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本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。经济法学（第五版）杨紫烜/徐杰：北大出版社非法学专业适用第一编 经济法总论第一章 经济法概述第一节 经济法的产生与发展一、经济法概念的提出迄今史料记载，经济法这个概念最早是由法国空想共产主义者摩莱里（Morelly）在其1755年所著自然法典一书中提出来的。杨紫煊老师认为：经济法的概念是发展、变化的，当代经济法不能等同于分配法，但它们之间具有内在的联系。经济法是调整特定经济关系即物质利益关系的，其目的在于为各个经济法主体之间物质利益的合理分配提供法律保障。从这个意义上来说，经济法实质上就是分配法。最早提出比较接近现代经济法理念的应当是法国著名经济学家和政治家蒲鲁东。蒲鲁东在其所著论工人阶级的政治能力一书中提出：法律应当通过普遍和解来解决社会生活矛盾，为此需要改组社会，由“经济法”来构成新社会组织的基础。因为公法会造成政府过多的限制经济自由，私法则无法影响经济活动的整个结构，必须将社会组织建立在“作为政治法和民法之补充和必然结果的经济法”之上。我国从1979年以来，在全国人大的文件和中共中央、国务院的文件中，以及在第九届全国人大常委会制定的五年立法规划中，都使用了“经济法”这一概念；与此同时，在我国的法学教材、专著、论文、工具书、资料中，也广泛使用“经济法”这一概念。二、经济法的产生的经济原因1、经济法产生的社会经济原因是市场缺陷的存在和社会经济结构的变化。1）市场缺陷的存在 第一、市场障碍的存在. 第二、市场的惟利性市场的惟利性是指投资经营者所关注的是经济利益，并往往表现为眼前可实现的利益；第三、市场调节机制的被动性及滞后性这是因为市场调节是一种事后调节。因为从投资、生产运营到市场价格形成和信息反馈，需要经过一段时间。各个企业和个人掌握的信息不足和滞后，不能适时调整其投资经营决策，往往等到市场供求严重失调、产品大量滞销过剩时才作出反映，这是市场的第三个缺陷。2）社会经济结构的变化大型组织的产生及其影响现代的商业组织起源于中世纪的庄园制度，以及17世纪初期的殖民公司，真正将企业发展起来，则是由现代的运输业和通讯业，尤其是铁路的发展决定的。企业的规模扩大、不断的一体化，仅仅不到200年的历史。3）国家的能动反应基于市场缺陷的存在和大型组织的挑战，国家作出了相应的反应。国家是从以下几方面来作出反应的：a.消除市场竞争的障碍，阻止组织的扩大，限制组织的成长。b.针对市场普通主体不愿介入的公共、公益事业等行业和产品，大规模发展出国家所有权，同时也是为了解决微观上自由竞争和私人行为的无序性，国家自觉或不自觉地通过国有产业来替代私有组织。c.调整总量平衡，保持社会均衡发展。成了国家的核心职责，这促使大批新型法律规范的产生。d.企业内部的结构设置、权利安排、财务事宜等，成为法律规范的对象。2、经济法产生的理论基础1）公私法划分理论公私法的划分是罗马人提出的，并且把它提到非常重要的地位，是和罗马社会的特性紧密相关的。以公私法划分理论为基础的传统法律体系的特点是：高度抽象的主体制度，整个法律体系中只有两个主体私人和国家；追求形式正义，追求没有人的意志干扰，追求客观标准；不存在权力、责任这些概念的独立性。2）垄断时期原来的公私法理论受到了新挑战而到了19世纪末以后，民商法的自由主义精神和个体权利本位受到了挑战。对此思想理论界出现大致两种思潮：改良主义和马克思主义。在资本主义国家的法律改革中，首当其冲的就是民商法，这就是民商法的社会化。因为民商法由其本身固有特性决定，它是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的，个人权利和意志自由成为它的出发点和立足点；虽然在现今社会它还需要考虑和维护社会利益，但它排在第一位的是维护个体利益，以个人权利为本位，从这一角度来兼顾社会利益。这是民商法作为私法，与其他公法和经济法的不同之处。而经济法应是以社会为本位的。因而虽然在19世纪末民商法进行了社会化改革，但仍嫌不足，需要经济法问世。由经济法和民商法配合，分别从个体和社会总体两个不同的角度，共同协调个体与社会的矛盾，建立一种新的社会市场经济法律秩序。第二节 经济法的概念和调整对象杨紫煊先生认为，经济法的具体调整对象有：企业组织管理关系、市场管理关系、宏观调控关系、社会保障关系；认为经济法的调整对象是需要干预经济关系的学者认为，具体对象有：微观经济调控关系，包括国家对经济组织的调控及经济组织内部的经济关系、市场调控关系、宏观经济调控关系、社会分配关系；坚持认为经济法的调整对象是经济管理与市场运行关系的学者认为，其具体调整对象有：国家经济管理关系、市场运行关系、组织内部经济关系、涉外经济关系；而坚持认为经济法的调整对象是社会公共性经济关系的学者认为，其具体调整对象有：市场管理关系、宏观经济管理关系、对外经济管理关系。