要件一般情况下是带有弱者特质的残疾人或者不满1 4 周岁的未成年 人，特殊情况下也可以是他们的监护人，对于完全有行为能力的残疾人，因不具 有弱者特质一般不宜为这里的犯罪对象 罾；如“本罪的犯罪对象是特定的， 即只能是残疾人和儿章” ；也有论者认为“本罪的犯罪对象是残疾人与未成年 也彭辅顺谭志君论组织残疾人、儿童乞讨椎 j 西南政法大学学报，2 0 0 8 ( 1 ) ：1 0 5 毫白绛海组织残疾人、儿奄乞讨锥的若干问题 j 法学杂忠，2 0 0 7 ( 1 ) ：4 9 乱毕中兴浅析强迫组织残疾人、儿奄乞讨罪 j 河南公安高等专科学校学报，2 0 0 7 ( 4 ) ：6 0 2 中南人学硕士学仲论文 导言 人 。总之，论者都认为本罪的犯罪对象包括“残疾人和“儿章”，但是在“残 疾人及“儿童”的具体认定标准方面存在争议，“残疾人“是否必须具备“不 具有完全行为能力”这一特征存在分歧，“儿奄”的范围认定也存在差异，6 岁 以下的婴幼儿是否能够成为本罪的犯罪对象存有争议。 总之，在对本罪犯罪对象中的“残疾人”、“儿蕈”的司法认定方面存在一定 空白。 3 、本罪与其他犯罪在客观方面的区别，主要涉及了本罪与拐骗儿章罪、非 法拘禁罪、故意伤害、强奸、侮辱罪在客观方面的区别。 4 、本罪在客观方面的立法缺陷。行为方式较为单一，应该包括除暴力、胁 迫以外的手段。行为对象规定比较狭窄，不能够充分保护本罪的犯罪客体。 三、研究体系和思路 本文拟从以下几个方面柬对组织残疾人、儿章乞讨罪客观方面进行讨论： 第一章为组织残疾人、儿章乞讨罪客观要件概述，主要分析了本罪客观方 面的概念和特征； 第二章为危害行为，本罪的危害行为是复合行为，包括手段行为和目的行 为，手段行为是“暴力、胁迫”，目的行为是“组织”。在本章会对“暴力、胁迫”、 “组织 的内涵及外延给予明确的界定； 第三章为行为对象，本罪的行为对象是残疾人和儿童； 第四章为本罪在客观方面与其他犯罪的区别及认定，主要涉及到本与罪拐 骗儿章罪、拐卖儿童罪、收买被拐卖的儿童罪、强迫交易罪、抢劫罪、故意伤害 罪等相关犯罪在客观方面的区别及认定。 最后，在结语中讨论本罪存在的缺陷及立法完善，主要是本罪行为对象范 围较为狭窄、行为方式规定过于单一、“情节严重的情形规定适用模糊三个方 面。 三、本罪构成要件 1 、本罪客体 关于本罪侵犯的客体，有以下几种观点：有观点认为本罪侵犯的是残疾人、 未成年人的人格尊严和荣誉；有观点认为本罪侵犯的是社会管理秩序以及残疾 人和不满1 4 周岁的未成年人的人身权利 ；有观点认为本罪侵犯的是复杂客体， 其主要客体是被害人的人身权利，即被害人的人格尊严权、人身自由权及其他有 关经济权利，还包括未成年人应当享有的诸如接受教育权等在内的身心健康权利 乱盂庆华组织残疾人、未成年人乞讨罪适用解读 j 山东警察学院学报，2 0 0 7 ( 1 ) ：4 6 包刷j 华刑法修讵案( 六) 要义研读 j 中因榆察官，2 0 0 6 ( 9 ) ：9 乩何泽宏解读删法修正案( 六) j 现代法学，2 0 0 6 ( 6 ) ：1 6 8 中南人学硕1 十= 学位论文导言 等：对于其侵犯的次要客体，应该是社会的善良风俗和管理秩序；还有观点认为， 本罪侵犯的直接客体是双重客体，既侵犯了残疾人、未成年人的人身权利，也扰乱 了社会公共秩序，但其主要客体是残疾人、未成年人的人身权利固。 笔者认为，本罪的客体为复杂客体。