劳动合同法讲座.pptx

主讲 陈剑斌 劳动合同法讲座 2011 5 前言 劳动合同法 已由全国人民代表大会常务委员会于2007年6月29日通过 并于2008年1月1日施行 这是我国劳动法制建设的又一里程碑 相对于现行劳动法律法规 劳动合同法 更倾向于保护劳动者的合法权益 因此 对用人单位提出了更大的挑战和要求 目录 一 立法宗旨二 使用范围三 规章制度及重大事项四 招聘录用五 合同签订 一 签订时间 二 合同内容 三 无固定期限劳动合同 四 试用期 五 违约金 六 合同无效六 合同履行和变更七 合同解除 一 协商解除 二 劳动者单方解除 三 单位单方解除1 有因解除2 预告解除3 经济性裁员4 程序和限制六 合同终止七 解除 终止的经济补偿八 解除 终止的手续办理九 集体合同十 劳务派遣十一 非全日制用工十二 法律责任 一 十三 法律责任 二 十四 法律适用十五 总结 劳动合同法 第一条 为了完善劳动合同制度 明确劳动合同双方当事人的权利和义务 保护劳动者的合法权益 构建和发展和谐稳定的劳动关系 制定本法 法律承袭 劳动法 的立法背景 开宗明义提出立法目的 为了保护劳动者的合法权益 法律从总则 劳动合同从订立 履行 变更到解除或终止 监督检查到法律责任随处体现向劳动者弱势群体倾斜 保护劳动者权益 一 立法宗旨 中华人民共和国境内的企业 个体经济组织 民办非企业单位等组织 以下称用人单位 与劳动者建立劳动关系 订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 适用本法 国家机关 事业单位 社会团体和与其建立劳动关系的劳动者 订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 依照本法执行 在附则中规定 事业单位与实行聘用制的工作人员订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 法律 行政法规或者国务院另有规定的 依照其规定 未作规定的 依照本法有关规定执行 二 适用范围 依法成立的会计师事务所 律师事务所等合伙组织和基金会 属于劳动合同法规定的用人单位 劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构 依法取得营业执照或者登记证书的 可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同 未依法取得营业执照或者登记证书的 受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同 实施条例 的进一步解释 劳动合同法 第四条 用人单位在制订 修改或者决定有关劳动报酬 工作时间 休息休假 劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时 应当经职工代表大会或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工会或者职工代表平等协商确定 规章制度的制定 修改流程 1 经职工代表大会或者全体职工讨论 2 单位提出方案和意见 3 与工会或者职工代表平等协商确定 规章制度 重大事项决定实施过程中 如工会或职工认为不适当的 有权向用人单位提出 通过协商予以修改完善 三 规章制度及重大事项 单位应当将规章制度公示或告知劳动者 为确保劳动者知晓相关制度 单位可通过部门内部的公告栏 注意保存光学照片等证据 电子邮件 证据保存较困难 员工签收等形式告知员工 相对于现行劳动法 新法增加了规章制度制订 修改和完善的具体程序 明确了工会的作用 用人单位应注意 制定 修订规章制度时应遵守程序 没有工会的应尽快推选职工代表 否则法院将很可能否认用人单位规章制度的效力和适用 规章制度的公示告知很重要 劳动合同法 第四条 用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 用人单位的告知义务 1 工作内容2 工作条件3 工作地点4 职业危害5 安全生产状况6 劳动者要求了解的其他情况劳动者的说明义务 与合同直接相关的基本情况 如教育状况 工作经历 健康状况等 四 招用过程中的告知义务 招用劳动者时 单位不能 1 扣押劳动者的居民身份证和其他证件 2 要求劳动者提供担保或其他名义向劳动者收取财物 否则 用人单位将承担以下责任 1 劳动行政部门责令限期退还证件和财物 2 给予一定行政处罚 相对于现行劳动法 新法增加了双方的如实告知义务以及禁止担保等规定 用人单位应注意 1 在虚假告知基础上签订的劳动合同可能导致无效 合同无效 一方有过错 且给对方造成损失的 一方应承担赔偿责任 2 强化内部管理 杜绝扣押证件及担保 禁止事项 劳动合同法 第十条 建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 签订时间 1 用人单位应在建立劳动关系的同时订立劳动合同 2 已经建立劳动关系 未订立书面合同的 应在用工之日起一个月内订立劳动合同 法律责任 未及时订立书面劳动合同 用人单位将承担以下责任 1 自用工之日起超过一个月不满一年未订立劳动合同 用人单位向劳动者每月支付两倍的工资 2 自用工之日起满一年未订立劳动合同 视为用人单位和劳动者已订立无固定期限劳动合同 五 合同签订 一 签订时间 用工之日起一个月内 经用人单位书面通知后 劳动者不与用人单位签订劳动合同的 用人单位应 1 书面通知劳动者终止劳动关系 无需支付经济补偿金 2 支付劳动者实际工作时间的劳动报酬 用工超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同 用人单位应 1 补订书面劳动合同 并支付用工之日起满一个月次日至补订书面劳动合同前一日的工资 