浅析离婚精神损害赔偿论文.doc

浅析离婚精神损害赔偿摘 要：所谓“离婚精神损害赔偿”是指在夫妻双方判决离婚的前提下，无过错方请求婚姻关系存续期间实施重婚、与他人同居、家庭暴力、虐待、遗弃行为(现行婚姻法第46条)的另一方，赔偿因离婚所受的物质损失和精神损失。2001年4月，该制度为现行婚姻法所确立；2001年12月，最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)以下简称婚姻法解释(一)第28条至第30条对它进行了解释。虽然我国婚姻立法及相关司法解释对婚姻关系中的财产处理问题规定得较为全面，对精神损害赔偿问题虽有涉及，但与西方发达国家相比还有许多需要完善的地方，但现有法律规定不具体、赔偿范围狭窄等立法缺陷，使离婚精神损害赔偿制度存在不足，婚姻家庭法律制度是关系到每一个社会成员切身利益的极其重要的制度体系，司法工作者和人大代表提议把离婚家庭所带来的负面影响和对当事人的权益纳入赔偿范围之列。 关键词：配偶权；离婚损害赔偿；精神损失赔偿 随着我国经济环境和法制环境的发展变化，以及人们生活方式、思维方式、价值观念的改变，离婚案件在民事案件中所占比例日趋增多。人们在享受离婚自由，摆脱不幸婚姻羁绊的同时，也体会到离婚带来的痛苦、折磨和纠缠不清。离婚给当事人造成的损害不仅有物质损害更主要是精神损害（如感情创伤、精神痛苦）。如何在不妨碍婚姻自由的条件下，将受害方遭受的精神损害降到最小，恢复其心理的平衡，彰显法律的公平和正义，维护社会的和谐稳定，是司法实践和理论研究无法回避同时又较为棘手的问题。本文就我国婚姻法及相关司法解释中对离婚案件精神损害赔偿有关的问题进行探讨，针对我国的精神损害赔偿制度现状及存在的问题，提出自己的几点粗浅的意见，以期达到抛砖引玉的目的。 一、离婚精神损害赔偿的概述离婚精神损害赔偿，是指配偶一方违法侵害配偶他方的合法权益，导致婚姻关系破裂，离婚时对无过错配偶所受的精神利益的损害和精神创伤，过错配偶应承担的民事责任。(一）离婚精神损害赔偿的立法依据。在我国婚姻法施行之前，我国司法实践中也曾有过离婚适用精神损害赔偿的判例,而新修订的婚姻法首次确立了离婚损害赔偿制度，这里的损害赔偿包括财产损害赔偿和精神损害赔偿，财产损害赔偿旨在填补财产损害，其赔偿范围应以因离婚所遭受的财产实际损失包括直接损失和间接损失为限。精神损害赔偿兼具有经济补偿和精神抚慰双重功能，它包括精神利益损害赔偿和精神痛苦损害赔偿两部分。精神损害是无形的，也是无法用金钱来衡量的，但是可以通过金钱来补偿，这种补偿既从经济上填补受害人之损害，又从精神上慰抚受害人因合法权益遭受损害之痛苦。 （二）离婚精神损害赔偿的适用范围。我国民法通则第 120 条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”根据此条规定，我国精神损害赔偿的适用范围比较窄，仅限于姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的情况。那么在离婚案件中哪些情况下适用离婚精神损害赔偿呢？我国新婚姻法第46条明确规定:有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。1、重婚。重婚是指有配偶者又与他人结婚的违法行为。夫妻一方与他人登记结婚当然构成重婚，夫妻一方虽未经结婚登记但以夫妻名义与他人同居生活的同样构成重婚。重婚是对一夫一妻制的最严重破坏，违背了夫妻之间相互忠实的义务，夫妻另一方因此理应要求过错方承担损害赔偿责任，婚姻法将重婚列入损害赔偿的事由中，要求责任者承担损害赔偿责任，是对重婚者重婚行为的处罚。2、有配偶者与他人同居。有配偶者不论以何种名义与他人同居，均应纳入此处所称同居之列。