以上五类调整对象中宏观调控是核心、灵魂，其他关系服从于宏观调控。一、 经济法的概念 在我国理论界，对经济法的概念争议较大。一般认为，经济法是调整一定范围经济管理关系和经济协作关系的法律规范的总称。主要是国家为了克服市场调节的盲目性和局限性而制定的调整全局性的、社会公共性的、需要国家干预的经济关系的法律规范的总称。简单地说，经济法是调整因国家对经济活动的管理所产生的社会经济关系的法律规范的总称。二、 经济法的调整对象 与经济法的概念相联系，经济法的调整对象是国家在对经济活动进行管理过程中所发生的法律关系。经济法调整的经济法律关系主要有以下几类。 (一) 市场主体调控关系 它是指国家在对市场主体的活动进行管理以及市场主体在自身运行过程中所发生的社会关系。这里所说的市场主体，主要是指在市场上从事直接和间接交易活动的经济组织，如企业(独资企业、合伙企业、公司等)和非企业性经济组织。 (二) 市场运行调控关系 它是指国家为了建立社会主义市场经济秩序，维护国家、生产经营者和消费者的合法权益而干预市场所发生的经济关系，如关于反不正当竞争、反垄断、产品质量、价格管理等方面的法律所涉及的关系。 (三) 宏观经济调控关系 它是指国家从长远和社会公共利益出发，对关系国计民生的重大经济因素，在实行全局性的管理过程中，与其他社会组织所发生的具有隶属性或指导性的社会经济关系。这种隶属或指导性关系既包括上下级组织之间的命令与服从、指导与被指导的关系，又包括同一级别组织之间在业务上的管理与执行的关系，主要包括产业调节、计划、国有资产管理等方面的关系。 (四) 社会分配调控关系 它是指国家在对国民收入进行初次分配和再分配过程中所发生的经济关系，如关于财政、税收等方面的法律关系。三、 我国现行主要经济法律、法规与经济法的调整对象相适应，我国的经济法律制度主要包括： （一）市场主体及其法律调整（市场主体法律制度、市场组织法律制度）1、原先按所有制性质的不同分别立法：1）全民所有制工业企业法（1988年）2）集体所有制企业立法城镇集体所有制企业条例（1991年）乡镇企业法（1996年）3）私营企业暂行条例（1988年）4）外商投资企业（“三资企业”）立法中外合资经营企业法（1979年制定，1990、2001年修订）中外合作经营企业法（1988年制定，2000年修订）外资企业法（1986年制定，2000年修订）2、以企业的组织形态、投资者地位及责任形式的不同分别立法：1）公司法（1993年制定，1999、2004、2005年修订）2）合伙企业法（1997年制定，2006年修订）3）个人独资企业法（1999年制定，2005年修订）3、其他配套立法1）企业法人登记管理条例（1988年）2）公司登记管理条例（1993年制定，2005年修订）3）合伙企业登记管理办法（1997年）4）企业破产法（2006年）（二）市场主体的行为及其法律调整（市场行为法律制度、市场管理法律制度、即市场的游戏规则）1、合同法（1999年）2、反不正当竞争法（1993年）3、反垄断法（2007年）4、消费者权益保护法（1993年）5、产品质量法（1993年）6、价格法（1997年）7、商标法（1982年制定，1993年修订）8、专利法（1984年制定，2000、2008年修订）9、广告法（1994年）10、拍卖法（1996年）11、招标投标法（1999年）（三）宏观调控及其法律调整（宏观经济调控法律制度）1、国家产业政策（产业结构、产业组织、产业技术、区域经济协调发展）2、国有资产管理（管理机构、投资、评估等，企业国有资产法-2008）3、财政、税收法律制度1）预算法（1994年）2）税收征收管理法（1992年制定，1995、2001年修订）3）企业所得税法（2007年制定）4）个人所得税法（1980年制定，1993、1999、2005年修订）4、金融法律制度1）中国人民银行法（1995年，未修订，2003-12-27修正）2）商业银行法（1995年，2003年修订）3）保险法（1995年制定，2009年修订）4）票据法（1995年，未修订，2004-8-28修正）5）证券法（1998年制定，2004、2005年修订）5、自然资源法律制度1）土地管理法（1986年制定，1988、1998年修订）2）城市房地产管理法（1994年）3）水法（1988年制定，2002年修订）4）环境保护法（1989年制定，建议中，尚未列入立法修订日程）5）矿产资源法（1986年制定，1996年修订）6）森林法（1984年制定，1998年修订）7）野生动物保护法（1988年）8）渔业法（1986年制定，2000年修订）9）农业法（1993年，2002年修订）6、经济监督法律制度1）会计法（1985年制定，1993、1999年修订）2）审计法（1994年）3）统计法（1983年制定，1996、2009年修订）4）计量法（1985年）5）标准化法（1988年）7、其他1）建筑法（1997年）2）对外贸易法（1994年，2004年修订）3）进出口商品检验法（1989年）第二章 