虽然本罪的具体条文是规定在2 6 2 条拐 骗儿章罪之中，客体为公民的人身权利，但很明显，本罪的客体不仅仅是残疾人、 儿章的人身权，这是因为，若本罪为单一客体，保护的法益也仅为残疾人、儿章 的人身权利，那么本罪就与故意伤害、故意杀人、非法拘禁、拐骗儿章、拐卖儿 章、强奸、侮辱等单一地侵犯公民人身权利的犯罪没有本质上的区别，更没有单 独存在的必要。鉴于实践中“幕后操作型乞丐”利用“工具型乞丐”乞讨来牟取 非法利益的行为已经具有严重的社会危害性，不仅严重危害了残疾人、儿童的人 身权利、健康权利、受教育权利，而且还严重危害了社会管理秩序，破坏了公序 良俗，所以本罪设立的本质目的一是为了加强对残疾人、儿章的保护，另一方面 在于对社会管理秩序的维护，所以说，本罪为复杂客体，主要客体是公民的人身 权利，次要客体是社会管理秩序。 2 、本罪客观方面 本罪的行为方式表现为使用暴力、胁迫等手段组织残疾人、儿童乞讨，“暴力、 胁迫”的目的是“组织，“组织”的目的是强迫残疾人和儿章乞讨，犯罪对象 为残疾人和未满1 4 周岁的未成年人。 3 、本罪主体 本罪的主体为一般主体，即年满1 6 周岁、具有刑事责任能力的自然人均可 构成。值得注意的是行为人与行为对象之间存在亲属关系时能否影响犯罪的成 立? 有学者认为这个问题的答案是肯定的，如“值得注意的是，残疾人、儿童的 近亲属和监护人也可以成为该罪的主体，但考虑到行为人与被害人关系的特殊性， 在一般情况下不宜按犯罪处理，只有在行为人实施组织残疾人、儿章乞讨行为情 节特别恶劣或者造成极为严重的后果时，才可以作为犯罪处理” ，又如“被害人 的父母等监护人可以成为组织乞讨罪的犯罪主体，因为司法实践中有举家乞讨的 情况存在”。但笔者认为不能一概而论，实践中经常出现举家乞讨或者被害人 的父母或者监护人在明知残疾人或者儿童将被用来组织乞讨的情况下仍然为换 取一定的对价而将被害人出卖或出租给组织者的情况，这时残疾人或者儿章的近 亲属、父母或者监护人能否成为本罪的主体，笔者认为应该分情况进行认定： 在举家乞讨的情况下，除非是被害人的近亲属、父母或其他监护人为了敛聚 。碍长勇，刘洋浅析组织乞讨锥 j 中围检察官，2 0 0 6 ( 1 0 ) ：1 9 “绐海组织残疾人、儿奄乞讨摧的若十问题! j 法学杂志，2 0 0 7 ( 1 ) ：4 8 a 柳忠儿中华人民共和国刑法修i f 案( 六) 第1 七条之检讨 j 法商研究，2 0 0 7 ( 5 ) ：4 6 “杨向华论组织乞讨锥 j 哈尔滨学院学报，2 0 0 7 ( 7 ) ：4 5 4 中南人学硕十学位论文 导言 钱财而采取暴力或者胁迫的方式强迫自己的多名孩子乞讨的情况下才构成本罪， 其中要求行为人以暴力或者胁迫的方式组织自己的多名孩子乞讨，除此之外， 被害人的近亲属、父母或其他监护人迫于生活而举家乞讨以维持生计或者对孩子 仅仅实施了轻微的暴力不足以达到犯罪的程度都不宜以本罪论处，这是因为父母 或者监护人与外人毕竟有着本质的区别，除非少数丧心病狂的父母或者监护人才 是本罪需要惩罚的对象。 在被害人的父母或者监护人明知其所换取对价的残疾人或者儿童将被用来 组织乞讨的情况下，应该以组织者的共犯论处，因为此处完全符合共同犯罪的要 件，即两人以上共同的犯罪故意，只是在共同犯罪中分工不同，此时被告人与被 害人之i 日j 是否存在亲属关系不影响犯罪的成立。备受关注的深圳市首宗组织儿章 乞讨罪案件在审理的过程中，一名被告人自我辩解的个理由就是同受害人有亲 属关系，法院最终没有采纳这一理由，原因就在于此。当然，在认定本罪的时候，如果 残疾人、儿童的近亲属、监护人同残疾人、儿章共同乞讨，而不存在暴力、胁迫 行为时，那么即便有单纯的组织行为，也不构成本罪。