法律重点.doc

法律基础1、法学词源（法学是法律科学的简称，是研究法律、法律现象、法律问题的学问或理论知识体系，是一门关于社会共同生活的人文社会科学。）2、法的词义广义的法是指所有的法律、法律现象，既包括实在法(现实、制定、国家、实然)又包括自然法(理想、正义、应然)。狭义的法特指自然法。中国的法包括：全国人大、国务院及其各部委、地方机关、省级人民政府制定的法律和规章3、法的基本特征（1）法以行为规范为主，内容涉及法律权利、权力与义务（重要特征）。（2）法主要出自国家，由国家制定或认可。国家造法的方式主要是制定、认可、签约、国家惯常行为等。（3）法是由国家强制力保证实施的（4）法具有更广泛的普遍约束力4、法系的特点（1）国际性，影响的范围具有广泛性。（2）继承性，对相同历史传统的继承。（3）相似性，相同法系具有大致相同的表现形式。5、大陆法系的特点：（1）法律成文话和法典化。（2）不承认法官有创制法律的权利，否认判例具有法律效力。（3）在法律分类上，有公法和私法之分。（4）在诉讼中，坚持法官的主导地位，奉行职权主义。（5）一般采用民刑诉讼与行政诉讼分开的管辖体系，法院机构的组织、庭审模式都由法律明确规定。6、英美法系的特点：（1）是法官的创造物，法官在法系的形成和发展中发挥了重要作用。（2）渊源以不成文法为主，判例是最主要的，而且一般反对法典化。（3）在法律分类上，有普通法和衡平法之分。（4）在法院的建制方面，没有独立的行政法院系统，民刑事案件与行政案件均由同一法院受理。7、大陆法系和英美法系的异同（1）相同点：属同一历史类型的法律即资本主义类型法。阶级本质相同，体现资产阶级意志，服务于资本主义私有制的经济基础。历史任务相同。（2）不同点：是法的形式不同（成文、判例）是法典编纂不同（法典、单行法规）是法的分类不同 是法官权限不同。是诉讼程序不同。首先，审讯制度不完全一样。大陆法系国家审讯制度是以法官为主，一问一答，采取讯问制；英美法系国家主要采取辩论制或对抗制。其次，陪审制度不完全一样。大陆法系国家由陪审员和法官共同组成合议庭对案件进行审理；英美法系国家有专门的陪审团，由陪审团负责认定事实并作出基本结论，由法官适用法律作出判决。 法治的含义：已制定的法律获得普遍服从，而大家所服从的法律又应该本身是制定得良好的法律。依法治国：就是广大人民群众在党的领导下,依宪法和法律规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化,使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变。中国实行依法治国的意义（1）治国理念上的重大突破。（2）执政方式上的历史转变。（3）人民治理国家的基本方略。（4）现代市场经济的需要。我国立法的基本原则（1）最广大人民群众的根本利益至上与民主立法原则。（2）权利与人权保障原则。（3）权力制约原则。（4）合宪性原则。（5）实事求是原则。我国社会主义法律适用的基本要求正确、合法、及时。（1）正确。首先是指各级司法机关适用法律时，对案件确认的事实要准确，即对确认的案件事实要清楚，案件证据要确凿可靠，这是正确司法的前提和基础。其次是对案件适用法律要正确，即在确认事实的基础上，根据国家法律规定，区别刑事、民事、经济、行政案件，分清合法与违法、此案与彼案，罪与非罪，此罪与彼罪的界限，实事求是地加以认定。第三是对案件的处理要正确，审理案件要严格执行法律规定，宽严轻重适度，做到罪刑相当，违法行为与处罚结果相当。（2）合法。是指各级司法机关审理案件要合乎法律规定，依法司法。（3）及时。是指国家司法机关审理案件时，要提高工作效率，保证办案质量，及时办案，及时结案。正确、合法、及时是司法的基本要求，是不可分割的统一整体，不可偏废，缺一不可。我国法适用原则（1）司法公正（2）公民在法律面前人人平等（3）以事实为依据、法律为准绳（4）司法机关依法独立行使职权（5）国家赔偿与司法责任法律关系：是根据法律规范产生的，以主体之间的权利义务关系或权力义务关系。即法律规定了人们的权利义务权力形式表现出来的特殊社会关系。法律关系的主体：是法律关系中权利的享有者和义务的承担者，他们的行为能力以权利能力为前提。法律关系的客体，指法律关系的权力义务所指向的对象，主要有物、精神财富、行为以及国家、社会个人的基本经济政治和精神财富。民法民事法律行为：凡民事主体在民事活动中实施的，能引起民事法律关系产生、变更、消灭的行为被成为民事行为。