经济法律关系一、 经济法律关系的概念法律关系是法律规范在调整人们的行为过程中所形成的一种特殊的社会关系，即法律上的权利与义务的关系。或者说法律关系是指被法律规范所调整的权利义务的关系。社会关系是多种多样的，因而调整它的法律规范也是多种多样的，如调整平等主体之间的财产关系和人身关系而形成的法律关系，称为民事法律关系或民商法律关系；调整行政管理关系而形成的法律关系，称为行政法律关系。它们也可以分别称为民法关系、行政法关系等。经济法律关系是法律关系的一种，调整的主要是因国家对经济活动的管理而产生的社会经济关系。二、 经济法律关系的种类 经济法律关系可以根据不同标准进行分类：(1) 按经济内容可分为计划法律关系、合同法律关系、税收法律关系、信贷法律关系等。(2) 按法律性质可分为： 组织法律关系，是指各类主体在实行组织管理职能方面所发生的经济法律关系； 财产法律关系，是指以一定的具体的财产形态为客体或与财产相关的行为为客体所发生的经济法律关系。(3) 按结构形态可分为： 经济管理法律关系，是一种纵向的经济管理关系； 经营协调法律关系，是一种市场运行中的横向经济关系。三、 经济法律关系的特征经济法律关系的主要特征有： (1) 经济法律关系的主体主要是组织，即主要为国家机关、企事业单位、社会团体及其内部组织。 (2) 经济法律关系是组织管理要素与财产要素相统一的法律关系。 (3) 经济法律关系是国家意志与企业等社会组织意志直接协调结合的法律关系。 (4) 经济法律关系是采取较严格的法定程序和法定形式的法律关系。一般采用书面形式，有的还要登记、鉴证、公证。四、 经济法律关系的要素 法律关系是由法律关系的主体、法律关系的内容和法律关系的客体3个要素构成的。缺少其中任何一个要素，都不能构成法律关系。经济法律关系同样是由主体、内容和客体3个要素构成的。 (一) 经济法律关系的主体 1. 经济法律关系主体的概念 经济法律关系的主体也称经济法的主体，是指参加经济法律关系，依法享有经济权利和承担经济义务的当事人。经济法律关系的主体是经济法律关系的参加者、当事人。在经济法律关系中，享有权利的一方称为权利人，承担义务的一方称为义务人。 法律关系主体的数目因法律关系的具体情况而定，但任何一个法律关系至少要有两个主体。因为至少有两个主体，才能在他们之间形成以权利和义务为内容的法律关系。 2. 经济法律关系主体的种类 什么人或者组织可以成为法律关系主体是由国家法律规定和确认的。根据我国法律规定，经济法律关系主体包括： (1) 国家机关。国家机关是指行使国家职能的各种机关的通称，包括国家权力机关、国家行政机关和国家司法机关等。作为经济法律关系主体的国家机关主要是指国家行政机关中的经济管理机关。 (2) 经济组织和社会团体。经济组织包括企业法人和非法人经济组织。它是市场中最主要的主体，是经济法律关系中最广泛的主体。社会团体主要是指人民群众或社会组织依法组成的非经营性的社会组织，包括群众团体、公益组织、文化团体、学术团体、自律性组织等。 (3) 经济组织的内部机构和有关人员。经济组织内部担负一定经济管理职能的分支机构和有关人员，在根据法律、法规的有关规定参加经济组织内部的经济管理法律关系时，则具有经济法律关系主体的资格。 (4) 个人。包括个体工商户、农村承包经营户和自然人。当他们参与经济法律、法规规定的经济活动时，便成为经济法律关系的主体。 (二) 经济法律关系的内容 经济法律关系的内容是指经济法律关系主体所享有的经济权利和承担的经济义务。 (三) 经济法律关系的客体 1. 经济法律关系客体的概念经济法律关系的客体是指经济法律关系主体的权利和义务所共同指向的对象。客体是确立权利义务关系的性质和具体内容的依据，也是确定权利行使与否和义务是否履行的客观标准。权利和义务只能通过客体才能得到体现和落实。如果没有客体，权利义务就失去了依附的目标和载体，无所指向，也就不可能发生权利义务。 2. 经济法律关系客体的种类 法律关系客体的内容和范围是由法律规定的。