合同法ppt课件 (6).ppt

第二章国际商事合同法 ContractLaw 内容摘要 合同的概念及其法律特征要约与承诺合同的要件违约及其救济合同的转让与第三方受益合同合同的终止 第一节合同的概念及其法律特征 一 合同的概念 英国 牛津法律大辞典 将合同定义为 合同是 人或多人之间在相互间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议 美国 合同法重述 将合同定义为 合同是一个允诺或一系列的允诺 对违反这种允诺 法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行 德国民法典 条规定 依法律行为设定债务关系或变更法律关系的 除法律另有规定外 应依当事人之间的合同 法国民法典 条规定 合同是一种合意 依此合意 一人或数人对其他一人或数人负担给付 作为或不作为的债务 我国 合同法 第2规定 合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 注意 各国对合同的定义不同 但意思一致是构成合同的要素 国际商事合同 补充 是指由于某种跨国因素的存在而涉及不同国家的立法管辖权或不同国家之间法律的选择的商业性质合同 二 法律依据 补充 联合国1980年 国际货物销售合同公约 联合国1985年 国际货物销售合同适用法律公约 国际统一私法协会1994年 国际商事合同通则 1999年10月1日施行的 合同法 三 法律特征 合同是一种民事法律行为 合同是双方或多方的民事法律行为 合同是双方当事人意思表示一致的民事法律行为 合同是双方当事人在平等地位的基础上成立的民事法律行为 四 契约自由原则 1 基本要点2 在合同中的主要体现3 西方国家干预契约自由的主要方式 五 合同的分类 案例分析 第二节要约与承诺 一 要约 offer 1 概念 要约 发盘 吉布逊诉曼彻斯待议会案 教材P62 分析 法院认为信中 如果你想购买的话 请正式写份申请 属于要约邀请 原告虽向议会提出要约 市议会后来未接受要约 所以合同没有成立 原告败诉 交错的要约 要约的撤回 要约的撤销 4 要约因要约人或受要约人的死亡或破产而失效 二 承诺 卖方拟出售给A某产品 于某年3月报价给A 并在报价上写明了交货的时间和数量 A将报价单转至给印尼客户B B确认接受 且于报价单上签字 B的确认能构成承诺吗 5 受要约人在承诺时必须知晓这一要约 第三节合同的要件 一 对价和约因在法律上考查一项合同是否有效 除了要约与承诺 还要看合同是否有对等条件 即一项合同应该是相互给付的 这种对等条件 在英美法中称之为 对价 在法国法中称之为 约因 一 对价1 对价的概念2 对价的种类3 对价的有效条件 对价的概念 1 1875年英国高等法院在柯里诉米萨一案中的定义 教材P28 2 近年来 英美法通用的定义是 教材P28 简而言之 对价就是合同的双方的相互给付 3 在现代法中 对价原则只适用于简式合同 对签字蜡封合同及信托合同等不要求对价 对价的种类金钱或是其他有价值的东西 对价的有效要件 1 对价必须合法 2 对价必须是已履行的或待履行的 不能是过去的对价 3 对价必须具有某种价值 但不要求充分 4 已存在的义务或法定义务不能作为对价 5 对价必须来自受允诺人 二 约因 合同之债是债的一种 合同之债的原因 即约因理解 债的原因 注意 法国民法典的规定 双务合同有两个约因 二 当事人的缔约能力 一 自然人订立合同的能力1 德国法的规定2 法国法的规定3 英美法的规定4 中国法的规定 德国法 1 无行为能力人注意 此类人订立的合同一律无效 2 限制行为能力人 7周岁以上18周岁以下的未成年人 注意 此类人订立合同须经代理人同意 未经同意的须经追认 或未成年人成年后自己追认 3 