民事法律行为的特征：（1）民事法律行为的主体是民事主体，他们彼此的地位具有平等性（2）民事法律行为以意思表示为构成要素，意思表示指表意人将其内心的意愿通过某种方式表现于外部的行为。而民事法律行为的成立，必须有一个或数个意思表示。（3）实施民事法律行为以设立、变更、或终止一定的民事法律关系为目的（4）民事法律行为应为合法行为民事法律行为的构成要素一般构成要素（意思表示）和特殊构成要素（成立某一具体的民事法律行为，除一般构成要素之外依法还须具有的其他特殊要素）民事行为一般的生效要件（1）行为人具有相应的民事行为能力（2）意思表示真实（3）行为内容不违反法律或社会公共利益（4）符合法律规定的形式民事行为的效力：分成有效和无效两种，但两者之间还有可撤销和效力待定。（1）有效指依法成立的行为符合法律规定的生效条件，能产生行为人预期的法律效果。（2）可撤销指行为效力取决于行为人撤销权行使状况的行为（3）效力待定指行为成立时效力尚未确定，有待将来某种事实发生才能确定的行为。（4）无效指行为因缺少有效要件而不能发生行为人所预期的法律效果。可撤销民事行为包括：（1）重大误解行为（2）显失公平的行为（3）一方以欺诈、胁迫或乘人之危的手段进行的行为物权法的原则：物权法定原则，物权的内容、种类和效力均由法律直接规定，不允许当事人自由创设。一物一权原则：在同一客体物上不能同时设立两个或以上内容相冲突的物权公示与公信原则，当事人必须以公开方式向社会展示物权变动的事实，一旦依法定的方式进行了公示，对社会公众就具有普遍、完全的效力公序良俗原则：物权的取得和行使不得违反社会公德和社会公共秩序，不得损害公共利益。合同：即契约，指平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的特征：（1）是一种民事法律行为，即它以当事人的意思表示为要素，并按意思表示的内容发生法律效果（2）一种双方民事法律行为（3）是平等主体之间的民事法律行为（4）明确当事人之间民事权利与义务关系的民事法律行为（5）是具有法律约束力的民事法律行为。订立合同的两个阶段：（1）要约有效条件：要约须是特定人的意思表示 要约须以订立合同为目的 要约必须由要约人想希望与之订立合同的受要约人发出 要约的内容具体确定 要约须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束要约到达受要约人时生效。对于口头要约，受要约人了解要约内容即为到达。对于合同书、信等，要约送达受要约人能够控制并能够了解要约内容的地方即生效。要约邀请与要约的区别：要约的内容包括足以使合同成立的基本条款，而要约邀请的内容对于合同来说则是不确定、不完整的 要约时一种具有法律约束力的意思表示，要约生效后，要约人要受要约的约束，要约邀请则是诱使他人主动向自己发出要约，只是传达一种信息，并无法律约束力。 要约邀请的对象通常是不确定的（2）承诺有效条件：（1）承诺必须由受要约人作出（2）承诺必须向要约人作出（3）承诺内容应当与要约内容一致（4）承诺应当在承诺期限内到达要约人（5）承诺的方式应当符合要约的约定和法律规定。承诺通知到达要约时，承诺生效。不需要通知的承诺，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时，承诺生效。知识产权具的特点 (1)客体的非物质性，即客体是智力成果和工商业信誉。(2)权利的国家授予性，即知识产权一般需要国家的认定和许可。(3)主体的专有性，知识产权为权利人独占，而且一项知识产品之上不能并存两个以上同一属性的知识产权。(4)效力的地域性，知识产权的效力局限于一国范围之内。(5)保护的时间性，法律对知识产权给与有期限的保护。不同类型知识产权的保护期限（1）著作权公民的作品：署名、修改、保护作品完整权无限期。发表权和著作财产权的期限到作者死后50的12月31日（合作著作以最后一个死的为准）法人作品：首次发表后开始到第50年的12月31。（2）其他类型的知识产权均从首次发表、演出、播出开始到第50年的12月31结婚条件：男女双方自愿达到法定结婚年龄（女20 男22）符合一夫一妻制不为直系血亲或三代以内的旁系血亲未患有麻风病以及其他在医学上认为不应结婚的疾病法定继承：按照法律规定的继承人的范围、顺序和遗产分配所进行的继承适用于：被继承人生前未订立遗嘱、订立遗嘱无效遗嘱继承人放弃继承权、先于被继承人死亡、依法被剥夺继承权、有财产在遗嘱中被分配遗嘱继承：是遗嘱人生前作出并与死后才生效的有关自己生后财产以及其他事物的安排的法律行为。