锄 4 、本罪主观方面 本罪的主观方面为故意，不仅包括直接故意而且包括间接故意。在关于本罪 的主观方面上，有的学者认为仅为直接故意，如“组织残疾人、儿章乞讨罪的主 观方面，必须出于直接故意。白j 接故意和过失不能构成本罪”。如“毫无疑问， 本罪的主观方面为故意且应为直接故意” ，又如“组织乞讨罪的主观方面是直 接故意，即明知自己是在组织未成年人和残疾人乞讨，这种行为会发生危害社会 的后果，而仍然希望这种危害结果的发生。间接故意和过失不能构成组织乞讨罪 。笔者认为，本罪主观方面为故意，不仅包括直接故意而且包括间接故意，即 行为人知道或应当知道本人以暴力或胁迫的方式组织乞讨的对象是残疾人或者 儿章，这种行为会发生或可能发生危害社会的后果而希望或者放任犯罪后果的发 生，当行为人有确切的依据明知行为对象为不满1 4 周岁的未成年人或者残疾人 而仍然采用暴力、胁迫的手段组织乞讨时，行为人的主观心态为直接故意，希望 结果的发生，而当组织者没有确定的依据认定行为对象为不满1 4 周岁的未成年 人或者和残疾人时，就只要按照普通人的标准，站在行为人当时的角度上，具体 去分析组织者有无认识到被组织者为本罪保护的对象的认知能力和认知义务，若 多名的具体解释请见下文关于组织的论述 盘知道或心当知道，前者为确定的i 刿知，后者为推定的j 知，这种情况下，除1 f 被害人的父母或者峪护人能 够举证说j j e f i 知道残疾人、儿童将被用米组织乞讨的土张有合理的“刚茜支持，台则一概采取严格责任， 确定i j 知或推定为l 刃知 。康均心组织残疾人、儿章乞讨椎若干疑难问题研究 j 长江火学学报，2 0 0 8 ( 4 ) ：5 4 乱付征忠论刑法修正案( 六) 新增设的组织残疾人、儿童乞讨锥 j 中国人民公安人学学报，2 0 0 7 ( 4 ) ：6 6 蛳曾月英、李常远组织残疾人、儿章乞讨摧的若干问题l j f 究 j 法制与社会，2 0 0 8 ( 6 ) ：2 6 4 孟庆华组织残疾人、来成年人乞讨摧适用解读 j j 山东臀察学院学报，2 0 0 7 ( 1 ) ：4 7 5 中南人学硕十学位论文导言 有认识的可能性，则推定组织者为“明知”，即此时组织者对后果的发生的心态 为间接故意，所以笔者认为本罪的主观方面不仅包括直接故意也包括i h j 接故意。 6 中南人学硕+ 学位论文第一章组 ： 残疾人、儿奄乞讨罪客观方而概述 第一章组织残疾人，儿童乞讨罪客观方面概述 1 1 组织残疾人、儿童乞讨罪客观方面概念 欲对犯罪客观方面展丌讨论，必须先明确犯罪客观方面的内容，但是，刑法 理论界就犯罪客观方面是仅仅包括行为还是既包括行为又包括犯罪对象、方式、 地点、时间等多种要素这个问题上产生了分歧。对此有两种不同的观点： 论者认为犯罪的客观方面既包括行为，也包括犯罪对象、方式、时间、地 点等。如“犯罪的客观方面，是指刑法规定的构成犯罪在客观上需要具备的诸种 要件的总称。犯罪客观方面是一个要件还是包含多种要件，理论上是有争论的。 有的认为是一个要件，有的认为是多种要件；还有的认为它既是个一个要件，又 是数个要件。从犯罪构成最高层次的结构来看，它是犯罪构成的四大要件之一， 因此是一个要件：从犯罪构成的第二个层次的结构来看，它是由行为、行为方式 等组成的子系统，因此又是数个要件。薯通说认为，它包含多数要件或者说数个 要件。如所周知，犯罪客观方面不仅包含行为，而且包含行为的结果、行为的时 间、地点和方法以及其他客观要件，因此它不是一个要件，而是包含诸种要件的 总称”。又如犯罪客观方面的要件具体表现为危害行为、危害结果、以及行为的 时间、地点、方法或手段、对象。 