完全民事行为能力人 法国法 法国民法典 1124条规定 无订立合同能力人包括 1 未解除亲权的未成年人 21岁成年 2 受法律保护的未成年人注意 1 他们订立的合同必须取得其监护人或管理人的同意 否则无效 但须经法院宣告无效 2 解除亲权有两种情况 解除亲权的未成年人有处理一切民事行为的能力 但不得经营商业 英美法 1 未成年人原则上未成年人没有订立合同的能力 未成年人对其订立的合同 在其成年后可以予以追认 也可以要求撤销 但属于必需品的合同除外 2 精神病人 3 酗酒者 中国法 民法通则 把公民分为三类 1 有完全民事行为能力人 成年人 16 18岁 以自己劳动收入为主要生活来源的 2 限制民事行为能力人 10周岁以上未成年人可进行与其年龄 智力相当的民事活动 其他应由其法定代理人代理或同意 不能完全辨认自己行为的精神病人 3 无民事行为能力人 10周岁以下 完全不能辨认自己行为的精神病人合同无效 二 法人订立合同的能力 补充 三 合同的形式 从订立的形式角度看 合同可以分为要式合同和不要式合同两种 各国对合同成立的形式要件的规定各不相同 一 德国法的规定 二 法国法的规定 三 英美法的规定 四 中国法的规定 五 联合国国际货物销售合同公约 的规定 四 合同的内容应当合法 五 合意应当真实 一 误解 1 中国法的规定 2 德国法的规定 3 英美法的规定 3 身份误解 二 欺诈 关于保持沉默是否构成欺诈的问题 英美法 买主自慎 作为一般原则 沉默不构成虚假表示 但从属某些例外 1 表意人负有最大诚信义务的情况 2 原来的陈述因情况变化而变得不真实 3 因片面披露事实而不真实 4 因存在信义关系而有义务披露 法国法 一直奉行 不说话就不存在欺诈 的原则 1971年后 隐瞒构成欺诈的两种情况 1 对于有关情况 相对方不可能自行了解 2 一方拥有相对方所没有的专业知识 而这种知识涉及合同的标的 德国法 依案件的具体情况而决定当事人有没有披露义务 三 胁迫 四 不当影响 案例分析 实 K公司是否可以主张A快邮公司采取欺诈手段订立合同要求其承担责任 分析 六 合同应当公平 一 英美法的有关规定1 显示公平构成的要件2 显示公平的合同 1 法院判决合同是否显失公平应考虑的因素 第四节违约及其救济 我国某外贸公司在春季广交会上与一美商签订供应当年山西产某药材的合同 合同规定交货期为当年11月份 合同签订后 我外贸公司于当年该药材收割期8月份去产地收购 但因夏季恰逢山西境内干旱致使该种药材产量锐减 外贸公司因未能买到该种药材而无法如数发货 因此 美商诉讼至法院 原告美商诉称 我外贸公司未按合同规定供应货物 故构成违约 应承担违约责任 被告外贸公司辩称 我方未能按期交货是由于遭受不可抗力所致 应该免除违约责任 一 违约 Breachofcontract 一 概念合同的一方当事人 如果由于某种原因 完全没有履行合同义务 或没有全部履行其合同义务 就是构成违约 二 关于民事责任归责原则1 大陆法系大陆法以过错责任作为民事责任的一项基本原则 以过错作为确定责任的要件和确定责任范围的依据 过错的种类 1 故意 是指债务人预见到自己的行为会造成损害结果 仍然希望或放任结果的发生 2 过失 是指行为人未尽到足够的注意义务 以致发生了损害的后果 2 英美法 不以过错作为承担违约责任的前提 采取严格责任原则 又称无过错责任 是指在损害发生后 确定当事人的责任 应主要考虑损害结果是否因被告的行为造成 而不是被告的故意或过失 三 催告制度 1 是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知 催告是大陆法的一种制度 在合同没有明确规定履行日期的情况下 债权人必须首先向债务人作出催告 然后才能使债务人承担延迟履约的责任 2 催告的作用 自催告生效之日起 