双倍工资 2 劳动者不与用人单位签订劳动合同的 用人单位应书面终止劳动关系 并支付补偿金 满一年一个月 不满半年半个月 劳动者不签书面合同 企业的选择权 劳动合同法 第十七条 明确规定了合同必须约定和可以约定的条款 必备条款 1 用人单位名称 住所和法定代表人或主要负责人 2 员工姓名 住址 居民身份证或其他有效证件号码 3 劳动合同期限 4 工作内容和工作地点 5 工作时间和休息休假 6 劳动报酬 7 社会保险 8 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 9 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 五 合同签订 二 合同内容 约定条款 1 试用期2 培训3 商业秘密4 补充保险5 福利待遇6 其他相对于现行劳动法 新法增加了工作地点 劳动保护 职业危害防护等必备条款 用人单位应注意 五 合同签订 二 合同内容 劳动合同的种类 劳动合同期限分为固定期限 无固定期限和以完成一定工作任务为期限等三种劳动合同 1 固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同 2 无固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同 3 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同 五 合同签订 二 劳动合同种类 劳动合同法 第十四条 用人单位与劳动者协商一致 可以订立无固定期限劳动合同 明确了用人单位应签订无固定期限劳动合同的情形 视为签订无固定期限劳动合同的情形以及用人单位的赔偿责任等 签订条件 有下列情形之一 劳动者提出或同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同 1 劳动者在该用人单位连续工作满10年的 2 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的 3 连续订立两次固定期限劳动合同 且没有违纪等过错行为 医疗期满及不能胜任工作的情形 续订劳动合同的 五 合同签订 三 无固定期限劳动合同 特殊情况 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为双方已经订立无固定期限劳动合同 法律责任 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 应当自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资 相对于现行劳动法 新法增加了单位应签订无固定期限劳动合同的情形以及法律责任 用人单位应注意 1 应避免1年以上不签劳动合同的情形 否则被视为无固定期限劳动合同 到时候继续不签书面劳动合同还是2倍工资 82条规定 2 应考虑如何调整相关劳动者的短期合同 否则连续两次签订固定期限合同后 单位继续留用就要面临签订无固定期限劳动合同的问题 五 合同签订 三 无固定期限劳动合同 劳动合同法 第十九条 明确了试用期限以及单位违反约定试用期的法律责任 试用期期限 劳动合同期限试用期 3个月以下不能约定试用期 完成一定工作任务为期限的劳动合同不能约定试用期 3个月以上不满1年不超过1个月 1年以上不满3年不超过2个月 3年以上不超过6个月 无固定期限劳动合同不超过6个月 五 合同签订 四 试用期 试用期限制 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 同一用人单位一般理解为同一法人 法律责任 违法约定的试用期已经履行的 用人单位应以试用期满的月工资标准 向劳动者支付超过法定试用期期间的赔偿金 例如履行试用期6个月 但依法应约定为2个月 超出的4个月期间 用人单位除了已经支付的试用期工资外 还应以试用期满月工资标准支付4个月工资的赔偿金 相对于现行劳动法 新法对试用期作了更加明确的规定 用人单位应注意 1 在同一用人单位内变更工作岗位不能约定试用期 2 回流人员是否属于同一用人单位和同一劳动者的情形 有待司法解释进一步明确 3 考虑到新法关于连续两次续签合同即具备签订无固定期限劳动合同的条件 用人单位应纠正过去利用签订短期合同对劳动者试用的做法 五 合同签订 四 试用期 试用期工资 1 不低于本单位相同岗位最低档工资的80 或劳动合同约定工资的80 2 不低于用人单位所在地最低工资标准 试用期的两个注意点 1 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该合同期为劳动合同期限 2 在试用期中 非法定解除合同的条件 用人单位不得解除劳动合同 如试用期解除劳动合同的 应当说明理由 五 合同签订 四 试用期 劳动合同法 第二十二条 二十三条和二十五条 明确限制了违约金的适用 明确只有违反培训服务期和竞业限制协议两种情况才能约定违约金 培训服务期违约金 用人单位为劳动者提供专项培训费用 对其进行专业技术培训的 可以约定服务期 劳动者违反服务期 应按约定向用人单位支付违约金 1 合同中约定的违约金的最高数额不能超过培训费用 2 劳动者实际支付的违约金不能超过服务期尚未履行部分应分摊的培训费用 竞业限制违约金 对负有保密义务的劳动者 用人单位可以约定竞业限制条款 即 1 劳动合同解除或终止后 用人单位在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿 2 劳动者违反竞业限制约定的 应按约定向单位支付违约金 五 合同签订 五 违约金 相对于现行劳动法 新法对违约金的约定做了严格限制 用人单位应注意 1 新法仅规定培训可以约定服务期 调户口 