有配偶者负有与配偶对方共同生活的义务 , 即使因某种正当理由免除同居，在婚姻关系依法解除前，均不得与他人同居。否则行为构成违法。因此，已有配偶者与他人同居是对婚姻义务的违反，应承担相应的损害赔偿责任。3、实施家庭暴力。夫妻一方对另一方实施了家庭暴力并导致离婚，则行为人应承担损害赔偿责任。4、虐待、遗弃家庭成员。虐待是对受害人人身权益的严重侵犯，夫妻一方有虐待家庭成员的行为，导致夫妻感情破裂的，无过错方有权要求虐待行为人承担损害赔偿责任。同样，夫妻一方有遗弃家庭成员行为的，无过错方同样有权请求损害赔偿。新婚姻法的这一规定，从法律上界定了离婚损害赔偿包括离婚精神损害赔偿的适用范围，只有具备其中之一情形的，无过错方才可行使损害赔偿请求权，否则无过错方不可要求损害赔偿。 （三）离婚精神损害赔偿的构成要件。 离婚精神损害赔偿作为侵权损害赔偿的一种，其构成要件与侵权损害赔偿构成要件相一致，也就是：1.有违法行为。违法行为是指公民或者法人违反法定义务、违反法律所禁止而实施的作为或不作为。违法行为作为构成精神损害赔偿责任的要件之一，其主要特征是违法性，表现在离婚案件中，因配偶一方之违法行为致使婚姻关系破裂而离婚，即为有违法性存在，主要指：重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等导致婚姻关系破裂的违法行为。2有损害事实。“损害事实是指一定的行为致使权利主体的人身权、财产权受到侵害，并造成财产利益和非财产利益的减少或灭失的客观事实”。它是确定精神损害赔偿责任的必备要素，是构成精神损害赔偿责任的前提。只有一方当事人遭受精神损害的事实客观存在，才能产生精神损害赔偿责任。3有因果关系。在侵权损害的因果关系中，存在直接因果关系和间接因果关系，表现在离婚案件中亦如此。配偶一方实施的重婚、姘居、通奸、虐待、遗弃等违法行为 ,是导致婚姻关系破裂而离婚、造成无过错方遭受精神损害的直接原因。当然，也不排除有些精神损害后果是通过间接的形式表现出来的。在离婚案件中，有时配偶一方实施违法行为并不是直接针对另一方，如一方因盗窃罪被判长期徒刑,其行为可能伤害夫妻感情，给无过错方造成极大的精神损害。因此，只要配偶一方有违法行为存在，并且这种行为导致了无过错方的精神遭受损害，无论这种损害事实是直接原因还是间接原因造成的，均应认定违法行为与损害事实之间有因果关系。4主观上有过错。这里的过错包括故意和过失两种形式。故意侵害他人精神利益的要承担民事责任，同样过失侵害他人精神利益的也应承担民事责任。表现在离婚案件中，过错方主观上应有意图违反婚姻法或其他法律，伤害夫妻感情，导致家庭破裂的故意或过失，客观上应有实施如重婚、姘居、通奸、虐待、遗弃等违法行为。（四）离婚精神损害赔偿的主体。 1离婚精神损害赔偿的权利主体根据婚姻法第 46 条的规定，只有无过错配偶，才享有离婚精神损害赔偿请求权，成为请求权的主体。新婚姻法之所以将离婚损害赔偿请求权的主体仅限于无过错配偶，是为了促使公民严肃认真对待婚姻关系，预防侵害配偶合法权益的违法行为的发生，也可避免为证明离婚配偶双方过错大小之举证困难。 2离婚精神损害赔偿的义务主体。关于离婚精神损害赔偿的义务主体，我国新婚姻法对此未作明确规定。但根据最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）第二十九第一款之规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶”，笔者认为离婚精神损害赔偿的义务主体应该是离婚的过错配偶。国外一些国家的法律或判例，将因“婚外情”而导致的婚姻破裂的责任主体从过错配偶一方延伸到了“第三者”。笔者认为第三者不应成为婚精神损害赔偿的义务主体。因为离婚及离婚过错赔偿是配偶之间的纠纷，解决的是配偶之间民事身份及民事责任问题。