不履约的风险完全由违约方承担 债权人有权就不履行合同请求法律上的救济 从送达催告之日起 开始计算损害赔偿及其利息 英美法 认为 如果合同没有规定履行期限 则应于合理的期限内履行合同 否则即构成违约 债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失 二 违约的形式 一 大陆法国家关于违约形式的规定1 德国民法典把违约区分为两种基本情况 给付不能 是指债务人由于种种原因不可能履行其合同的义务 而不是指有可能履行合同而不去履行 给付不能的种类及后果A自始不能 是指在合同成立时该合同即不可能履行 后果 无效B嗣后不能 合同成立时有可能履行 但成立后 由于出现了阻碍合同履行的情况而使得合同不能履行 处理方式 非因过失 不承担责任因过失 承担责任 给付延迟 是指债务已届履行期 而且是可能履行的 但债务人没有按期履行其合同义务 凡在履行期届满后 经债权人催告仍不为给付者 债务人自受催告时起应负延迟责任 非债务人过失 不负延迟责任 积极违约 补充 是指债务人在履行合同时做了不应做的事而引起违约 如卖方交付有瑕疵的货物 使买方遭到损失 或者债务人在清偿期届满之前明白表示不履行合同等 处理 德国法院类推适用有关给付不能与给付延迟的规定作出处理 2 法国法 以不履行债务与延迟履行债务作为违约的主要表现形式 债务人对于其不履行债务或延迟履行债务 应负损害赔偿的责任 3 英美法 1 英国法把合同条款依其重要性分为 条件 condition 和 担保 warranty 两种 担保 次要条款 条件 重要条款 注 在商务合同中 关于履约的时间 货物的品质及数量 交货期等条款都属于合同的条件 国际墙面装饰公司诉市场营销公司案 原告与被告订立独家代理合同 由被告代理原告销售原告生产的陶瓦 合同规定每次交货后90天内被告付款 被告总是推迟2 20天付款 后陶质瓦销路很好 原告想再设代理销售点 但鉴于同被告订立的独家代理合同 所以想以被告延迟付款为由解除合同 请问 原告可否解除合同 为什么 违约后果 一方违反条件 对方有权解除合同并要求赔偿损失 一方违反担保 对方不能解除合同 只能要求损害赔偿 2 美国法 以后果是否严重为标准 将违约划分为重大违约和轻微违约 重大违约 主要目的难以实现 轻微违约 履约中存在一些缺点 如 履行的时间略有延迟 交付的数量与质量略有出入 属于轻微违约之列 违约的后果 重大违约 受害方可以解除合同 同时可以要求对方赔偿全部损失 轻微违约 受害方不能解除合同 只能请求损害赔偿 英美法还有提前违约和履行不可能的规定 预期违约 anticipatorybreach 又称为提前违约 是与实际违约相对而言的 是指在合同依法成立以后履行期限届满之前 一方无正当理由明确表示其在履行期到来后将不履行合同 或以其自身行为预示其将不履行或不能履行合同的一种违约行为 A预期违约的方式 明示预期违约暗示预期违约 明示预期违约 当事人以口头或书面表示将不履行所承担的合同义务 英国1853年霍切斯特V 陶尔案 原告 被告 6月1日起雇佣3个月 5月11日通知不需要 默示方式 以行动表明不准备履行合同义务 1894年英国辛格夫人V 辛格案 原告 被告 第三人 约定被告结婚后将房屋转让给原告 结婚前出让给第三人 B预期违约的救济办法 接受 接受预期违约的表示 从而解除合同 并可以立即要求赔偿 拒绝接受 坚持合同效力 等到合同规定的期限届满时 再依新事实主张对方违约 友情提醒 拒绝接受后 受害方要承担从拒绝接受起到履行期限届满时间内情况变化的风险 履行不可能 4 联合国国际货物销售合同公约 违约分为根本违约与非根本违约两种情形 区分的基本标准是 是否实际上剥夺其根据合同有权期待得到的利益 非根本违约 5 中国法 三 情势变迁 更 合同落空和不可抗力 一 情势变迁 更 