考试等不能约定服务期 2 财务部门可考虑设定 专项培训费用 科目 其中包括 为劳动者专业技术培训而支付的有凭证的培训费用 培训期间的差旅费用及其它因培训而产生的直接费用 以应对新法对培训的界定 3 除了违反培训服务期和竞业限制协议两种情形外 用人单位不能约定违约金 4 目前用人单位约定的提前解除合同的违约金等规定在新法实施后可能将无效 5 劳动者违反规定解除合同或违反保密义务 给单位造成损失的 应赔偿损失 因此 用人单位应加强管理 收集并保留证明损失的相关证据以备用 五 合同签订 五 违约金 劳动合同法 第二十六条 二十七条和二十八条 明确规定了合同无效的情形及无效的后果 无效的情形 下列情况劳动合同无效或部分无效 1 以欺诈 胁迫的手段或趁人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的 2 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 3 违反法律 行政法规强制性规定的 无效的认定 对劳动合同无效或部分无效有争议的 由劳动争议仲裁机构或人民法院确认 五 合同签订 六 合同无效 无效的后果 1 劳动合同确认无效 劳动者付出劳动的 用人单位应参照本单位相同或相似岗位劳动者的劳动报酬为标准支付劳动报酬 2 用人单位和劳动者均可立即通知对方解除劳动合同 3 劳动合同无效 给对方造成损失的 有过错的一方应承担赔偿责任 相对于现行劳动法 新法增加了 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利 无效的情形 用人单位应注意 1 签订合同时应避免使用欺诈 胁迫的手段 2 尽量避免免除自己责任 排除对方权利的条款 3 劳动合同无效 用人单位仍应支付劳动报酬 有过错的一方 给对方造成损失的 还应承担赔偿责任 五 合同签订 六 合同无效 劳动合同法 第二十九条至第三十五条 明确规定了合同履行中用人单位的履行义务 合同变更的形式及法律责任 合同履行 1 用人单位应及时足额支付劳动报酬 2 安排加班的 用人单位应按国家规定向劳动者支付加班工资 合同变更 1 用人单位变更名称 法定代表人 主要负责人或投资人等事项 不影响劳动合同的履行 2 用人单位合并或分立 原劳动合同继续有效 劳动合同由承担其权利和义务的用人单位继续履行 3 用人单位管理人员违章指挥 强令冒险作业的 劳动者拒绝 不视为违反劳动合同 六 合同履行和变更 法律责任 1 用人单位拖欠或未足额支付劳动报酬的 劳动者可以向当地人民法院申请支付令 人民法院应当依法发出支付令 2 未及时足额支付劳动报酬 员工可以通知单位解除劳动合同 用人单位应支付经济补偿金 相对于现行劳动法 新法增加了采用书面形式变更合同的要求以及未及时足额支付劳动报酬的法律责任 用人单位应注意 1 工资 工作内容 工作地点等事项变更时应签订书面的变更协议 或书面通知劳动者 由劳动者签字确认 2 工资 包括加班工资 应及时足额支付 否则 劳动者不仅可以解除合同 用人单位还需支付经济补偿金 六 合同履行和变更 劳动合同法 第三十六条 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 协商解除的规定和现行劳动法一致 协商解除的方式 用人单位和劳动者协商一致 可以解除劳动合同 包括 1 用人单位向劳动者提出解除 双方协商一致解除劳动合同 2 劳动者向用人单位提出解除 双方协商一致解除劳动合同 经济补偿金 用人单位提出 双方协商解除的应支付经济补偿金 新法和旧法在协商解除方面的规定相同 协商解除时应注意补偿并没有封顶限制 且 1 双方协商解除不受 劳动合同法 解除条件限制 只要双方协商一致 关键是劳动者同意解除 任何情况下都可以解除同 2 协商解除应采用协商的方式 不能采取胁迫 利诱等方式迫使劳动者解除合同 3 协商解除不受通知期的限制 劳动合同于双方协商一致的时间解除 七 合同解除 一 协商解除 劳动合同法 第三十七条 明确规定了劳动者的预告解除 无因解除 权 劳动者预告解除方式 1 劳动者提前30天书面通知用人单位可以解除劳动合同 2 劳动者在试用期内提前3天通知用人单位 可以解除劳动合同 经济补偿金 用人单位无需支付经济补偿金 违约责任 劳动者违反规定 未提前法定天数书面通知用人单位即解除劳动合同 给用人单位造成损失的 应承担赔偿责任 七 合同解除 二 劳动者单方解除 预告解除 相对于现行劳动法 新法延续了无因解除权 并对劳动者在试用期内解除劳动合同加以限制 用人单位应注意 1 无因解除权意味着劳动者只需提前一定天数通知单位即可解除合同 单位不能要求其支付提前解除合同的违约金 2 结合新法对违约金的规定 除非违反培训服务期及竞业限制协议 其他情况下解除劳动者无需支付违约金 3 如劳动者未提前一定天数通知即解除合同 单位可以追究其赔偿责任 但在实践操作中较难实现 因用人单位要承担劳动者违法解除劳动合同给其造成经济损失的举证责任 4 试用期内员工如不提前通知即解除合同 单位很难追究其责任 因此要加强试用期员工的管理 七 合同解除 二 劳动者单方解除 预告解除 劳动合同法 第三十八条 明确规定了劳动者可以立即解除劳动合同的情形 劳动者有因解除 用人单位有下列行为之一 劳动者可以通知解除合同 1 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 2 未及时足额支付劳动报酬 3 未依法为劳动者缴纳社会保险 4 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动着权益的 5 因欺诈 胁迫或趁人之危导致一方意思不真实从而使劳动合同无效 6 法律 法规规定可以解除劳动合同的其他情形 特殊情况 用人单位强迫劳动或违章作业 劳动着可立即解除劳动合同 