论者认为犯罪的客观方面仅包括行为，犯罪对象是包括在犯罪客体之中而非 犯罪客观方面之中。如“行为对象表明犯罪客体的客观存在，犯罪客体决定犯罪 的社会属性，二者相互依存、不能分离，这种密切关系决定了行为对象和犯罪客体 应当统一于一个整体之中，这个统一的整体就是犯罪客体要件。又如，犯罪客 体要件与行为对象要件都是危害行为的具体客观表现，并且在犯罪构成中的作用 具有一致性，都应当属于犯罪客观要件的范畴。 笔者赞同通说，即犯罪对象是包括在客观方面要件而非犯罪客体要件之中。 理由如下： 首先，行为对象与犯罪客体属于不同层次的范畴。行为对象属于事实评价的 组成部分，犯罪客体属于规范评价或价值评价，二者不能因为具有一定的关系而简 单地归并在一起。行为对象虽然体现犯罪客体，是犯罪客体的表现形式，能够反映 犯罪客体的情况，但是，并非任何犯罪都有行为对象，而任何犯罪都存在犯罪客体， 马克吕刑法学 m 北京：高等教育版社，2 0 0 3 ：5 6 伍马克1 日刑法学 m 北京：i 岛等教育版社，2 0 0 3 ：5 6 包高铭喧马克尸i 刑法学 m 北京：北京人学j l ：版 ，2 0 0 0 ：6 4 札徐振f 仁犯锥客体新论兼淡犯摧对象和：犯锥构成体系中应有的地位 j 法商研究，2 0 0 2 ( 2 ) ：2 1 嘞陈建清关十犯罪客体的反思兼谈犯锥客体篮件的合理定位 j 湘潭人学学报1 9 9 9 ( 3 ) ：1 0 0 7 中南人学硕十学侮论文第一章组纵残疾人l 童乞i , - t - j l 客观方面概述 因此二者只是在部分情况下能够一致。 其次，犯罪对象是否包含在犯罪客体之中这个问题，要用犯罪客体的深层次 含义予以说明。犯罪客体即指我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会主义社 会关系。社会上的每个人都让渡了自己的部分权利组成了国家，由国家代表人民 行使权力。法律不会毫无根据的凭空设置法条以保护当事人的利益，很明显不存 在没有任何基础的利益。表面上看，犯罪行为侵害的是犯罪对象，但是犯罪行为 实质侵害的是赋予在物之上的利益，即法律保护的利益犯罪客体。之所以要 进一步强调犯罪客体，而不止步于犯罪对象，是因为行为的社会性，利益的社会 性。法律，它所保护的是人的利益，不仅仅是局限于物的，即使同样的物，受到 同样的行为的作用，其所引发的社会关系、利益关系、犯罪客体也是迥然不同的。 最后，从犯罪构成要件排序来看，笔者主张犯罪客体是继犯罪客观方面要件后 的纯粹的规范或价值评价性的构成要件，它的评价对象是犯罪构成客观方面要件， 行为对象作为客观存在的事实要素之组成部分，理当存在于犯罪构成的客观方面 要件中，与行为一起作为犯罪客体的评价对象。固 因此，笔者认为通说更为可取。总而言之，犯罪客观方面，是指刑法规定的 构成犯罪在客观上需要具备的诸种要件的总称n 别，其中，危害行为是犯罪客观方 面必要要件，危害结果、特定的时i 日j 、地点、方法以及对象是犯罪客观方面的选 择要件。具体到本罪，笔者认为客观方面包括行为方式和行为对象，本罪的行为 方式包括“组织”、“暴力或胁迫”，犯罪对象为残疾人或不满1 4 周岁的未成年人， 对此笔者将在第二章和第三章中予以分别讨论。 1 2 组织残疾人，儿童乞讨罪客观方面特征 1 、行为手段的多样性 本罪行为手段为“暴力、胁迫”，而根据暴力、胁迫的定义和刑法中的意义 可知，本罪行为人对行为对象既可以采取殴打、捆绑、监禁、悬吊、水淹、火烤、 电击、灌辣椒水等针对人身的直接暴力行为，也可以采取告知对方本人或者亲属 的生命、自由、名誉、财产将受到侵害为内容的胁迫方式，各种方式不一而足， 但必须达到令行为对象不能反抗、不知反抗或不能反抗的程度。 