能够作为法律关系客体的东西应当具备的特征是：能为人类所控制并对人类有价值。只有这样的东西才适宜由法律调整，才能成为主体的权利义务指向和作用的对象。经济法律关系的客体，概括起来，主要包括以下3类： (1) 物。指可为人们控制的、具有一定经济价值和实物形态的生产资料和消费资料。物可以是自然物，如土地、矿藏、水流、森林；也可以是人造物，如建筑物、机器等；还可以是财产物品的一般表现形式货币及有价证券。 (2) 智力成果。它是指人们通过脑力劳动创造的能够带来经济价值的精神财富，如著作、发现、发明、设计等，它们分别为著作权关系、发现权关系、发明权关系、商标权关系的客体。智力成果是一种精神形态的客体，是一种思想或者技术方案，不是物，但通常有物质载体，如书籍、图册、录像、录音等，就是记录、承载智力成果的物质形式。它的价值不在于它的物质载体价值，而在于它的思想或技术能够创造物质财富，带来经济效益，它是一种知识财富。 (3) 行为。作为法律关系的客体不是指人们的一切行为，而是指法律关系的主体为达到一定目的所进行的作为(积极行为)或不作为(消极行为)，如生产经营行为、经济管理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为等。五、 经济法律关系的发生、变更和消灭 经济法律关系的发生，是指根据经济法律规范在经济法律关系主体之间形成一定的经济权利和经济义务关系；经济法律关系的变更，是指经济法律关系主体、内容或客体的变化；经济法律关系的消灭，是指经济法律关系主体之间权利和义务关系的终止。经济法律关系的发生、变更和消灭要求具备3个条件：一是有相应的法律规范的依据；二是有经济法律关系主体，这是法律权利与义务的实际承担者；三是有法律事实出现。法律规范和法律主体只是法律关系产生的抽象的、一般的前提，并不能直接引起法律关系的变化，法律事实则是法律关系产生的具体条件，只有当法律规范规定的法律事实发生时，才会引起法律关系的发生、变更和消灭。法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。 法律事实可以分为两大类：法律行为和法律事件。 法律行为是指以法律关系主体意志为转移、能够引起法律后果，即引起法律关系发生、变更和消灭的人们有意识的活动。它是引起法律关系发生、变更和消灭的最普遍的法律事实。 按法律行为的外在表现情况，可以分为作为和不作为两种形式。作为指积极地实行具有法律意义的动作行为；不作为指消极地不实行法律要求的动作行为。按行为性质可分为合法行为和违法行为。合法行为引起法律关系的发生、变更和消灭的情况最为常见，如依法订立合同、缔结婚姻、录用职工。违法行为也可以引起法律关系的发生，如侵权行为可以引起民事诉讼和损害赔偿关系，违反行政法规可以引起行政处罚和行政处分关系，犯罪行为可引起刑事诉讼和刑事处罚关系等。 法律事件是指不以人的主观意志为转移的，能够引起法律关系发生、变更和消灭的法定情况或者现象。事件可以是自然现象，如地震、洪水、台风等造成的自然灾害；也可以是某些社会现象，如战争爆发、重大政策的改变等，虽属人的行为引起，但其出现在特定法律关系中并不以当事人的意志为转移。自然灾害可引起保险赔偿关系的发生或合同关系的解除；人的出生可引起抚养关系、户籍管理关系的发生；人的死亡可引起抚养关系、婚姻关系、劳务合同关系的消灭，继承关系的发生；重大社会变革可引起多领域法律关系的变化。由自然现象引起的事实又称为绝对事件，由社会现象引起的事实又称为相对事件。它们的出现都是不以人们(当事人)的意志为转移的，具有不可抗力的特征。第三章 经济法的地位、体系和渊源一、地位经济法是一个独立的法律部门，法的调整对象是划分法的部门的标准，经济法之所以是一个独立的法律部门，原因如下：第一它的调整对象有一定的范围第二经济法的调整对象同其他法的部门的调整对象是可以分开的二、体系经济法的体系是由多层次的，门类齐全的经济法部门的有机联系的统一体，国家经济协调关系的结构决定了经济法的体系应该采取如下结构：第一、企业组织管理法第二、市场管理法第三、宏观调控法第四、社会保障法三、渊源（一）制定法1、宪法2、法律和有关规范性文件3、行政法规和有关规范性文件4、部、委规章和有关规范性文件5、地方性法规和有关规范性文件6、地方政府规章和有关规范性文件7、自治条例和单行条例8、特别行政区基本法和有关规范性文件（二）非制定法1、习惯法； 2、判例法四、经济法与其他部门法的关系第二编 经济组织法第一章 公司法第一节 公司法概述一、 公司的概念 公司是依照公司法设立的以营利为目的的企业法人。