大陆法 是指合同有效成立后 作为该合同的基础情势 由于不可归责于当事人的原因 发生了非当初订立合同时所能预料的变化 如果继续履行 就会违背诚实信用原则 导致显失公平的后果 因此 应当允许变更或解除合同 情势变迁原则的要件包括的内容 教材P45 意大利民法典 对适用情势变迁原则的两点限制 二 合同落空 英美法 是指在合同成立之后 非由于当事人自身的过失 而是由于事后发生的意外情况而使当事人在订约时所谋求商业目标受到挫折 在这种情况下 对于未履行的合同义务 当事人得予免除责任 英皇爱德华七世登基典礼的案例 1903年 英国爱德华七世登基 举行盛典 A到伦敦观礼 租用位于游行必经之地的B的阁楼 该阁楼平常情况出租 最多能收5英镑 天的租金 但现在房东要收75英镑 天 A预付了25镑 后来加冕典礼因故取消 A要求取消原租约 并退还预付租金 房东则坚持要A支付另外的50镑约定租金 合同落空的情况 1 标的物灭失 2 违法 3 情况发生了根本性变化 4 合同一方无履约能力 5 政府实行封锁禁运和进出口许可证制度 不能作为合同落空处理的情况 1 一方当事人作出绝对性保证 2 情况变化尚未构成根本性变化 3 罢工与爆发战争 苏伊士运河停止通航的案例 双方当事人在1956年10月4日订立买卖合同 卖方出售300公吨 苏丹花生 价格条件是CIF汉堡每公吨为50英磅 卖方应于1956年11月至12月装船 1956年11月2日因爆发战争 苏伊士运河被封闭 不能通航 尽管卖方仍能取道好望角把货物运至汉堡 但因绕道好望角航程要比经由苏伊士运河长得多 运费每吨为15英磅 如经苏伊士运河只需7英磅 因此 卖方拒绝装船 宣告合同终止 买方提起诉讼 三 不可抗力 1 概念 指不能预见 不能避免并不能克服的客观情况 2 不可抗力事故的情况 1 自然原因引起的 如水灾 风灾 旱灾 大雪 地震等 2 另一种是社会原因引起的 如战争 罢工 政府封锁禁运等 3 当事人可以约定不可抗力的范围 3 不可抗力事故的法律后果 1 解除合同 2 延迟履行合同 案例 我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物 当我方派船前往西欧指定港口接货时 正值埃及与以色列发生战争 埃及被迫关闭苏伊士运河 我所派轮船只得绕道南非好望角航行 由于绕道而增加航程 致使船只延迟到达装货港口 欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息 我方拒绝了对方要求 因此引起争议 问 欧洲厂商的要求合理 为什么 三 违约的救济 remediesforbreachofcontract 救济方法 是指一个人的合法权利被他人侵害时 在法律上给予受损害一方的补偿方法 各国法律对于不同的违约行为 都规定了相应的救济办法 一 实际履行 specificperformance 实际履行具有如下特征 我国立法例 二 损害赔偿 damages 1 损害赔偿责任的成立大陆法认为 必须具备三个条件 1 必须有损害的事实 2 必须有违约行为 3 违约行为与损害之间必须有因果关系 即损害是由于债务人违约所造成的 英美法 英美法规定 只要一方当事人违反合同 对方就可以提起损害赔偿之诉 而不以违约方有过失为条件 也不以发生实际损害为前提 2 损害赔偿的方法 有恢复原状与金钱赔偿两种 德国法对损害赔偿以恢复原状为原则 以金钱赔偿为例外 法国法对损害赔偿以金钱赔偿为原则 以恢复原状为例外 英美法对损害赔偿之诉一般都判令债务人支付金钱赔偿 3 损害赔偿的范围 1 完全赔偿 通过赔偿使受害人恢复到合同如期履行时的状态 包括 直接损失 间接损失即预期可得利益 2 可预见规则 间接损失的计算范围有最高的法定限额 不得超过违约方订立合同时应当预见到的损失 案例 一家磨坊的机轴破裂了 