无需通知 七 合同解除 二 劳动者单方解除 有因解除 经济补偿金 因用人单位的过错 违约行为导致劳动者解除劳动合同的 用人单位要支付经济补偿金 相对于现行劳动法 新法增加了劳动报酬 社保 规章制度违法情况下劳动者的解除权 用人单位应注意 1 新法增加的劳动者解除合同的情形 给用人单位履行劳动合同施加了压力 2 用人单位应检视规章制度 对法无明文规定的内容要慎重 以免被认定为违法而陷入困境 3 单位未依法缴交社会保险 劳动者可以解除合同且单位要承担经济补偿金 4 个别劳动者可能会滥用本条款 刻意找出用人单位违规的地方 以此为由解除劳动合同并要求经济补偿金 注 因果关系 七 合同解除 二 劳动者单方解除 有因解除 劳动合同法 第三十九条 明确规定了用人单位可以解除劳动合同的情形 单位有因解除 下列情况之一 用人单位可以立即解除劳动合同 1 在试用期内被证明不符合录用条件 2 严重违反用人单位的规章制度 3 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害 4 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或经用人单位提出 拒不改正的 5 因欺诈 胁迫或趁人之危导致合同无效的 6 被依法追究刑事责任的 经济补偿金 单位无需支付经济补偿金 七 合同解除 三 单位单方解除 有因解除 相对于现行劳动法 新法增加了员工兼职 用人单位可以解除的情形并删除了关于劳动纪律的规定 用人单位应注意 1 试用期内不能擅自解除合同 劳动者只有符合上述情形以及不能胜任工作或医疗期满不能工作时 单位才可以解除合同 并要告知解除的理由 2 兼职解除劳动合同看似增加了用人单位的权利 实质上限制用人单位解除合同 3 新法删除了违反劳动纪律可以解除合同的规定 目的是要求企业将劳动纪律规定在规章制度中 但规章制度一旦违法 员工可解除合同 用人单位处于两难境地 鉴于劳动法仍有效 因此用人单位可考虑在劳动合同中同时约定严重违反劳动纪律单位可解除合同的条款4 上述解除要有充足的证据证明劳动者有违约违法行为 并要书面通知劳动者解除合同 否则即有被认定为违法解除劳动合同的危险 七 合同解除 三 单位单方解除 有因解除 劳动合同法 第四十条 明确规定了用人单位可以提前30天书面通知解除劳动合同的情形 单位预告解除 具有下列情形之一 用人单位提前30天书面通知或额外支付1个月的工资后 可以解除劳动合同 1 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事用人单位另行安排的工作 2 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 3 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 经济补偿金 应支付经济补偿金 七 合同解除 三 单位单方解除 预告解除 相对于现行劳动法 新法采纳了代通知金的做法 即未提前1个月通知 额外支付1个月工资 用人单位应注意 1 用人单位可提前30天书面通知解除合同 或采取变通的方法 不提前通知 但额外支付劳动者一个月的工资 上个月工资标准 2 客观情况发生重大变化解除合同的 要先协商变更 未能协商一致变更的 单位才可以解除合同 客观情况是指发生不可抗力或使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况 如企业迁移 被兼并 企业资产转移等 客观情况取决于后继法律解释和相关文件的解释 单位在运用该条款解除时应慎重 七 合同解除 三 单位单方解除 预告解除 劳动合同法 第四十一条 明确规定了经济性裁员的条件和程序 裁员条件 具备以下条件之一 用人单位可以裁员 1 依照企业破产法规定进行重组的 2 生产经营发生严重困难的 3 企业转产 重大技术革新或经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 4 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 裁员程序 用人单位裁减人员20人以不足20人但占企业职工总数10 以上 应履行以下程序才能裁员 1 用人单位提前30日向工会或全体职工说明情况 2 听取工会或职工的意见 3 制定裁员方案并向劳动行政部门报告 七 合同解除 三 单位单方解除 经济性裁员 裁员限制 裁员时应优先留用以下人员 1 与本单位签订较长期限固定期限劳动合同的 2 签订无固定期限劳动合同的 3 家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或未成年人的 用人单位在6个月内重新招用人员的 应当通知被裁减人员 并在同等条件下优先招用被裁减人员 相对于现行劳动法 新法明确了大规模裁员的条件和程序 且裁员限制更加严格 除非没有其他选择 否则用人单位应慎用裁员手段 可考虑协商一致解除合同作为替代选择 七 合同解除 三 单位单方解除 经济性裁员 劳动合同法 第四十三条 明确规定了单位单方解除合同的通知工会环节以及解雇限制 解雇程序 1 用人单位单方解除合同前将理由通知工会 2 如用人单位违反法律 行政法规规定或劳动合同约定的 工会有权要求用人单位纠正 3 用人单位应研究工会的意见 并将处理结果书面通知工会 解雇限制 具有下列情形之一的 用人单位不能解除合同 也不能裁员 1 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病人在诊断或者医学观察期间的 2 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 3 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 