二法的概念PPT课件.ppt

1 第二章法的概念 法 不仅仅是一个范畴 一切法律上的考察由此出发并以此为基础的 也不仅仅是一个思考方式 舍此根本不能思考法律之事 而且它还是一种现实的文化形态 其使法律世界的一切事实得以形成和塑造 德 拉德布鲁赫 2 内容提要 法的概念是法理学研究的核心问题 围绕这一问题 人们提出了许多形形色色的观点 其中有些观点是完全对立的 有些观点却比较相似 在我国 法 一般被界定为 法是由国家制定 认可并由国家保证实施的规范体系 这种规范体系反映了由社会物质生活条件决定的统治阶层或人民的意志 其目的在于确认 保护和发展统治阶层或人民所其期望的社会关系和价值目标 关键词 法的概念法的本质法的特征 3 第一节法的定义一 法的词源 一 有关中国 法 的词源解释在夏 商 周时期 国家所制定的具体规范制度往往被称为 刑 春秋战国时期 李悝集诸国刑典 造 法经 六篇 改 刑 为 法 4 商鞅相秦 又改 法 为 律 此后 历代封建王朝一般都将国家制定的法典称为 律 例如秦朝时有 秦律 汉朝有 九章律 唐朝有 唐律 明朝有 明律 清朝有 大清律例 清末民初 才广泛地将 法 与 律 合用为一词 称为 法律 5 不过 在中国古代 夏 商 周时期的 刑 和秦汉以后的 律 只是针对具体的法律文件而言的 国家制定的典章制度 仍可被统称为 法 6 法的古体字为 灋 说文解字 灋 刑也 平之如水 从水 廌 所以触不直者去之 从去 这一解释表明 第一 古代的 法 与 刑 通用 古代的刑既有刑戮 罚罪之意 也有规范之意 第二 平之如水 从水 表明法有 公平之意 第三 廌 所以触不直者去之 从去 表明法有 明断曲直 之意 7 现代汉语中 法律 一词有广义和狭义两种用法 法 除了法学上的用法之外 还可用于其他领域 如算法 法则等 8 二 有关西欧 法 的词源解释在欧洲的几种主要民族语言中 往往有两个词来表达 法 法律 拉丁文的ius和lex法文的droit和loi德文的Recht和Gesetz 9 二 法的定义 一 代表性的观点1 立法者的角度霍布斯 法是国家对人民的命令 用口头说明 或用书面文字 或用其他方法所表示的规则或者意志 用以辨别是非 指示从违 托马斯 霍布斯 ThomasHobbes 1588年4月5日 1679年12月4日 英国政治哲学家 10 2 司法者的角度霍姆斯 法是对法院即将作出什么判决的预测 奥利弗 温德尔 霍姆斯 OliverWendellHolmes Jr 1841 1935 是英美法律史上最伟大的法学家和美国司法史上最伟大的大法官之一 11 3 从守法者的角度 阿奎那 法是人们赖以导致某些行动和不作其他一些行动的行为准则或尺度 管仲 法律政令者 吏民规矩绳墨也 管仲 公元前723年 约公元前645年 春秋时期齐国著名的政治家 军事家 托马斯 阿奎那 1224年 1274年 开启了托马斯学派 被认为是历史上最伟大的神学家 12 4 法的作用的角度 塞尔苏斯 法是善良公正的艺术 桓宽 法者 刑法也 所以禁强御暴也 桓宽 字次公 汉汝南郡人 治 公羊春秋 塞尔苏斯 Celsus AulusCornelius 罗马百科全书编纂者 约生于公元前10年 卒年不详 13 4 法的作用的角度 塞尔苏斯 法是善良公正的艺术 庞德 我把法理解为发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式 一种通过有系统有秩序地适用社会强力的社会控制 桓宽 法者 刑法也 所以禁强御暴也 桓宽 字次公 汉汝南郡人 治 公羊春秋 庞德 美国法社会学的奠基人 14 二 马克思主义的定义法是由国家制定或认可并依靠国家强制力保证实施的 反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志 