磨坊主把坏轴交给承运人 委托他找一家工坊重做一个新的机轴 但承运人未及时办理 因而使磨坊停工的时间超过了必要的时间 磨坊主要求承运人赔偿由于迟延交付机轴所造成的利润损失 3 减损义务规则 一方违约后 另一方应采取措施防止损失扩大 如果不及时采取适当措施致使损失扩大的 无权就扩大的损失要求赔偿 4 损益相抵原则 补充 是指受害人基于损失发生的同一原因而获得利益时 在其应得的损害赔偿中应扣除其所得的利益部分 如代售股票 5 惩罚性的损害赔偿 大陆法适应英美法不适应 三 解除合同 当事人一方违约不履行或不完全履行合同时 对方有权解除合同 合同一经解除 合同的效力即告消灭 1 解除权的产生 1 大陆法一方不履行合同时 另一方可解除合同 2 英美法 英国法违反条件 可解除合同 违反担保 不可解除合同 美国法重大违约 可解除合同 轻微违约 不可解除合同 3 公约 一方根本违约时 另一方可解除合同 2 行使解除权的方式 1 向法院起诉 法国 2 向对方表示解除合同的意思 德国 英国 美国 3 解除合同能否同时请求损害赔偿 法国 一方不履行债务时 对方可以解除合同并请求赔偿 英美 一方违反要件或重大违约时 对方可以解除合同并请求赔偿 德国 只能在解除权与损害赔偿请求权两者选其一 4 解除合同的后果 法国 德国 美国等绝大多数国家以及 公约 都规定 合同一经解除 则溯及既往 即合同一开始就无效 英国法 解除合同的效力只指向将来 合同自解除时起无效 四 禁令 是指由法院作出禁令 强制执行合同所规定的某项消极的义务 即由法院判令被告不许做某种行为 在涉及提供个人劳务的案件中 当债务人违反合同时 英美法院可以采用禁令的方式补偿债权人的损失 五 违约金 违约金是指以保证合同履行为目的 由双方当事人事先约定 当债务人违反合同时 应向债权人支付的金钱 1 德国法 违约金是对债务人违约的一种制裁 具有惩罚的性质 即使没有损失 债权人也可得到违约金 实际损失超过违约金的数额的 除了可请求违约金外 还可以请求其他损害赔偿 2 法国法 属于预先约定的损害赔偿金额 双方预先约定 如果债务人违约 就应付给债权人一定的金额作为损害赔偿 法国法原则上不允许债权人在请求违约金的同时 要求债务人履行主债务或另行提出损害赔偿 例外 纯粹为延迟履行而约定的 3 英美法对违约金的态度 对于违约只能要求赔偿 不能予以惩罚 对于双方在合同中约定的当一方违约时应向对方支付一定金额的条款 首先要区别这一金额是作为罚金 还是违约金 若是罚金 不能得到这笔金额 只能索取实际损失的损害赔偿 若是违约金 可取得这一约定的金额 案例 原被告签约 原告将向被告购买存在于某种不动产之上的绝对所有权权益和租赁持有权益以及在该不动产上建造的疗养院 买方将25000美元交给中间人 因该协议第31条规定 在本协议存续期间 卖方不能把该财产在市场上出售 如果不能贯彻本协议 卖方将扣留该25000美元 作为约定的损害赔偿金 后来 买方 原告 没有履行合同义务 被告扣留了该25000美元 原告起诉 要求返还 4 我国法律对违约金的规定 约定的违约金低于造成的损失的 当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加 约定的违约金过分高于造成的损失的 当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少 当事人就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后 还应当履行债务 5 关于在不履行合同时支付约定金额的合同条款的统一规则 1 统一规则 的适用范围 统一规则 适用于不同国家当事人之间签定的合同 2 统一规则 的实体规定 如果债务人对不履行合同没有责任 债权人无权取得约定的金额 