4 女职工在怀孕 产期 哺乳期的 5 在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄不足5年的 6 法律 行政法规规定的其他情形 七 合同解除 三 单位单方解除 程序和限制 相对于现行劳动法 新法增加了解雇前通知工会的环节 并在解雇限制中增加了职业病保护和老员工保护的内容 用人单位应注意 1 单位单方解除合同前应将解除的事实和理由通知工会 2 用人单位最好结合 中华人民共和国职业病防护法 为劳动者安排入职 在职和离职体检 3 妇女三期 产期 孕期 哺乳期 医疗期等员工受特别保护 但如果有违纪等过错行为 用人单位仍可解除劳动合同 七 合同解除 三 单位单方解除 程序和限制 劳动合同法 第四十四条 明确规定了合同终止的各种情形以及合同终止的限制 终止情形 有下列情形之一 劳动合同终止 1 劳动合同期满的 2 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的 劳动者达到法定退休年龄 实施条例 21条补充解释 3 劳动者死亡 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的 4 用人单位被依法宣告破产的 5 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单位决定提前解散的 6 法律 行政法规规定的其他情形 八 合同终止 终止限制 有下列情形之一 劳动合同顺延至相应的情形消失时终止 1 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或医学观察期间的 2 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的 该类劳动合同的终止 按国家有关工伤保险的规定执行 3 患病或非因工负伤 在规定的医疗期内 4 女职工在孕期 产期 哺乳期的 5 在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄不足5年的 6 法律 行政法规规定的其他情形 相对于现行劳动法 新法体现了合同终止是法定的 不能约定 这体现了对老员工和职业病的保护 用人单位应注意 八 合同终止 劳动合同法 第四十六条 明确规定了合同解除和终止应支付经济补偿金的情形以及经济补偿金的标准和计算方法 合同解除 具有下列合同解除的情形之一 用人单位应支付经济赔偿 1 用人单位提出 双方协商一致解除劳动合同的 2 单位预告解除 主要包括医疗期满不能工作 不能胜任工作 客观情况发生重大变化的情形 3 劳动者因用人单位的过错行为而解除合同的情形 4 裁员 九 解除和终止的经济补偿 合同终止 具有下列合同终止的情形之一 用人单位应支付经济赔偿 1 合同期满 用人单位不同意续签合同 或降低劳动合同的约定条件和劳动者续签 劳动者不同意续签的 2 用人单位依法宣告破产的 3 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单位决定提前解散的 4 完成一定工作任务的劳动合同 因任务完成而终止的 实施条例 第20条补充解释 5 法律 行政法规规定的其他情形 九 解除和终止的经济补偿 经济补偿计算标准1 经济补偿按本单位工作的年限 每满1年支付一个月工资的标准向劳动者支付 6个月以上不满1年的 按1年计算 不满6个月的 支付半个月工资的经济补偿 关于十二个月上限问题 2 月工资指劳动合同解除或终止前12个月的平均工资 包括计时工资或计件工资及奖金 津贴和补贴等货币性收入 并不得低于最低工资标准 工作不满12个月 以实际工作月数平均计算 3 月工资高于当地月平均工资三倍的 按月平均工资3倍标准支付 补偿的年限最高不超过12年 相对于现行劳动法 新法增加了终止支付经济赔偿的规定以及经济补偿的计算方法 用人单位应注意 1 终止合同支付经济补偿金 用人单位的人力成本会增加 2 经济补偿上限的规定相对有利于企业与高薪人员解除 终止合同 九 解除和终止的经济补偿 劳动合同法 第五十条 明确规定了合同解除和终止时的证明 档案 合同文本等手续的办理 解除 终止证明 解除或终止劳动合同时单位应出具解除或终止劳动合同证明 档案等资料 用人单位应在终止 解除劳动合同之日15日内为劳动者办理档案和保险关系转移手续 工作交接 劳动者应按照双方约定 办理工作交接 用人单位需支付经济补偿金的 在办理工作交接时支付 不得再以约定形式支付 合同文本 已经解除或终止的劳动合同文本 至少保存两年备查 十 解除和终止的手续办理 法律责任1 劳动者依法解除或终止劳动合同 用人单位扣押档案或其他物品的 由劳动部门责令限期退还劳动者本人 造成损害的 依法承担赔偿责任 2 未出具解除 终止劳动合同证明 劳动行政部门责令限期改正 造成损害的 承担赔偿责任 相对于现行劳动法 新法增加了合同解除 终止的手续办理 用人单位应注意 1 因劳动者原因在合同解除 终止之日起15日内不能转移档案或保险关系的 用人单位要注意收集并保存相关证据 2 劳动合同中应明确约定工作交接条款 以符合新法规定 且有助于合同解除或终止时顺利办理相应的交接手续 3 解除 终止的合同文本至少保留两年备查 但解除 终止合同通知书和解除 终止合同证明应尽可能无限期保存 十 解除和终止的手续办理 劳动合同法 第五章第一节 明确规定了集体合同的内容 签订方法及签订流程等问题 定义 企业职工一方与用人单位通过平等协商 就劳动报酬 休息休假等问题订立的对用人单位和劳动者具有约束力的合同 生效程序 1 工会 无工会的单位由劳动者推举代表 代表企业职工一方与用人单位订立劳动合同 2 集体合同签订后 报送劳动行政部门 3 劳动行政部门收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议 