以权利义务为内容 以确认 保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系 这个定义来自前苏联的维辛斯基对法的定义 法是以立法形式规定的表现统治阶级意志的行为规则和为国家政权认可的风俗习惯和公共性规则的总和 国家为了保护 巩固和发展对于统治阶级有利的和惬意的社会关系和秩序 以强制力量保证它的实施 15 第二节法的特征一 法是调整主体的行为的社会规范 一 规范性 标准 反复适用性 二 一般性 抽象 概括 平等性 三 行为 行为与思想 关系行为二 法是出自于国家的社会规范法是由国家创制 国家创制的方式包括制定和认可 法具有国家意志的属性 16 三 法是规定权利和义务的社会规范法是通过规定人们的权利和义务 以权利和义务为机制 影响人们的行为动机 指引人们的行为 调整社会关系 17 四 法是由国家强制力保证实施的社会规范任何一种社会规范都有强制性 都有保证其实施的社会力量 法的强制性不同于其他社会规范之处在于 法具有国家强制性 法是以国家强制力为后盾 由国家强制力保证实施的 法依靠国家强制力保证实施 这是从国家强制力是法的最后一道防线的意义上来讲的 而非意味着法的每一个实施过程 都伴随着国家强制力 18 第三节法的本质一 法的本质问题研究 一 自然法思想关于法的本质问题的解答法的本质为 规律 神意和理性 19 第三节法的本质一 法的本质问题研究 二 分析法学关于法的本质问题的解答法的本质为 主权者的意志 20 第三节法的本质一 法的本质问题研究 三 社会法学关于法的本质问题的解答法的本质为 一种活动过程 21 二 马克思主义法学关于法的本质的界定 一 法是统治阶级意志的体现1 法是 意志 的体现 2 法是 统治 阶级意志的反映3 法是统治 阶级 意志的体现4 法是 被奉为法律 的统治阶级意志的体现 22 二 马克思主义法学关于法的本质的界定 二 法的内容由统治阶级的物质生活条件决定 23 一 本章研习活动阅读以下二则材料 并回答相关问题 材料一 法是一个手段 means 一个特种的社会手段 而不是一个目的 法 道德和宗教三者都禁止杀人 但法之完成这一任务是通过规定 如果一个人犯杀人罪 那么由法律秩序所选定的另一个人就应对杀人者适用由法律秩序所规定的某种强制措施 道德则使自己限于要求 你勿杀人 如果一个杀人者受到同伴们的道德上的抵制 如果许多人之所以不去杀人 与其说是想逃避法律惩罚 倒不如说是由于逃避同伴们的道德谴责 24 但法与道德之间的巨大差别依然存在 即 法的反应在于秩序所制定的社会有组织的强制措施 而道德对不道德行为的反应或者不是由道德所规定 或者是有规定 都不是社会有组织的 从这方面说 宗教规范比道德规定更接近法律规范 因为宗教规范以一种超人的惩罚去威胁杀人者 但是宗教规范所规定的制裁具有一种先验性 尽管宗教秩序规定了制裁 然而不是社会有组织的制裁 这种制裁也许比法律制裁更加有效 然而它们的实效预定要有对超人权威的存在与权力的信仰 25 材料二 道德法则适用于实际或意识上的具体化个人 而法律则适用于共同生活的 人的共同体的人类 道德法则是具体个别的 它因每个人 因每一情形而有所不同 故是不编纂的 且只能直觉地了解 相反 法律法则在或多或少的程度上总是一般的 它对或大或小范围的人和场合总是一视同仁 虽然法律的专门化可能一如既往地深入发展 但在任何程度上 法律面前的平等和法律规范的一般性都是法律的本质 针对在 正义拘束 中的人和事物的终极个别特性 我们形象地描述这种欲然的法律盲目性 并称之为平等 通过以上论述 可以看出法律所具有何种特征 法律规范与道德规范 宗教规范有何不同 26 二 推荐阅读材料 1 马克思 恩格斯选集 人民出版社1972年版 2 奥 凯尔森 法与国家的一般理论 沈