我国知识产权海关保护法律制度存在的问题及完善.doc

我国知识产权海关保护法律制度存在的问题及完善【摘要】为将侵权货物阻止在海关边境外，不让其进入一国或一单独关税区的商业流通，更好有效地保护知识产权，维护经济贸易秩序的正常进行。我国应此已建立相对完备的知识产权海关保护法律制度，由于立法时间仓促加之缺乏必要的实践积累，我国知识产权海关保护制度存在许多不足之处。本文应对知识产权海关保护，对其不足进行探析，并提出了相应的法律完善措施。【关键词】：侵权；知识产权海关保护；完善；措施一、引言实施知识产权海关保护是我国参加世界贸易组织的承诺，也是RIPS协议对成员国的要求。目的防止侵犯知识产权的商品流入商业渠道，将此种侵权行为扼杀于边境地区。随着全球经济一体化进程的加快，货物进出境 在国际贸易中十分重要的一环，而在这一环节实施知识 产权保护措施，可起到事半功倍的作用。二、我国知识产权海关保护制度的法律体系新中国成立后，自1994年起海关开始承担知识产权保护工作后，经过10多年的探索和努力，我国海关最重要的职责就是对知识产权的保护。在这十年里，海关知识产权保护工作经历从无到有、从小到大和从弱到强的发展历程，从执法到理论研究，都日渐丰富。1992年1月17日，知识产权保护的概念在我国使用，中美在华盛顿签署关于保护知识产权的谅解备忘录，这是中国政府首次承诺在进口环节实施知识产权保护措施。1995年10月，国务院颁布实施中华人民共和国知识产权海关保护条例的行政法规，标志着我国的知识产权，这是中国第一部专门规范知识产权海关保护上升到法律体系的层次。2003年12月颁布了新条例，简化了执法程序，并赋予了海关查处假冒盗版案件更大的职权，为保证新条例有效地实施，2004年5月海关总署制定了知识产权保护条例实施办法。2004年12月，最高人们法院和最高人们检察院公布实施关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释，明确了海关在边境执法中对知识产权侵权行为从行政执法向刑事移送的法律界限，减少了以罚代刑的现象。至此，适应实践需要的全新知识产权海关保护法律体系基本体系。三、我国知识产权海关保护法律制度存在的问题（一）立法方面存在的问题1、知识产权海关保护客体的范围过于狭窄。根据我国目前的立法，知识产权海关保护的范围包括商标权、专利权、著作权及邻接权，但是这种客体范围的规定并不适应经济发展的要求。例如就商标权来说，他依然是知识产权海关保护的重点，但不能局限于商标权，还要保护与商标权有密切联系的商号权、知识商品的包装权。因为在实践中发现侵权者极易利用这三者相互联系的权利在边境保护中的漏洞来规避边境保护法律制度。只有对这些权利加以保护，才能为合法商人创造公平的竞争环境。2、知识产权权利人申请海关保护的成本过高，权利人行使海关保护限制太多。条例对申请保护程序的启动，提出了严格的要求，主要包括：（1）对申请书的要求申请海关扣留侵权嫌疑货物的，应向海关提交书。申请书必须包括知识产权其及权利人的情况、侵权嫌疑货物及其收发货物人的情况、侵权嫌疑货物可能进出境口岸、时间和运输工具等的内容。对于证据。当权利人要申请海关扣留侵权嫌疑货物的，须向海关提供足以证明侵权明显存在的证据。（3）对担保的要求。在依申请扣留的程序中，权利人应提供相当于货物价值的担保。若权利人要向海关提出申请，必须事先进行大量的调查取证，掌握了准确的侵权货物进出口的信息，才能提出符合要求的申请。由此可见，权利人申请权利保护的时间、金钱成本都相当的高不（4）申请海关保护费用过重。权利人要申请知识产权备案的，要交纳一笔备案费；权利人要申请扣留侵权嫌疑货物的，还要提供一笔价额不超过货物等值的担保。这些规定都不利于权利人积极行使其权利保护。3、知识产权海关保护程序过于负责。首先，在权利人将知识产权申请向海关备案时，条例第8条第2款规定了不予备案的情形，其中第2项规定“申请人不是知识产权权利人的”。这种规定是不合理的。在实际中，按着这个权利人的代理人将不能申请知识产权备案。4、一些条文规定太过于简单、笼统，不具有实际操作性。