如果合同规定 一旦迟延履行 债权人有权取得约定的金额 则债权人在有权取得约定的金额的同时 还有权要求履行合同的义务 如果合同规定 当出现迟延履行以外的不履约情事时 债权人有权取得约定的金额 则债权人有权要求履行合同或者要求支付约定的金额 但是 如果约定的金额不能合理补偿不履约造成的损失 则债权人有权利要求履行合同的同时 要求支付约定的金额 如果债权人有权取得约定的金额 则在该项约定金额所能抵偿的范围内的损失 债权人不得请求损害赔偿 但是 如果损失大大超过约定的金额 则对于约定金额所不能抵偿的部分 债权人仍可以请求损害赔偿 除非约定的金额与债权人所遭受的损失不相称 法院或仲裁庭均不得减少或增加合同约定的金额 当事人可以删除或改变上述 项的效力 第五节合同的转让与第三方受益合同 一 合同的转让又称为合同的让与 是指在合同的内容与客体保持不变的情形下 合同的一方当事人将自己的合同权利或义务转让给第三人的行为 一 合同权利的转让又称为债权让与 是指债权人将其债权转让给第三者的行为 债权让与实际上是让与人与受让人之间订立的一种合同 合同成立后 债务人就要向新的债权人履行债务 1 债权让与的生效要件 1 不以通知为债权让与生效的要件 德国 美国和英国的衡平法 2 以通知债务人为债权让与生效的要件 法国 英国 财产法 和中国 3 两个以上受让人权利的取得 补充 由第一受让人取得合同权利 德国和美国 由先向债务人发出债权让与通知的受让人取得合同权利 英国和法国 4 不得转让的合同权利 根据合同的性质不得转让的权利 根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利 法律规定禁止转让的合同权利 2 义务转让 又称债务转让 债务承担 是债务人将合同义务的全部或部分转移给笫三人 由第三人代其向债权人履行债务 1 债务承担的生效要件为了保护债权人的利益不受债务人与第三人之间的债务转移合同的影响 大多数国家法均以征得债权人同意为债务承担的生效要件 2 债务承担的方式 替代履行 第三人与债务人订立债务承担合同 债的更新 第三人与债权人订立债务承担合同 3 债务承担的效力 债务承担成立后 债务人的债务自然解除 承担人成为新债务人 德国 英国和中国 债务承担发生后 不能解除原债务人履行债务的责任 美国 3 概括转让 补充 是指由原合同当事人一方将其债权债务一并转移给第三人 由第三人概括地继受这些债权债务 概括转让只存在双务合同当中 概括转让需经对方同意 概括转让包括两种 一是合同转让 二是因法律的规定而产生 二 第三受益方 为第三人利益订立的合同 概念 教材P57 各国立法规定 1 德国法2 法国法3 英国法4 美国法 德国法 德国法把为第三人利益订立的合同称为向第三人给付的合同 第三人可以直接取得请求给付的权利 为第三人利益订立的合同对不同的当事人有不同的效力 1 对第三人的效力 2 对债权人的效力 3 对债务人的效力 法国法 法国法虽然也承认为第三人利益订立的合同 但态度不够明朗 按照法国民法典的规定 为第三人利益的条款必须具备以下两个条件之一才能生效 1 债权人必须在合同中为自己保留某种利益 2 债权人对他人赠与财产时 附加上为第三人利益的条款 但现在法国法院的判例已经放弃了这种要求 英国法 英国普通法不承认为第三人利益订立的合同 但为适应经济发展的需要也采取了一些变通的做法 1 以成文法的规定来突破普通法中关于只有合同当事人才能对合同提起诉讼的原则 2 通过法院判例确认某些承认第三人利益的商业惯例 如信用证 3 通过衡平法上的信托制度来使第三人取得合同上的利益 美国法 美国法承认为第三人利益订立的合同 美国各州把第三人利益的合同分为以下三种情况 1 以受赠人为受益人 2 以债权人为受益人 3 偶然的受益人 第六节合同的终止 dischargeofc