而且“第三者 ”它不是一个法律概念，而是一个社会学概念，它通常是指介入他人婚姻，与夫妻一方有婚外性关系的人。其表现形式比较复杂，有的属于通奸；有的属于姘居；有的则属于重婚。对于第三者的行为，更适宜以道德来调整。因此离婚精神损害赔偿的义务主体只能是有过错的配偶。 二、建立离婚之精神损害赔偿制度的意义 确立离婚精神损害赔偿制度，目的是谴责和惩戒严重违反配偶义务、造成了无过错方的精神损害的违法行为，判其承担一定数额的财产来补偿受害人的精神损害，以此慰抚受害方并减轻其痛苦，最终平息受害人的怨愤、帮助受害人恢复身心健康，防止报复、仇杀等不良心理出现，引发新的社会矛盾。虽然我国婚姻立法及相关司法解释对婚姻关系中的财产处理问题规定得较为全面，我国婚姻法（2001年新修订）也对离婚精神损害赔偿问题作了规定，确立了离婚精神损害赔偿制度，但与西方发达国家相比还有许多需要完善的地方。我们通过以下数字来看建立一个健全的离婚精神损害赔偿制度的必要性和迫切性。家庭暴力问题：据全国妇联1997年对15个省市的信访统计，因家庭暴力引起的信访量已占婚姻家庭信访总量的34.5%。1999年广东省妇联在广州等11个市组织了1589个家庭入户抽样调查，有29.2%的家庭存在程度不同的家庭暴力现象，其中有79.4%存在丈夫对妻子施暴。包“二奶”问题：据调查，深圳妇联接待关于“二奶”的投诉，1996年至1998年分别为69宗、96宗、200宗。东莞市人民法院1996年至1998年受理婚姻纠纷案2010宗，涉及“包二奶”的578宗，占27%，有的公开重婚，妻妾共室。从以上调查数字来看，增设离婚损害赔偿制度是婚姻义务的必然要求，婚姻关系建立后，夫妻间应当具有相互扶助、抚养子女、共同生活、彼此尊重、人格平等、独立、尊严等积极义务，也产生了不得重婚等消极义务。当一方从根本上破坏了婚姻的稳定使婚姻走向破裂时，法律应支持其离婚，也应使其承担相应的法律责任，使非过错方得到必要的补偿和救济，从而维护婚姻制度的正义和公平。确立损害赔偿制度，是配偶身份权的民法属性的直接反映，是新形势下保护离婚当事人合法权益的需要，只有确立明确的离婚损害赔偿制度，司法部门在追究过错方责任时才有法可依。 （一）有利于完善法律体系 事实上，我国宪法和民法通则对于保护公民的精神权利是明文规定的。宪法第38条规定，“中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和评选陷害。”民法通则第101条规定，“中国公民、法人享有名誉权、公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”第120条又规定，“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、并可以要求赔偿损失。”很多学者认为，应对此作精神损害赔偿的限定主义解释，即将精神损害赔偿严格限定为上述四种侵权行为。这从法的安定性角度考虑似无不妥，但系以牺牲法的妥当性为代价的。笔者以为，若将法的安定性和妥当性相结合，应将上述条文作扩大解释，扩大精神损害赔偿的范围，将离婚过程中的精神损害赔偿亦涵盖其中。（二）有利于保护离婚当事人的合法权益。从我国婚姻家庭关系的现状看，近年来婚内侵权行为屡屡发生，家庭暴力呈上升趋势。据有关部门统计，我国每年约有40万个家庭解体，其中四分之一起因于家庭暴力。因夫妻一方与人有婚外情、或通奸、姘居、重婚而导致婚姻破裂离婚有增无减，在某些地区已成为离婚的主要原因，占离婚案件总数的60%以上。笔者认为，许多无过错离婚当事人因一方过错的侵权违法行为，身心受到严重摧残，如果不能够得到救济，则无法保护其和合法权益。 （三）是实现“离婚自由”的重要保障。 