2 、行为的复合性 本罪危害行为为复合行为，其中“暴力、胁迫”为手段行为，“组织为目 的行为，并且行为人对行为对象采取“暴力、胁迫”的目的必须是“组织乞讨”， 行为人对行为对象出于其他目的的“暴力、胁迫”不构成本罪。 气章伟华论删法中的对象 j 石油人学学报( 社会科学版) 2 0 0 5 ，2 1 ( 1 ) ：7 8 嚣誊伟华论j 冈法中的对象 j 石油人学学报( 社会科学版) ，2 0 0 5 ，2 1 ( 1 ) ：7 8 8 中南人学硕十学何论文第章组纵残疾人、儿章乞讨罪客观方面概述 3 、侵害法益的多样性 行为人以暴力、胁迫的方式组织残疾人、儿奄乞讨的行为不仅严重侵犯了残 疾人、儿章的人身权利，而且严重侵犯了社会管理秩序，侵犯的社会法益呈现多 重性。 4 、行为对象的特定性 从本罪罪名表述“组织残疾人、儿章乞讨的 可知，本罪的行为对象是特 定的，即残疾人和儿章，残疾人的标准要根据中华人民共和国残疾人保障法 和残疾人实用评定标准的相关规定来确定，儿章即为1 4 周岁以下的未成年 人，其中行为人的行为能否构成本罪的标准针对不同年龄阶段的儿章有所差异。 9 中南人学硕十。学位论文第一二章本罪危害行为探析 第二章本罪危害行为探析 本罪的罪名表述是“行为人以暴力或胁迫的方式组织残疾人、儿章乞讨”， 由此可以看出，本罪的危害行为为“组织”、“暴力或胁迫”，笔者在此将对本罪 的危害行为在学界中的观点、实践中的具体表现进行评析。 2 1 危害行为概述 本罪危害行为为复合行为，其中“暴力、胁迫”为手段行为，“组织”为目 的行为，行为人只有出于组织残疾人、儿章乞讨的目的对行为对象采取“暴力、 胁迫”的方式才能构成本罪。 2 2 。组织曩的内涵及外延 “组织”作为本罪的目的行为，但其精确的内涵及外延在现行法律体系内无 法找到明确的答案，为本罪在司法实践中的具体操作带来不便，因此准确地剖析 “组织”的含义，并以此作为判断司法实践中各种具体表现行为的标准是很有必 要的。 2 2 1 关于。组织一的学说解读 组织是本罪客观方面的目的行为，“组织是安排分散的人使其具有一定的 系统或整体性，关于组织的对象的数量问题有三种观点：一是“被组织的人数 必须三人以上”，其依据是参照最高人民法院、最高人民检察院在1 9 9 2 年公布的 关于执行 的若干问 题的解答，该解答第2 条规定，组织他人卖淫的行为必须是控制多人。其中的多 人的多是指3 以上的数( 含本数) 。还有“一般是指控制3 人以上有计划地 进行的行为。如果行为人强行组织1 人或者2 人进行乞讨的，不构成本罪”圆；二 是认为“只要被组织的残疾人、儿章达到两名以上就可以成立本罪” ；三是认 为被组织者的人数与本罪成立与否无关。如“本罪对被组织的残疾人和儿章没有 人数上的要求”。 屈学武强迫组织残疾人儿章乞讨锥问题探讨 j 。人民检察，2 0 0 7 ( 1 6 ) ：4 4 2 熊选国土编刑法摧名疑难问题精j i f i l m l 北京：人民法院版社，2 0 0 7 ：1 6 5 2 包毕中兴浅析愠迫组织残疾人、儿奄乞讨摧i j i l l 南公安l 岛等专科学校学报。2 0 0 7 ( 4 ) ：6 0 m 吴郄光、刘忠洪纽织残疾人、儿童乞讨锥若十问题研究 j 检察前沿，2 0 0 8 ( 3 ) ：4 2 1 0 中南人学硕十学何论文 第二章本罪危害行为探析 2 2 2 “组织一的司法认定 首先，“组织的外在表现方式为“控制 司法实践中的行为表现形式繁多，确定什么样的行为属于“组织”，需要抓 住“组织 的本质。