1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过的、1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议修正、2005年10月27日第十届全国人大十八次会议新修订的中华人民共和国公司法(以下简称公司法)中所称的“公司”，是指依照公司法的规定，在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 (1) 有限责任公司，是指由2个以上50个以下的股东共同出资，每个股东以其认缴的出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。有限责任公司的资本不分为等额股份，证明股东出资份额的是出资证明书，而不是股票；股东人数既有最低限也有最高限；不能发行股票，不能公开募股；财务不必公开。 (2) 股份有限公司，是指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司，其资本划分为等额股份，每股金额与股份数的乘积即是资本总额；通过发行股票筹集资本；股东人数有最低限制，而没有最高限制；股票可以自由转让；财务公开。二、 公司法的概念与适用范围 公司法是规定公司的设立、组织、活动、终止以及其他对内对外关系的法律规范的总称。我国公司法规定，本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。因此，凡在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司均适用我国公司法。公司法还规定，在我国境内外商投资的有限责任公司也适用公司法。因为这些公司也是中国的企业法人，在中国境内从事生产经营活动，理所当然地要适用我国的公司法。但是，为了维持我国多年来对外商投资企业政策的稳定性和连续性，我国的公司法规定，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定。这些有关的法律是指中华人民共和国合资经营企业法、中华人民共和国中外合作经营企业法和中华人民共和国外资企业法。第二节 公司的设立与组织机构一、 有限责任公司的设立与组织机构 公司设立，是指为使公司成立、取得公司法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。公司的设立与公司的成立意思并不完全相同。公司设立是指发起人创建公司的一系列活动，是一种过程。而公司成立则标志着公司取得了法人资格，取得了依法进行生产经营活动的权利能力与行为能力。可以说，公司设立是公司成立的前提；公司成立是公司设立的目标和结果。公司设立行为的内容，因公司的种类不同而有所不同。有限责任公司的设立条件、设立程序主要包括以下内容。 (一) 有限责任公司的设立条件 根据我国公司法的规定，设立有限责任公司，应当具备以下条件。 1. 股东符合法定人数 设立有限责任公司的法定人数分为两种情况：一般情况下，法定股东人数必须是2个以50个以下。特殊情况下，国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独设立国有独资的有限责任公司，而不受“股东人数必须是2个以上50个以下”的限制。 2. 股东出资达到法定资本最低限额新旧公司法的比较，公司设立“门槛”降低了：新公司法大幅度地降低了公司设立的最低注册资本数额，放宽了股东出资方式的限制，允许出资的分期缴纳。旧公司法规定：有限责任公司的注册资本最低限额：以生产经营为主和以商品批发为主的公司为人民币50万元，以商业零售为主的公司为人民币30万元，科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元，并要求一次缴清。新公司法规定：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，并可以按照规定的比例分两年缴足，其中投资公司可以在五年内缴足。（旧公司法规定：股份有限公司注册资本的最低限额为1000万元。新公司法规定：股份有限公司注册资本的最低限额降低为500万元。）旧公司法规定：（有限责任公司）以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十。新公司法规定：（有限责任公司）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。3. 股东共同制定公司章程 有限责任公司的章程由股东共同制定，所有股东应当在公司章程上签名、盖章。我国公司法规定，公司章程应当载明法定事项。 4. 