比如条例第7条是申请书的内容是“知知识产权的名称、内容及相关信息”。此处关于“相关信息”的规定不够严谨具体。第28条规定“个人携带或者邮寄进出境的物品，超出自用、合理数量，并侵犯本条例第二规定的知识产权的，由海关予以没收“。此条中没有规定”超出自用、合理数量“的具体标准，缺乏实际操作。（三）海关执法方面存在的问题首先，执法部门及其工作人员对知识产权海关保护工作的重视程度不够高。其次，执法透明度不高。并且在实体上规定了海关对权利人知识产权的保护，而在程序上没有建立起一套统一透明的执法制度，特别是对采取中止放行或者扣留措施后的方式期限等问题没有明确规定，海关的执法随意性较大。（三）企业方面存在的问题目前我国不少企业仍然只热衷于传统的经营模式，关注销售额和市场份额等眼前利益，而且普遍认为，这种的现实的利益大于知识产权管理模式所能带来的利益。这种普遍存在的“重市场业绩，轻知识产权”的问题反过来又制约企业申请知识产权的积极性，严重损害了企业的竞争力。另外权利人对知识产权保护工作与地方知识产权保护工作割裂开来，并未将已注册或授权的商标和专利权及时在海关总署进行知识产权备案。权利人普遍没有专门的知识产权保护机构，也缺乏专职的知识产权保护人员，与执法部门联系配合主动性相对缺乏。四、我国知识产权海关保护制度完善的思考第一，完善立法。借鉴 TRIPs协议及国外知识产权海关保护的立法，确立与 TRIPs协议相协调的知识产权海关保护制度。在实体法方面，明确侵权定性规定。现行条例缺乏侵权的定性规定，导致海关处理知识产权侵权案件缺乏前提性依据。因此需要对各种侵权情形进行列举或者概括。同时要明确知识产权犯罪的刑事责任。TRIPs协议第61条规定：“缔约方应当至少就商业性的蓄意的假冒商标或者盗版案件的刑事诉讼程序和刑事处罚作出规定。有关救济措施应当包括监禁和/或者足以引起威慑作用的罚金，其处罚的严厉程度应当与所犯罪行的严重程度相符。”条例对哪些行为应当追究刑事责任和追究何种刑事责任规定不甚明确。因此建议参照 TRIPs协议规定精神，制定相关标准，便于执行。在担保制度方面，应赋予海关根据案件具体情况自由裁量适当的担保形式，而不是仅仅拘泥于目前所规定的担保金一种形式。在程序法方面，应制定合理的海关中止放行期限。这对于提高海关工作效率，保护权利人合法权益具有重要意义。可参照TRIPs协议作出相应规定。为此,建议删除实施办法中关于中止放行期限的规定,在海关保护条例中规定：“在海关扣留货物书面通知送达之日起15日内,知识产权权利人有权将争议提请知识产权主管部门处理或向人民法院起诉并将此情况通知海关,逾期,海关可以放行被扣留的但符合其他进出口条件的侵权嫌疑货物。”第二，抓紧培养专业人才,建立有效激励机制。加强知识产权海关保护,是“入世”后,海关面临的一项艰巨复杂的新任务,工作量会大幅度增加。为提高海关人员知识产权保护意识和执法水平,应当进一步强化知识产权执法培训,并在此基础上抓紧培养专业人才,努力造就一支既懂海关业务又懂知识产权的复合型专家队伍。同时，应当在海关执法工作人员中引入竞争激励机制，充分调动广大关员的工作积极性，以形成高效率的工作氛围。 第三，加强海关知识产权保护职能部门执法力度 。目前我国海关知识产权保护的主管机关是海关，但海关总署与各直属海关纵向之间、各直属海关横向之间实施知识产权保护职能的权限划分不甚明晰，从而导致执法效率低下，已经不符合世贸组织的要求。因此，应建立相应的对口部门，上下对口，平行对口，明确各部门的分工权限，以加强知识产权保护力度。第四，制定更具操作性的实施办法。目前的实施办法，可操作性比较差，与协议相比存在较大差距，特别是在海关保护申请、保证金的收取、侵权的认定和取证程序、情报与信息的交换、侵权案件的举报、奖励等方面，在实际操作中很难付诸实施，甚至可以说无章可循。应尽快按照协议的要求，制定实施细则，以便于执法操作和更好的保护知识产权权利人的合法权益。结束语海关作为进出口的监督管理机关，对知识产权实施保护，可以有效地制止进出口侵权货物的违法活动，维护国家的对外贸易秩序，鼓励对外贸易企业公平竞争，合法经营，从而促进我国社会主义市场经济秩