集体合同生效 效力 1 集体合同中的劳动报酬和劳动条件不能低于地方最低标准 2 依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力 3 劳动合同中的劳动报酬及劳动条件等不低于集体合同规定的标准 十一 集体合同 争议解决1 用人单位违反集体合同 工会可要求用人单位承担责任 2 履行集体合同发生争议 经协商无法解决的 工会可提起仲裁或诉讼 相对于现行劳动法 新法增加了集体合同的规定 用人单位应注意 1 劳动合同法 没有强制要求用人单位签订集体合同 但在工会的干预和要求下 用人单位不得不妥协 2 一些地方立法要求用人单位必须签订集体合同 用人单位应注意遵守地方法规 十一 集体合同 劳动合同法 第五章第二节 明确规定了劳务派遣中派遣单位 用工单位和被派遣人员的权利和义务 由于公司在劳务派遣中处于用工单位地位 所以这里着重解读用工单位的主要权利义务 用工单位定义 1 以接受劳务派遣为用工形式的单位称为用工单位 2 用工单位和被派遣人员不存在劳动关系 用工单位义务 1 执行国家劳动标准 提供相应的劳动条件和劳动保护 2 告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬 3 支付加班费 绩效奖金 提供与工作岗位相关的福利待遇 4 对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训 5 连续用工的 实行正常的工资调整机制 6 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位 十二 劳务派遣 用工单位义务1 被派遣劳动者和用工单位劳动者有同工同酬的权利 无同类岗位劳动者的 参照用工单位所在地相同或相近岗位劳动者的劳动报酬确定 2 被派遣人员有违纪等过错行为以及医疗期满不能工作和不能胜任工作的情形 用工单位才可以退回被派遣劳动者 3 给被派遣劳动者造成损害的 派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任 4 禁止用人单位及其所属单位出资或合伙设立劳务派遣单位 向本单位或所属单位派遣劳动者 劳务派遣单位的义务1 维护被派遣劳动者的合法权益 2 不得以非全日制用工形式招用劳动者 3 违法解除或终止劳动关系 经济补偿的方式与标准与普通用人单位无差别 十二 劳务派遣 相对于现行劳动法 新法对劳务派遣中三方的权利义务作了明确规定 尤其是用工单位的义务 用人单位应注意 1 被派遣人员在用工单位同工同酬 再加上支付给派遣单位的手续费 使用劳务派遣的成本将会高于相同条件下雇佣相关人员 2 新法最大限度增加用工单位的义务 用工单位应慎重考虑是否采用劳务派遣用工形式 3 对于低端 工作不饱和 经常加班等岗位可考虑使用项目服务外包 如把清洁项目外包给保洁公司 或非全日制用工形式 十二 劳务派遣 劳动合同法 第五章第三节 明确规定了非全日制用工的相关问题 定义 非全日制用工是指以小时计酬 劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过4小时 每周工作时间累计不超过24小时的用工形式 用工规定 1 用人单位和劳动者可以订立口头协议 2 劳动者可以与一个或一个以上的用人单位订立劳动合同 但后订立的合同不能影响先订立的劳动合同的履行 3 双方不能约定试用期 4 任何一方可随时通知对方终止用工 用人单位无需支付经济补偿金 5 小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准 最低小时工资标准 月最低工资标准 月平均工作天数 6 劳动报酬结算支付周期最长不超过15日 十三 非全日制用工 相对于现行劳动法 新法增加了对非全日制用工的规定 用人单位应注意 1 该用工形式下用人单位义务较少 对于工作量不饱和 经常加班及临时性用工 用人单位可认真研究该用工形式以期适当运用 2 单位可随时通知对方终止用工 无需支付经济补偿金 十三 非全日制用工 劳动合同法 第七章 统一规定了用人单位各种违规行为的法律责任 前面已在不同章节提及了相关法律责任 在此进行归纳 制度违法赔偿 用人单位涉及劳动者切身利益的规章制度违法违规的 劳动行政部门责令改正 给予警告 给劳动者造成损害的 承担赔偿责任 条款欠缺赔偿 必备条款欠缺的 由劳动部门责令改正 给劳动者造成损害的 承担赔偿责任 十四 法律责任 一 未签合同赔偿 1 用工之日起超过一个月未满一年 未与劳动者签订书面劳动合同 用人单位每月支付二倍的工资 2 应签无固定期限劳动合同未签订的 从应签订之日起每月支付二倍的工资 试用期赔偿 违法约定的试用期已经履行的 超过法定试用期的期间 按试用期满后的月工资标准支付赔偿金 十四 法律责任 一 手续违法赔偿 1 录用时收取财物的 责令限期退还劳动者本人 给劳动者造成损害的 承担赔偿责任 并以每人500元以上2000元以下标准处罚 2 劳动者依法解除 终止合同 单位扣押档案或其他物品 责令限期退还劳动者 给劳动者造成损害的 承担赔偿责任 3 不出具解除 终止合同证明 责令限期改正 给劳动者造成损害的 承担赔偿责任 拖欠报酬赔偿 有下列情形之一的 劳动行政部门责令限期改正 逾期不改正的 按应付金额的50 100 加付赔偿金 1 未按照合同约定或国家规定及时足额支付劳动报酬 2 低于当地最低工资标准支付劳动报酬 3 安排加班不支付加班费 4 合同解除或终止 为依法支付经济补偿 十四 法律责任 一 劳动合同法 第七条 用人单位自用工之日起建立劳动关系 用人单位应当建立职工名册备查 职工名册的内容 劳动者姓名 性别 公民身份证号码 户籍地址及现住址 联系方式 用工形式 用工起始时间 劳动合同期限等内容 