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 我国公司法规定，有限责任公司应设立股东会、董事会或执行董事、监事会或监事等组织机构。 5. 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 (二) 有限责任公司的设立程序 1. 订立发起人协议 在公司未成立前，发起人对设立费用及设立债务承担连带责任。 2. 制定公司章程 3. 依法报经行政审批 并不是所有有限责任公司的设立都需经政府主管部门的行政批准。一般的有限责任公司可以直接向公司登记机关申请设立登记而不必经过行政审批程序。在公司设立登记前，需要办理行政审批的有限责任公司主要有两类： 法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的公司，如设立经营保险业务的有限责任公司，就必须在设立登记前取得金融主管机关的批准； 公司营业项目中有必须依法报经审批的公司，如设立咨询服务的有限责任公司，其中的经营范围拟包括法律服务业务，那么就必须在设立登记前报经有关司法行政管理机关的批准。 4. 股东缴纳出资并验资 股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。 5. 确立公司组织机构 公司应根据公司法的要求成立股东会、董事会或者执行董事、监事会或监事等组织机构，确定董事长、董事、监事、经理的人选。只有在确立了公司组织机构及公司高级管理人员人选后，才可以申请设立登记。6. 申请设立登记 在我国，公司登记机关是工商行政管理部门。公司自成立之日起，取得法人资格，具有了权利能力和行为能力。公司可以设立分公司。分公司只是总公司管理的一个分支机构，不具有法人资格。 7. 签发出资证明书 (三) 有限责任公司的组织机构 包括股东会、董事会或者执行董事、监事会或者监事。股东会是公司的权力机构，董事会或者执行董事是股东会的执行机构，监事会或者监事是监督机构。 1. 有限责任公司的股东会 股东是指公司的出资人。股东是公司存在的基础，是公司的核心要素。在我国，除国家有某些限制的特别规定外，有权代表国家投资的机构或者政府部门、企业法人、具有法人资格的事业单位和社会团体、自然人均可以依法成为有限责任公司的股东。有限责任公司的股东会由全体股东组成。 作为有限责任公司特殊形态的国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权。 2. 有限责任公司的董事会和经理(1) 董事会的设立有限责任公司的董事会由313人组成。每届不得超过3年，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。董事长为公司的法定代表人。股东人数较少、规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，设1名执行董事。执行董事可以兼任公司经理，执行董事为公司的法定代表人。 (2) 经理的设立经理，是董事会的执行机构，对董事会负责。3. 有限责任公司的监事会或者监事：内部监督机构。 4. 有限责任公司的董事、监事、经理的义务、责任和任职资格公司法规定，董事、监事、经理在执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。二、 股份有限公司的设立与组织机构(一) 股份有限公司的设立条件 1. 发起人符合法定人数：5人以上为发起人，其中必须有过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。2. 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 新公司法规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。股份有限公司发起人的出资要求与有限责任公司股东的出资要求基本相同。所不同的是，属于高新技术的股份有限公司，发起人以工业产权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比例，不受20%限制，由国务院另行规定。3. 股份发行、筹办事项符合法律规定股份有限公司的发起人必须根据公司法的规定认购其应认购的股份。以发起设立方式设立公司的，发起人应认购公司应发行的全部股份；以募集设立方式设立公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余股份应向社会公开募集。 