遗嘱有效条件：遗嘱人在订立遗嘱时有完全民事行为能力 遗嘱须为遗嘱人真实意思表示 遗嘱必须合法，并符合社会主义道德，应为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的继承份额 形式上必须合法。我国法定继承人的顺序法定继承人根据其与被继承人的亲属关系远近被分为两个顺序：配偶、子女、父母为第一顺序；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母为第二顺序。第一顺序的继承人较第二顺序的继承人有优先继承权。同一顺序的继承人间，没有先后顺序之分。刑事诉讼法一、我国刑事诉讼基本原则的体系（14）1、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行事原则侦查权：公安机关（特定刑事案件：国家安全机关、军队保卫部门、监狱）检察权：人民检察院审判权：人民法院2、人民法院、人民检察院依法独立行使职权原则3、依靠群众原则4、已事实为依据、以法律为准绳原则5、对一切公民在适用法律上一律平等原则6、分工负责、互相配合、互相制约原则（针对公检法三机关）7、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督原则立法监督、侦查监督、审判监督、执行监督8、使用本民族语言文字进行诉讼原则9、审判公开原则不论是否公开审理，宣告判决一律公开进行。不公开审理：是各级国家秘密的案件、14岁以上不满18岁的未成年人犯罪的案件10、犯罪嫌疑人、被告人有获得辩护的原则有权为自己辩护、有权有委托辩护人、公检法三机关有权保障辩护权11、未经人民法院依法判决不得确定有罪原则内容：（1）确定被告人有罪的权力只能由人民法院统一行使。（2）人民法院确定任何人有罪，必须经过依法判决。（3）未经人民法院依法判决，任何人都不得被确定为有罪。相应规定：（1） 区分被追诉者称为：提起公诉前犯罪嫌疑人；提起公诉后被告人（2） 明确由控诉方负责举证责任（3） 规定疑案作无罪处理12、保障诉讼参与人诉讼权利原则诉讼参与人：当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人、翻译人员（即除公安司法人员以外的）13、依照法定情形不予追究刑事责任原则6种情形：（1） 情节显著轻微、危害不大，不认为为是犯罪的（2） 犯罪已经过追诉时效期的（3） 经特赦令免除行刑的（4） 依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的（5） 犯罪嫌疑人、被告人死亡（6） 其他法律规定免予追究刑事责任（注：第1种“宣判无罪”，后5种裁定“终止审理”）14、追究外国人犯罪适用我国刑事诉讼法原则（除，外交特权和豁免权）二、证据1、概念：是进行刑事诉讼的依据2、特征：（内容：客观性、关联性；形式：合法性）（1）客观性：随着案件的发生、发展过程而遗留下来、不以人的主观意志为转移而存在的事实（2）关联性：证据必须和案件之间存在某种联系，并因此而对证明案情具有实际意义（3）合法性：证据必须依法收集和运用3、种类：物证、书证；证人证言；被害人陈述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；鉴定结论；勘验、检查笔录；视听资料（1）物证：以其外部特征、存在场所、物质属性证明案件事实的一切物品和痕迹。包括：犯罪使用的工具、犯罪遗留下来的物质痕迹、犯罪行为侵犯的客体物、犯罪现场留下的物品、其他可以用来发现犯罪行为和查获犯罪分子的存在物（2）书证：是指用文字、符号、图画等所表达的思想内容来证明案件事实的书面材料。广义：书证属于物证，法律上属于一类证据；狭义：有区别书证与物证的区别：作为证据的某份文件，如果用它所表达的思想内容来证明案件事实，而它的外部特征、存在情况与案件事实无关，就是书证，而不是无证；同理，如果用他的外部特征和存在来证明案件事实，而它所表达的思想内容与案件无关，就是无证而非书证；若两者均可证明案件事实，则既是书证物证又是书证。（3）证人证言：了解案件情况的当事人以外的第三人，向公安司法机关所做的有关案件事实的陈述。