违反劳动合同法有关建立职工名册规定的 由劳动行政部门责令用人单位限期改正 逾期不改正的 由劳动行政部门处以2000元以上2万元以下罚款 十五 法律责任 二 强迫劳动赔偿 用人单位有下列情形之一 给予行政处罚 构成犯罪 依法追究刑事责任 给劳动者造成损害的 承担赔偿责任 1 以暴力 威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动 2 违章指挥或强令冒险作业危及劳动者人身安全 3 侮辱 体罚 殴打 非法搜查或拘禁劳动者 4 劳动条件恶劣 环境污染严重 给劳动者身心健康造成严重损害的 双重用工赔偿 用人单位招用于其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的劳动者 给其他用人单位造成损失的 应当承担连带赔偿责任 违法解雇赔偿 用人单位违法解除或终止劳动合同 以双倍的经济补偿为标准支付赔偿金 计算年限从用工之日起计算 十五 法律责任 二 劳务派遣的责任 1 给被派遣劳动者造成损害的 派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任 2 劳务派遣单位或用工单位违反法律法规有关劳务派遣规定的 由相关行政部门责令改正 情节严重的 以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处罚相对于现行劳动法 新法对用工单位的违规行为设计了大量的赔偿责任 用人单位应注意 1 超过一定时限的事实劳动关系 不签订无固定期限劳动合同以及违法履行试用期 用人单位承担两倍工资的赔偿 2 虽然新法设定了经济补偿的上限 但违法解雇须支付两倍的经济补偿 仍是一笔不小的金额 3 用人单位应慎重解除合同 否则可能会承担两倍的经济补偿的赔偿责任 十五 法律责任 二 劳动合同法 附则 对本法的适用作了明确规定 原则上不溯及既往 即该法生效前的发生的行为仍有效 该法生效后发生的行为要按新法执行 劳动合同 本法施行前已经订立 在本法施行之日存续的劳动合同 继续履行 事实劳动关系 本法施行前已建立劳动关系 尚未订立书面劳动合同 自本法施行之日起一个月内订立 无固定期限合同 劳动合同法 第十四条第二款第三项规定的连续两次订立固定期限劳动合同的次数 自本法实施后续订固定期限劳动合同时开始计算 经济补偿 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止 应按本法支付经济补偿金 经济补偿金年限自本法实施之日起计算 本法施行前 按当时有关规定用人单位应向劳动者支付经济补偿的 按当时有关规定执行 十六 法律适用 新法在适用方面对用人单位做了一些让步 避免了新法生效后大量员工流动 用人单位应注意 1 按新法应支付经济补偿的 补偿年限从08年1月1日起计算 例如合同08年12月30日终止 员工在单位连续工作7年 单位只需支付1个月工资的经济补偿 经济补偿年限从08年1月1日至08年12月31日 2 按新法和现行法都需要补偿的 要以08年1月1日为界 分期计算补偿 补偿计算标准可能会有区别 3 连续两次签订无固定期限的次数从本法实施后续签劳动合同时起算 例如 合同08年6月到期 08年6月续签固定期限劳动合同时作为两次的起算点 即两次中的第一次 十六 法律适用 劳动合同法 完善了对劳动者权益的保护 对用人单位的管理模式提出了更高的要求和挑战 总的来讲 新法主要增加了以下内容 规章制度 增加了规章制度制定修订流程 规章制度违法用人单位的法律责任 对用人单位的规章制度体系提出了挑战 无固定期限合同 增加了无固定期限合同的签订条件及视为无固定期限合同的情形 再加上继续有效的地方立法关于无固定期限劳动合同的签订条件 用人单位将会面临大量签订无固定期限合同的情形 并不得不避免短期合同 十七 总结 经济补偿 增加了用人单位过错行为导致劳动者解除合同的经济补偿以及终止合同时的经济补偿 使用人单位在行为合规方面如履薄冰 且用人成本显著增加 赔偿责任 增加了对用人单位违规行为的惩罚性规定 用人单位违法解除 终止劳动合同应支付双倍经济补偿金 不签书面劳动合同或违法约定试用期 将支付双倍工资 用人单位在解除 终止劳动合同时需特别慎重 另外 要杜绝事实劳动关系的存在 工会作用 多处增加了工会的作用和影响力 例如工会在单方解雇时的知情权 规章制度制定过程中的协商权 集体合同签订履行中的职工代表人权利等 工会在员工关系中将起到较大的作用 十七 总结 谢谢大家 新 劳动合同法 下企业如何规范用工和完善人事管理 劳动合同法专题讲座 主讲人 徐建明浙江天建律师事务所主任律师 一 劳动管理的内容组成 一 劳动管理的组织 人员及职责组织机构 人力资源部 办公室等劳动管理人员 人力资源或办公室工作人员等 二 规章制度与劳动管理相关的规章制度 包括劳动报酬 工作时间 休息休假 劳动安全卫生 保险福利 职工培训 劳动纪律等等 三 规范的劳动合同书结合公司实际 根据不同岗位制定相应的合同书范本 四 劳动日常管理包括招聘 教育培训 考核 档案管理等等 二 劳动管理的系统化规范要求 一 法律1 中华人民共和国劳动法 2 中华人民共和国劳动合同法 3 中华人民共和国就业促进法 4 中华人民共和国安全生产法 5 中华人民共和国妇女权益保障法 6 中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 7 二 行政法规和地方性法规1 国务院关于职工工作时间的规定 2 职工带薪年休假条例 3 女职工劳动保护规定 4 工伤保险条例 5 浙江省人口与计划生育条例 6 浙江省失业保险条例 7 三 行政规章和地方政府规章1 劳动部关于贯彻执行若干问题的意见 2 集体合同规定 3 企业职工患病或非因公负伤医疗期规定 4 工资支付暂行规定 5 违反和解除劳动合同的经济补偿办法 