4. 发起人制定公司章程，并经创立大会通过 股份有限公司章程由发起人制定，公司章程应当载明法定事项。5. 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 发起设立的，发起人交付全部出资后，选举董事会和监事会。募集设立的，应依法召开创立大会，选举董事会、监事会等。 6. 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 (二) 股份有限公司的设立程序1. 发起人的发起2. 制定公司章程与其他类型的公司不同，股份有限公司章程的制定者为发起人，而不是公司全体股东。但是，发起人所订立的公司章程在公司成立前，尚不能作为公司的章程，当公司募集设立时，其后召集的股东创立大会可以对章程进行修改，并须经创立大会决议通过后，才能作为公司的正式章程。订立公司章程，必须符合法律规定的要件：记载事项符合法定要求；采用书面形式；由全体发起人一致同意并签章。3. 申请设立批准根据我国公司法的规定，设立股份有限公司，必须经过国务院授权部门或者省级人民政府批准。4. 认购股份股份认购程序因采取不同的设立方式而有很大区别。股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。(1) 发起设立。是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。(2) 募集设立。募集设立是指由发起人认购公司发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。5. 募集设立时召开公司创立大会 创立大会与股东大会不同，创立大会是公司设立中的决议机关，是认股人大会。创立大会的作用在于确认发起人发起行为的正当性，一旦认可发起人的发起行为，则发起行为所产生的权利、义务由成立后的公司承担。 6. 建立公司组织机构 7. 申请设立登记 8. 依法公告 (三) 股份有限公司的股东与股东大会 股份有限公司的组织机构包括股东大会、董事会、监事会、经理。股东大会作为公司的权力机构，在股份有限公司的组织机构中占有重要地位。 1. 股东 股份有限公司的股东，是指股份有限公司的股份持有人。股份有限公司的股东按其持有股份的份额对公司享有权利并承担相应的义务。 2. 股东大会 股份有限公司股东大会是由公司全体股东共同组成的权力机构，是对公司重大事项行使最终决策权的机构。 股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。我国公司法规定，股东可以自己出席股东大会，也可以委托代表人出席股东大会。代理人受托出席股东大会时，应当向公司提交股东授权委托书，并只能在授权范围内行使表决权。 (四) 股份有限公司的董事会和经理 1. 董事会的组成及职权 股份有限公司的董事会是公司股东大会的执行机构，对公司股东大会负责。董事会由519人组成。 2. 董事和董事长：董事长为公司的法定代表人。 3. 董事会会议 根据公司法的规定，股份有限公司的董事会每年度至少要召开两次会议。 董事会开会时，董事应亲自出席，董事因故不能出席时，可以书面委托其他董事代为出席，但书面委托书中应载明授权范围。 4. 经理 股份有限公司的经理由董事会聘任或者解聘。负责公司的日常经营管理工作，对董事会负责。股份有限公司经理与有限责任公司经理行使的职权基本相同。 (五) 股份有限公司的监事会第三节 股份有限公司的股份发行与转让一、 股份有限公司的股份发行 (一) 股份与股票概念 1. 股份的概念与特征 股份，是指按相等金额或者相同比例，平均划分公司资本的基本计量单位，它是股份有限公司资本的构成单位，是股东权利与义务的产生依据。股份在形式上表现为股票。股份具有以下基本特征： (1) 股份一律平等。从公司资本基本构成单位的角度，股份所代表的资本额一律平等。从表明股东法律地位的角度，股份所包含的股东的权利、义务一律平等。 (2) 股份不可分割。股份是公司资本的最小计算单位，每股金额相等，不得再予分割。股份可以再拆细，如由原来的每股5元拆细为每股1元，公司的股份总数也随之发生变化，但这种拆细属公司资本最小计算单位的变化，而不属股份的分割。 (3) 股份可以转让。除法律有特别规定，如对发起人股份转让的限制、对国有股份转让的限制外，股份有限公司股东可以自由转让其所持股份，公司不得以章程或股东大会决议予以限制。在上市公司，股份更可以通过证券交易所的交易系统自由流通。(4) 股份表现为有价证券，具有流通性。 2. 股票的概念与特征 股票，是股份的表现形式，是股份有限公司签发的证明股东权利与义务的要式有价证券。