在人类历史发展的进程中，离婚自由是社会进步的一种标志;社会生活多元化的趋势，使自由的法律价值得到了前所未有的体现。但婚姻制度的变化也带来一系列问题。例如，如果一个社会还没有完全工业化并且还不是那么富裕，离婚自由就可能与婚姻制度的养育功能和夫妻的共同投资相互保险功能发生冲突。特别在中国这样的发展中国家，还有广大的农村，而且城市地区的社会福利体系特别是社会资源都还不足以支撑大量的单亲家庭的出现。就离婚的夫妻双方而言，也有问题。至少目前有相当一部分离婚案件，特别是所谓的“第三者”插足的案件中，往往是要求离婚的一方(多为中年男子)有了钱，有了成就，有了一定的社会地位。而女方由于生理原因，往往年老色衰，即使再婚，也往往是同一个年长的男子结婚，更多是照顾了年长的男子。因此，从一个人的社会生活来看，这样的被离异妻子往往可能永久性的失去了“老来伴”。实际上是她当年的保险投资被剥夺了。此外，许多妻子往往放弃了个人的努力来养育子女、承担家务，以自己的方式对丈夫的成就和地位进行了投资，因此丈夫的成就和地位（而不仅是财产）也往往有妻子的功劳。但是离婚时，这些一般都不作为财产分割，而且在技术上也确实难以分割。那么离婚就实际是对每一个妻子的一种无情的掠夺。有经验研究表明，美国无过错离异的妇女在离婚以后生活水平普遍下降，而男子生活水平普遍提高，“主要经济后果是被离异妇女和子女的系统性贫寒化”。而另一方面，这种男子的成就、地位、财富以及其他有价值的因素都可能由第三者来享用，坐收渔利。这些因素往往对离婚妇女造成极大的精神伤害，笔者认为，离婚之精神损害赔偿制度作为离婚自由与过错责任的法律调控手段，恰到好处地在保障受害方合法权益的同时，又保障了“离婚自由”的实现。三、我国离婚精神损害赔偿的相关问题（一）适用范围过于狭窄。对于离婚损害赔偿的适用范围，各个国家和地区有不同的规定，如日本不论判决离婚还是协议离婚都可以请求损害赔偿，而我国台湾民法则只承认判决离婚损害赔偿请求权。但我国新婚姻法并没有在条文中明确离婚损害赔偿的适用范围。因而，有些学者认为在我国离婚精神损害赔偿制度只适用诉讼离婚而将协议离婚排除在外;在财产的范围上，更有学者认为只能限制于法定财产中，对约定财产不予考虑，从而使精神损害赔偿的适用范围过于狭窄。笔者认为，协议离婚中常常陷阱重重，如：有外遇的一方，通常想尽快摆脱原婚姻关系，缔结新的婚姻关系，而对方可能会利用这样的心里，迫使有外遇的一方，在分割财产时作出一些让步；有的饱受之苦的女性，为早点摆脱身体上和精神上的双重折磨，宁可放弃自己的财产权利，等等以上情况，如果将此排除在损害赔偿外，那将损害当事人利益，并对当事人显失公平。（二）赔偿主体限定范围过窄。婚姻法对赔偿主体没有明文规定，但从婚姻法第四十六条的规定，赔偿请求权被限定为夫妻一方，但家庭成员不仅包括夫妻双方，还应包括配偶的父母、子女或其他直系亲属在内。笔者认为，夫妻一方因另一方对其他家庭成员实施家庭暴力或虐待、遗弃行为提起的离婚诉讼，目的就是为了保护其他家庭成员。我国法律不允许受害者作为第三人参加到离婚诉讼中，不利于家庭的稳定。（三）赔偿义务主体只限于有过错配偶一方。现行法律把离婚精神损害赔偿义务人限制为有过错的配偶一方，使得受害人在权利保护上受到影响，实际免除了共同侵权人的连带责任。在理论上，配偶权的绝对性质决定了配偶以外的任何人都是配偶权的义务主体，受害人应有权向其主张损害赔偿。但是婚姻法解释一对法律规定不明的条文做出了不恰当的限制性解释，制约了离婚损害赔偿制度功效的发挥，导致了我国婚姻法缺乏对第三者破坏他人婚姻家庭关系的法律规定，司法实践中对第三者参与破坏他人家庭的行为明显处罚不力。（4） 离婚精神损害赔偿标准不明确。 婚姻法解释一第八条规定：“涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院精神损害赔偿解释的规定”太过笼统。