6 浙江省劳动合同办法 7 四 司法解释最高人民法院 关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 一 二 三 目前企业劳动管理面临的风险 一 招聘录用过程中面临的主要问题 1 招聘条件上的歧视性内容 违反就业促进法 面临诉讼风险 2 对录用人员条件审查不全 仍与原单位存在劳动关系 负有保密义务 有竞业限制约定等 3 应聘者提供虚假证明材料 案例一 企业招聘不得有性别歧视某公司因扩大生产 需要招用5名技术工人 但在招聘条件中记载要求男性 谢绝女性 结果在招工当天 遭到不少女性的投诉 要求劳动主管部门对该公司的招工歧视行为进行依法处理 评析 就业促进法 要求保障男女平等的权利 除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外 不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准 建议 企业的招聘条件必须公平 平等 在具体的录用过程中可做适当筛选和技术处理 法律依据 中华人民共和国就业促进法26条 27条 62条 doc 案例二 招用未解除劳动合同员工 企业面临风险甲公司因工作急需招聘录用了工程师乙 双方签订了5年劳动合同 半年后 甲公司突然接到一封律师函 乙原来与丙公司尚未解除劳动合同 要求甲立即解除与乙的劳动关系并处理善后事宜 否则将追究甲公司和乙的连带责任 评析 招聘录用时应要求应聘者提供其与原单位解除劳动关系的证明 并要求员工承诺若因此造成企业损失的 由其承担一切法律责任 否则 聘用未与原单位解除劳动关系的员工 将面临承担连带责任的风险 法律依据 劳动合同法 第91条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者 给其他用人单位造成损失的 应当承担连带赔偿责任 案例三 应聘者提供假学历 企业可以解除合同甲公司录用了工程师乙 录用条件中明确了研究生学历要求 乙在应聘时也提供了相应学历证件 并在登记表中注明学历层次 双方签订了5年劳动合同 半年后甲公司偶然得知乙的研究生学历系假的 公司要求与乙解除劳动关系 评析 劳动合同法规定 凭借假学历签订劳动合同 可导致劳动合同无效 在这种情况下 用人单位可以解除劳动合同 并且不用支付经济补偿金 但应注意 甲公司需要有充分的证据证明在录用乙时 并不知道其研究生学历是假的 并且据此录用了他 法律依据 劳动合同法26 39条 doc 二 试用期管理中面临的主要问题 1 试用期限的约定不合法 造成解除劳动合同困难 2 试用期考核的管理不当 成为用人单位解除劳动合同权利行使的障碍 案例四 试用期满后不得以不符合录用条件为由解除合同公司招聘录用了王某 双方签订了2年的劳动合同 约定试用期3个月 一个半月后 王某的考核结果为不合格 公司车间主任将考核的依据和材料于当月底转到人力资源部 人力资源部考虑解除合同 在第3月的第2天 公司通知王某以不符合录用条件为由解除劳动合同 王某不服提起仲裁要求继续履行劳动合同 仲裁庭裁定继续履行劳动合同 评析 试用期内不符合录用条件的 用人单位可以解除劳动合同 但2年的劳动合同试用期不得超过2个月 超过部分无效 虽然在2个月内公司已经证明王不符合录用条件 但公司的解除决定是第3个月作出的 此时已经不在试用期内 如要解除与王某的劳动合同 必须证明王某不胜任工作岗位 且经培训或调整工作岗位后仍不胜任 建议 以不符合录用条件为由解除劳动合同必须在试用期内进行 试用期限的约定要合法 试用期的考核要及时作出 业务部门和人事部门要加强职能合作 法律依据 劳动合同法19 21 39条 doc 三 劳动合同管理过程中面临的主要问题 1 没有杜绝管理盲点 造成与劳动者形成事实劳动关系 2 没有健全 合法的规章制度 企业难以进行有效的劳动管理 案例五 将业务外包给不具有用工资质的个人 企业责任难免甲公司因为经营管理大厦 通过熟人与一个家政企业签订了合同 约定由该家政企业负责大厦的清洁工作 并安排了5名工人在大厦工作 但该家政企业没有进行工商登记 系负责人个人运作经营 后有一位工人发生工伤事故 要求甲公司承担工伤赔偿责任 评析 甲公司应承担相应责任 该家政企业未经工商注册 属个人经营 个人不具备用工资格 应由其招录的员工与甲公司形成事实劳动关系 工伤事故发生后 甲公司与家政负责人个人承担连带责任 法律依据 劳动合同法2条 94条 doc 案例六 无效规章制度不得作为解除劳动合同依据甲公司招聘了一位女收银员 合同期限3年 一次工作中甲发现该员工在收款时将200元营业款未计入收银系统直接占为己有 第2天 公司以严重违反规章制度为由向其送达解除劳动合同通知书 该职工申请仲裁 公司提交了公司几个股东制订的规章制度 明确私下收取营业款额的 为严重违反规章制度 一律予以解除劳动合同 该员工抗辩认为甲公司规章制度没有经民主协商程序制订 未经合法程序通过 且未向员工公示 不得作为该案审理依据 仲裁机构支持了该收银员的请求 评析 规章制度必须内容合法 程序合法 企业应对规章制度进行梳理 审核 力求做到合法有效 法律依据 依据 劳动法4条 劳动合同法4条 解释19条 doc 四 教育培训管理中面临的主要问题 1 没有健全的教育培训制度 无法对接受专项技术培训的员工进行规范的服务期约定 2 注重证据收集 与专项培训有关的费用票据应妥善保管 否则 对员工违约责任追究缺乏事实依据 企业利益无从保障 3 减少试用期期间员工的培训 因为试用期内员工辞职不需要支付培训费用 劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函 doc 案例七 未签订服务期协议 公司利益无保障某知名饭店集团成立专门的员工培训中心 对新招来的员工一律进行长达一年的业务培训 全部费用由饭店承担 然而 由饭店