本罪的组织行为是单独构成犯罪的一种实行行为，这里的组 织是指行为人策划、控制、指挥多人从事乞讨活动。策划是指制定乞讨人乞讨的 计划，包括乞讨地域的划分、乞讨人员的安排、乞讨的时问长短及时刻、采取何 种方式乞讨、如何乞讨等等的活动安排。控制是指用某种手段，让参加乞讨的人 遵守行为人制定的规则，并按规则来进行乞讨行为。指挥是指行为人对具体乞讨 行为发号施令，根掘实际情况改变策略、方法，以牟取最大利益或逃避打击的行为 。在策划、控制、指挥中，策划、指挥是“组织”的一种体现，“控制是“组 织”的本质，是本罪区别于其他组织型犯罪的关键所在。 “控制”是指掌握住行为对象使其不能任意活动或活动不能超出范围或 使其按控制者的意愿活动，是指对事物起因、发展及结果的全过程的一种 把握，能预测和了解并决定事物的结果。根据控制的含义我们能够对表现 多样的行为方式准确界定是否属于“组织”，具体到本罪中来，“组织 就是行为人“控制”残疾人、儿童并策划、指挥他们进行乞讨的过程，行 为人不仅仅是把行为对象召集起来，而且要占有他们的乞讨成果，对他们 的乞讨时间、乞讨方式、乞讨地点、乞讨任务进行限定。由此可以得出， 构成本罪的“组织”需要具备以下条件：首先，行为人把特定的行为对象 召集起来，以暴力或胁迫的方式限制他们的自由；其次，行为人对特定行 为对象的乞讨方式、地点、时间、任务进行限定；再次，行为人占有特定 行为对象的乞讨成果，只给乞讨者很少的必须生活资源。三个环节缺一不 可，实践中出现的如行为人把一些残疾人、儿章组织起来乞讨，分配乞讨 地盘，逼迫缴纳一定保护费如不缴纳保护费就施加暴力或胁迫的情况因为 缺少第一个要素不应解释为本罪的“控制”。 其次，“组织”中的时间长度因素。行为人对行为对象的控制必须持续一定 的时间长度，很明显，行为人如果只“控制”行为对象很短一段时间如两个小时 自然不能构成本罪，因为时间过短不具有符合入罪条件的严重的社会危害性，但 “组织的时间长度该如何确定呢? 对于这个问题就目前的法律及司法解释中没 有明确的答案，笔者认为可以参照“非法拘禁罪 的立案标准即2 4 小时，因为 控制的时间长度在这两个罪中都是“是否具有严重的社会危害性的重要考量因 素，组织残疾人、儿童乞讨的行为入罪需要具备严重的社会危害性的条件，也就 乱樊建民组织残疾人、未成年人乞讨椎立法问题研究 j 铁道簧官高等专科学校学报2 0 0 8 ( 1 ) ：5 3 1 1 中南人学硕士学位论文第二章本罪危害行为探析 是说组织者的“组织 行为需要持续一段时间才能够具备相当程度的社会危害 性，非法拘禁罪中的拘禁时间长度也是如此，且行为人采取“暴力或胁迫”的方 式强迫残疾人、儿章乞讨，在限制人身自由方面与非法拘禁罪是类似的，因此可 以参照非法拘禁罪立案标准2 4 小时的规定。 最后，“组织对象的数量问题。这个问题即是行为人组织多少残疾人和儿 童乞讨才构成本罪，笔者认为，被组织者的人数应该达到三人或者三人以上，根 据中国社会科学院语言研究所词典编辑室编撰的现代汉语词典的解释，“组 织”一词有五种含义，其中只有第一种含义是做动词使用的，而该罪中的“组织 一词应是作动词用的，但该词典中对第一种含义的解释是：“安排分散的人或事物 使具有一定的系统性或整体性”。由此而知，如果被组织者的人数没有要求三 人或者三人以上，那么一人或两人无所谓“系统”“整体 之说，并且在罪名的 表述时，也无需使用“组织一词，用“操控”、“控制 不是更为贴切吗? 