证人证言是直接向公安司法机关口头或书面陈述其所了解的案件事实，属于言词证据，同实物证据相比，具有生动、形象、具体等优点，但往往容易失真，客观性较差，因此必须认真进行审查判断。规定：凡是知道案件情况并有作证能力的人，都可以作为证人；生理上、精神上有缺陷或者年幼、不能辨别是非、不能正确表达的人，不能做证人；证人只能是当事人以外知道案件情况的人；证人具有不可替代性；证人只能是自然人，法人和非法人团体不具有证人资格（其提供的声明材料为书证）（4） 被害人陈述：受犯罪行为直接侵害的人向公安司法人员就其遭受犯罪行为侵害的事实和有关犯罪嫌疑人、被告人情况做作的陈述（5） 犯罪嫌疑人、被告人的供述与辩解：犯罪嫌疑人、被告人就有关案件情况，向公安司法人员所做的陈述内容：承认犯罪并就有关事实所做的供述；说明自己无罪或罪轻的辩解（即对指控予以否认、申请、反驳、提出反证）；揭发举报同案其他人犯罪行为的陈述（攀供）。鉴定结论：鉴定人根据公安司法机关的要求，运用自己的专门知识，就案件中某种专门性问题进行鉴定以后所作出的书面结论。（与证人证言同属于人证）勘验、检查笔录：公安司法人员对于同案件有关的场所、物品、人身、尸体进行勘验、检查所作的书面记录。勘验、检查笔录和鉴定结论的区别：勘验、检查笔录是办案人员制作的；而鉴定结论是由办案人员指派或聘请的鉴定人制作的。勘验、检查笔录是办案人员就所直接观察到的情况作出的客观记载；而鉴定结论是鉴定人运用专门知识对送检材料作出的分析判断。视听资料：以录音、录像、电子计算机以及其他科技设备所存储的信息证明案件情况的资料。三、刑事诉讼程序1、立案（1）概念：公检法三机关对报案、控告、举报、自首等方面的材料，依照管辖范围进行审查，一盘名是否有犯罪事实存在和应否追究刑事责任，并依法决定是否作为刑事案件进行侦查或审判的一种诉讼活动。（2）立案的两个条件：有犯罪事实；需要追究刑事责任2、侦查（1）侦查的概念：侦查机关在办理刑事案件过程中，依照法律进行的专门调查工作和有关的强制性措施。（2）侦查行为的种类：询问犯罪嫌疑人；询问证人、被害人；勘察、检查；搜查；扣押物证、书证；鉴定；通缉。（3）侦查终结：侦查机关对于立案侦查的安家，经过一些列的侦查活动，认为案件事实已经查清，证据确实、充分，足以认定犯罪嫌疑人是否有罪和应否对其追究形式责任而决定就耳熟侦查，并对案件依法作出结论和处理的一种诉讼活动。（三个条件：案件事实已查清；证据确实、充分；法律手续完备）3、起诉（1）刑事起诉的概念：国家公诉机关和香油控诉权的公民，针对所发生的犯罪行为已发行法院提起诉讼，要求法院对指控的犯罪进行审判，以确定被告刑事责任以及刑事处罚的诉讼活动。（刑事起诉的两种方式：公诉是指依法享有刑事起诉权的国家专门机关，代表国家向法院提起诉讼，要求法院通过审判确定被告人犯有被指控的罪行并给予相应的刑事制裁的诉讼活动。自诉是指刑事被害人及其法定代理人、近亲属等，以个人的名义向法院起诉，要求保护自己的合法权益，追究被告人刑事责任的诉讼活动。）（2）审查起诉：人民检察院对于公安机关侦查终结移送起诉的案件和自行侦查终结的案件进行审查，依法对犯罪嫌疑人作出提起公诉、不起诉或者撤销案件的决定的诉讼活动。（3）提起公诉和不起诉提起公诉：人民检察院代表国家向被告人提出控告，要求人民法院通过审判追究被告人刑事责任的活动（条件：犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分；依法应当追究犯罪嫌疑人的刑事责任；属于受诉人民法院管辖）不起诉：人民检察院对于公安机关侦查终结移送起诉的案件和自行侦查的案件进行审查后，认为犯罪嫌疑人的行为不符合起诉条件，而依法作出的不将犯罪嫌疑人提交人民法院进行审判、追究刑事责任的一种处理决定。（种类：法定不起诉；轻罪不起诉；证据不足不起诉）（4）自诉：享有起诉权的人依法提起刑事诉讼，并由人民法院直接受理的案件（条件：自诉人是本案的被害人或者其法定代理人、近亲属；案件属于规定范围，即告诉才处理的案件、被害人有证据证明的轻微刑事案件、被害人有证据证明被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件；案件属于受诉人民法院管辖；有明确的被告人、具体的诉讼请求核能证明被告人犯罪事实的证据）4、审判第一审程序公诉的第一审审查法庭审判：开庭、法庭调查（中心环节）、法庭辩论、被告人最后陈述、评议宣判（当庭、定期）自诉的第一审审查，不符合立案条件的在15日内通知自诉人自诉第一审的特点：（1）可以适用简易程序，由审判员一人独任审判。