在确定离婚损害赔偿的范围和金额的时候最难把握的就是精神损害赔偿的范围和数额。至今我国法律没有对精神损害赔偿确定一个可操作的标准，给法官较大的自由裁量权。由于没有一个法定的标准，当事人的精神损害赔偿数额随意要求，实践中索赔上千、上万元的都有，影响案件的级别管辖，这造成规避管辖的嫌疑。（5） 法律对过错行为的限制过窄。 婚姻法第四十六条列举了四种情形可以请求赔偿，即：重婚、与他人同居、实施家庭暴力、虐待行为和遗弃行为。以列举的方式对赔偿的情形加以了明确规定，也就意味着对众多的过错予以了较大的限制，这将使无过错配偶方只有容忍不幸婚姻带来的苦果而毫无办法，然而现实生活中重大过错行为不仅仅限于法律列举的几种情形，例如发生婚外恋、长期通奸、吸毒、赌博等行为对配偶一方造成的损害，法律却没有保护这些受害者的合法权益，没有赋予他们在离婚时的精神损害赔偿请求权，这导致不法分子钻法律漏洞。（6） 离婚损害赔偿请求权的受害者举证困难。 根据民事诉讼法“谁主张、谁举证”的证据规则，无过错方当事人就负有举证的义务。但是，绝大多数婚姻过错行为发生时多处在隐秘状态，很难有第三人在场，无过错的配偶一方无法知情。而且即使有第三人在场，由于我国现行民事诉讼法没有规定强制证人应出庭作证，能出庭作证的寥寥无几。笔者认为，婚姻关系的特殊性，往往会使得当事人取证比较难，特别是因为第三者的介入造成婚姻关系破裂，从而解除婚姻关系的情形。有的时候可能会造成取证过程中的侵权，这样无过错配偶不但不能得到损害赔偿，反而要承担侵权责任，这与立法的本意相悖。 四、离婚精神损害赔偿的解决方式 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释中第8条规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”可见，因侵权致人精神损害的，除承担停止侵害、恢复名誉等民事责任外，最主要的方式就是根据受害人一方的声请，由法院责令侵权方赔偿相应的精神损害抚慰金，根据侵权损害程度不同，抚慰金通常包括以下方式：残疾赔偿金，死亡赔偿金，其他损害情形的精神慰抚金。精神损害慰抚金不论具体形式如何，都是指在精神损害赔偿案件中由法院判令侵权人支付的一定数额的金钱，其目的在于填补受害人损害，抚慰其精神创伤，同时具有一定程度的惩罚功能。离婚精神损害赔偿的理算依据主要是民法通则、精神损害赔偿数额的确定与评算、婚姻法、婚姻法解释、最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释等。确定精神损害抚慰金，应以其性质和功能为依据，一方面体现抚慰金的制裁、慰抚功能，还要兼顾实际考虑侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素，尤其要考虑侵权人的过错、情节、造成的后果等因素。根据最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第10条的规定，确定精神损害抚慰金应依下列五种标准综合评判。 1、侵权人的过错程度。民法中的过错根据侵害人的主观状态分为故意和过失。侵权人心理状态不同，对受害人产生的精神损害程度亦不同。一般来说，故意或重大过失的侵害使受害人产生的怨恨深，精神损害严重;一般或轻微过失对受害人造成的精神损害则相对要轻，而且也易于抚平。正因为如此，笔者认为，在确定精神损害抚慰金的数额时，必须将侵害人的主观过错作为重要的参考因素，一方面惩戒了过错方，同时也抚慰了受害人。 2、侵权行为的具体情节。侵权行为的具体情节包括侵害手段、场合、行为方式、持续的时间，等等。如侵权行为动机卑劣，手段残忍，持续时间长等给受害人造成的伤害就重。侵权情节不同，反映出侵权人主观恶性程度和社会危