并且 组织乞讨的行为入罪也需要一定的门槛，具有严重的社会危害性的行为才能够被 刑法定罪处罚，单纯操控一人或二人与多人相比情节较轻，危害范围较小。综上， 笔者认为被组织者的人数应为三人或者三人以上，这三人可以是残疾人和不满 1 4 周岁的末成年人的任意组合，对此没有特定要求。 2 3 。暴力，胁迫刀的内涵及外延 暴力、胁迫是本罪的手段行为，及行为人须以暴力、胁迫的方式组织残疾 人、儿章进行乞讨才构成本罪。 2 3 1 关于_ 暴力、胁迫刀的学说解读 关于暴力、胁迫的表现形式，学界中有以下几种几种表述方式：一、“暴力， 是指行为人对残疾人、儿章的身体实行打击或者强制，借以排除其反抗，使残疾 人、儿童违背自己的意愿从事乞讨活动。其通常表现为殴打、禁闭、捆绑、伤害 等肉体的折磨行为。胁迫，是指行为人对残疾人、儿章以实施暴力相威胁或者以 其他损害相威胁、恐吓，对他们实行精神上的强制，使之产生恐惧心理，不敢反抗 从而违背自己的意愿进行乞讨活动。胁迫的发出，可以是明示的，也可以是暗示 的”。二、“暴力，是指对他人使用殴打、捆绑、拘禁等直接危及人身安全与自 由的方法；胁迫，是指用威胁、恐吓、要挟等精神强制方法” 。三、“这罩暴力、 函中国社会科学院语言研究所词典编辑室现代汉语小词典 z 北京：商务印书馆，2 0 0 2 ：1 6 7 9 盘刘杰强迫组织残疾人、儿童乞讨椎之解读 j 湖南公安高等专科学校学报，2 0 0 6 ( 6 ) ：6 2 岛曾月英，李常远组织残疾人、儿奄乞讨椎的若十问题研究 j 法制j 社会，2 0 0 8c 6 ) ：2 6 4 1 2 中南人学硕十学何论文 第- 二章本替危害行为探析 胁迫手段中的暴力是指对他人使用殴打、捆绑、拘禁等危及他人人身安全和人身 自由的行为。胁迫是指以杀害、伤害、毁害财产、破坏名誉、揭发隐私等手段对 他人进行威胁、恐吓、要挟，实行精神强制的行为 。总的来说，暴力的本质在 于行为人对残疾人、儿章的身体实行殴打、捆绑等直接伤害其身体的行为，胁迫 的本质在于以暴力或其他手段对残疾人、儿章实行强制的行为。 2 3 2 笔者的观点 第一、暴力概述 关于暴力的方式，就是行为人直接针对残疾人、未成年人的身体实施打击和 强制，如殴打、捆绑、非法拘禁、非法限制人身自由等，关于暴力的理解，国外 学者常常将其分为四类，“即最广义的暴力、广义的暴力、狭义的暴力以及最狭 义的暴力。最广义的暴力，是指不法行为人行使有形力量的一切情况，包括对人暴 力与对物暴力；广义的暴力，是指不法行为人对人行使有形力或物理力，但不要求 直接对人的身体行使，即使是对物行使有形力，但因此对人的身体以强烈的物理 影响时，也构成广义的暴力；狭义的暴力，是指不法行为人对人的身体行使有形力 或者物理力，这种暴力也不要求物理上接触被害人的身体；最狭义的暴力，是指对 人的身体行使有形力量并达到足以压制对方反抗的程度 。而从暴力造成的结 果来分可以将其分为以下几种情况：致人死亡的暴力、致人重伤的暴力、致人轻 伤的暴力、致人轻微伤的暴力、只造成肉体的暂时痛苦而没有造成任何伤害的暴 力以及没有造成任何肉体痛苦和伤害的暴力。 在我国刑法中“暴力”一词 出现较多，除罪名中有暴力字样如暴力危及飞行安全、暴力干涉婚姻自由、暴力 取证的犯罪外，抗税、强迫交易等犯罪也有利用暴力手段实施的。而以上这些犯 罪中所规定的“暴力 手段的内涵和外延也是各不相同。有的要求针对的只能是 被害人的身体，如强奸罪、暴力干涉婚姻自由罪、暴力取证罪；有的既可以是被 害人的身体也可以是一定的财物，如暴力危及飞行安全罪、强迫交易罪、妨害公 务罪、抢劫罪等。