（2）人民法院可以在查明事实、分清是非的基础上进行调解 （3）自诉人在宣告判决前可以同被告人自行和解或者撤销起诉（4）被告人或其法定代理人在诉讼过程中，可以对自诉人起初反诉。简易程序是基层人民法院对某些简单轻微刑事案件进行审判时采用的，比第一审程序简单快捷的审判程序特征：（1）只有基层人民法院审判的第一审刑事案件才可以依法适用（2）可以适用的案件应当是事实清楚、证据充分、检察院建议或同意适用的，依法可能判处3年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金的公诉案件；告诉才处理的案件和被害人起诉的有证据真名的轻微刑事案件（3）审理程序简化。可以由审判员一人独任审判，检察院可以不派员出席等等。第二审程序又称上诉程序，是第二审人民法院根据上诉人的上诉或者检察院的抗诉，就第一审法院尚未发生法律效力的判决或者裁定认定的事实和适用的法律进行审理时应当遵循的步骤和方式、方法。有权上诉的人包括：自诉人、被告人或者他们的法定代理人、以及经被告人同意的辩护人、近亲属、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。抗诉期间为收到判决、裁定书的第二天起10天内（判决）、5天内（裁定）死刑复核审判监督：又称再审程序，是法院、检察院对已经发生法律效力的判决和裁定，在认定事实或者适用法律上确有错误时，予以提出并对案件进行重新审判的第一审诉讼程序。5、执行（1）各种刑死刑由最高人民法院和高级法院审核后，7日内执行无期、死缓、有期判决书交给公安机关后，公安机关应在收到1个月内执行未成年的有期、拘役在犯管教所执行。当未成年犯18岁时，若生于刑期不超过2年，仍在犯管教所执行。（2）变更程序死缓两年执行的变更，在缓刑期间没有故意犯罪的减轻罪罚监外执行，是对本应在监狱或者其他执行机关内执行的罪犯，由于有某种法定的特殊情形，而暂时放在监外，由高级法院报请最高人民法院核准减刑，被判处管制、拘役、有期或无期的罪犯，实际执行一定刑期后确有悔改或立功表现，可以依法减轻刑罚程度。假释，被判处有期或者无期的罪犯，实际执行一定刑期后确有悔改表现，将其附条件地予以提前释放。刑法1、刑法（规定犯罪及其刑事责任的法律。）的基本原则有：（罪刑法定，适用刑法平等。罪责刑相适应）2、正当防卫：是指为了使国家利益、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的没有明显超过必要限度的损害行为。（必须是针对现实存在的人的不法侵害才能实施，必须针对正在进行的不法侵害，针对本人，必须有正当防卫意图）3、紧急避险（是为了使国家、公共利益、本人或者他人合法权益免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为）必须是为了使合法权益免受正在发生的危险。只能是面对实际危险才能进行。只能是针对正在发生的危险才能进行。只能是在迫不得已、无法排除危险的情况下才能进行。不能超过必要的限度造成不应有的损害。4、犯罪构成四个要件：（1）犯罪主体（是指刑法规定的，实施犯罪行为的主体本身必须具备的条件）：必须是实施了危害行为的人。达到法定的刑事责任年龄。具有刑事责任能力。（2）犯罪客体（刑法规定的，行为成立犯罪所必须侵犯的社会关系）:一般（一切犯罪所侵犯的社会关系的整体）/同类（某一类犯罪所共同侵犯的某一类社会关系）/直接（具体侵犯的特定社会关系）客体。（3）犯罪客观（刑法规定的，行为成立犯罪必须具备的客观事实特征）：一、危害行为（行为人在自己的意识支配下实施的危害社会的身体举止或活动）二、危害结果（危害行为给刑法所保护的社会关系造成的具体侵害事实）三、犯罪对象（危害行为直接指向或直接作用的具体物或人）（4）犯罪主观（刑法规定的成立犯罪必须具备的、犯罪主体对其实施的危害行为及其危害结果所持的心理态度）：一、犯罪故意（行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或放任这种结果发生的一种主观心理态度）二、犯罪过失（应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度）三、犯罪目的（行为人希望通过实施犯罪行为达到某种危害结果的心理态度）和犯罪动机（刺激行为人实施某种行为已达到犯罪目的内心冲动或内心起因）四、意外