有的要求不能包括故意重伤、故意杀人的行为，如暴力危及飞 行安全罪、强迫交易罪、抗税罪、妨害公务罪、暴力干涉婚姻自由罪、暴力取证 罪；而有的可以包括故意重伤、故意杀人的行为，如强奸罪、抢劫罪等。 第二、胁迫概述 至于胁迫一词，在我国刑法中也多次用到，而且通常与暴力并列使用，并表现 为多种含义。一般都是使他人产生恐惧心理为目的，以一定的恶害相通告的行为， 。樊建民1 织残疾人、朱成年人乞讨罪征法问题研究 j 铁道警官高等专科学校学报，2 0 0 8 ( i ) ：5 3 2 【f i 】前雅英刑法备论讲义东京：东京人学j l j 版会。1 9 9 9 ：3 9 ，转引白张叫楷刑法分则的解释原理 m 北京：中国人民人学j i ：版 t ，2 0 0 4 ：3 3 0 “兑郄光，刘忠洪组织残疾人、儿童乞讨罪 j 检察前沿。2 0 0 8 ( 3 ) ：4 3 1 3 中南人学硕十学位论文 第二章本替危害行为探析 胁迫概念在刑法上有多种意义。“广义的胁迫，是告知不利后果，而不问不利后果 的内容、性质、程度，告知的方法也在所不问。狭义的胁迫是以告知对方其本人 或亲属的生命、自由、名誉、财产将受到侵害为内容。最狭义的胁迫是强制猥亵 罪、强奸罪以及抢劫罪中的胁迫，虽然是只要告知某种不利后果就够了，但通常必 须达到足以抑制对方反抗的程度”。被告知不利后果的内容，根据对方的性质以 及周围的情况，必须达到足以使一般人产生恐惧心理的程度。只要告知加害内容， 被告知者是否实际产生恐惧心理，在所不问。国外有学者曾将其分为三种类型： 广义的胁迫是指告知对方不利后果，而不问不利后果的内容、性质、程度，告知的 方法也在所不问。狭义的胁迫是指以告知对方本人或者亲属的生命、自由、名誉、 财产将受到侵害为内容。最狭义的胁迫是指虽然只要告知某种不利后果就够了， 但通常必须达到足以抑制对方的反抗的程度驯。 第三、认定行为是否构成“暴力、胁迫的标准 暴力、胁迫作为本罪的手段行为，方式多种多样，不管行为人采取哪种方式、 何种强度，只要达到了令残疾人、儿章不敢反抗、不知反抗和不能反抗的目的即 可认定为行为方式的“暴力或胁迫”，这是“暴力、胁迫”的本质所在。 2 3 3 。暴力、胁迫一的司法认定 第一、本罪司法实践中“暴力的认定 对组织残疾人、儿章乞讨罪中所规定的暴力，我们认为应当从刑法修正案 ( 六) 第1 7 条规定的对该犯罪行为的法定刑来进行分析。该条文对组织残疾人、 儿章乞讨罪的处罚规定了两个量刑档次，即一般情形下使用暴力胁迫手段组织乞 讨的处3 年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处3 年以上7 年以下 有期徒刑，并处罚金。可见该罪的两个量刑档次均比故意轻伤害的法定刑( 3 年以 下有期徒刑、拘役或者管制) 要重，但比一般的故意重伤害的法定刑( 3 年以上1 0 年以下有期徒刑) 要轻，因而可以认为该处的暴力行为包括了对被害人故意造成 轻伤害的情形，而不能包括对被害人故意造成重伤害的情形。具体来说，这里的暴 力是指针对残疾人或者不满1 4 周岁的未成年人的身体实施的伤害、殴打等危害 残疾人或者不满1 4 周岁的未成年人人身安全，但不是故意重伤害或者故意杀人 的行为。这晕的暴力方式可以表现为殴打、捆绑、监禁、悬吊、水淹、火烤、电 击、灌辣椒水等多种情形圳。 第二、司法实践中的胁迫 丑【i i 】人铃实，删法务论。黎宏详：m 。北京：法律 l 版社，2 0 0 3 ：6 4 岛高秀东1 f 法组织残疾人或朱成年人乞讨锥适用解读：j 固际关系学院