股票与股份有密切联系，股份是股票的价值内容，股票是股份的存在形式。 股票具有以下法律特征： (1) 股票是要式证券。股票的制作和记载事项必须按法定方式进行，并且必须由董事长签名、公司盖章以及主管机关核准后，才能生效。我国公司法规定，股票应采用纸面形式或国务院证券监督管理机构规定的其他形式，并应载明法定事项。从实践中看，我国上市公司上市流通的股票均采用无纸化股票形式，通过证券交易所的网络等进行交易。 (2) 股票是有价证券。股票所代表的股东权利是一种具有财产内容的权利，股票可以流通并可以设置权利质押。 (二) 股份的种类 按照不同的划分标准，可以将股份分为许多种类。常见的分类有以下几种： (1) 根据股份所代表的股东权利性质的不同，可分为普通股和特别股。 任何股份有限公司发行股份时都必须发行普通股。特别股，是指股东权利与义务不同于普通股股东的股份。特别股股东权的内容由公司章程依法予以确定，一般指股东在公司盈余分配、剩余财产分配以及公司事务的表决权等方面不同于普通股股东的权利与义务。特别股又可分为优先股和劣后股。 优先股，是股东比普通股股东享有优先权的股份。劣后股，是指在分配公司盈余或分配公司剩余财产方面逊后于普通股的股份。 (2) 根据股票票面是否记载股东的姓名，可分为记名股和无记名股。 记名股，是指股票票面上记载有股东姓名或名称的股份。此种股份的权利只能由股东本人享有，而非以持有股票为要件。无记名股，是指股票票面上不记载股东姓名的股份。此种股份与股票不可分离，合法持有股票者即为公司股东，享有股东权利。 我国公司法规定了记名股和无记名股两种形式。根据规定，公司向发起人、国家授权投资的机构、法人发行的股票，应当为记名股票；对社会公众发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。 (3) 根据股票票面是否记载金额，可分为面额股与无面额股。 目前，我国法律不允许发行无面额股票。 在我国现行法律中，除了上述通行的股份分类外，还有一些特殊的股份分类，如按照投资主体和产权管理制度的不同，将股份分为国家股、法人股、个人股和外资股等。 (三) 股份发行的概念及种类 股份发行是指为设立股份有限公司或者筹集新股，依照法律规定发售股份的行为。由于股份有限公司可以向社会公众公开募集股份，因而其股份发行制度远比有限责任公司复杂。 股份发行可以分为两大类：设立发行和新股发行。 1. 设立发行设立发行是指公司在设立过程中发行股份。根据公司设立方式的不同，设立发行的对象包括发起人和社会公众。在股份有限公司登记成立之前，股份的发行只包含认购股份这一层含义，并不向股东交付股票。股份有限公司是发起设立的，由发起人认购公司应发行的全部股份；股份有限公司是募集设立的，则由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集。只有在股份有限公司登记成立后，才能正式向股东交付股票。2. 新股发行 新股发行指在公司成立后再次发行股份。依发行的方式、目的不同，新股发行可分为两类：一类是公开发行，即向社会公众发行股份。这里的社会公众，既包括法人，也包括自然人。另一类是定向发行，即由公司的股东或其他特定的人认购股份，而不是向社会公众发行股份。如我国上市公司普遍采用的配股方式，就是公司向股东按照一定比例给予新股认购权，准其优先认购新股的定向发行；上市公司普遍采用的送股，也是把公司的公积金或盈余转为股份，按原持股比例分配给公司股东的一种定向发行。定向发行的目的，主要是调整资本结构、进行盈余分配、巩固控股权等。 (四) 股份发行的条件 (五) 股份发行的价格 1. 同股同价发行所谓同股同价发行，是指同次发行的股票，其每股发行条件和价格应当相同，不得在同次发行中采取不同的发行价格和发行条件。 2. 不得折价发行 按照股份发行价格与股票票面金额的关系，股份发行价格有平价发行、溢价发行和折价发行。平价发行，也称面额发行，是指按照股票的票面金额发行股份。溢价发行，是指按照高于股票票面金额的价格发行股份。折价发行，是指按照低于股票票面金额的价格发行股份。折价发行股份，只为少数国家所允许，且法律规定的条件非常严格，如要求折价股份的发售对象仅限于股东、公司职工，不得向社会公开发行等。我国公司法规定，禁止折价发行股份。 (六) 股份发行的程序 二、 股份有限公司的股份转让 (一) 股份转让的概念 形式上，股份的转让就是股票的转让；实质上是股东资格和股东权的转移。 (二) 股份转让的法律限制 (三) 股份转让方式股份转让方式，视股票为记名或不记名而有所区别。 1. 无记名股票的转让：证券交易场所(享有股东权)。 2. 记名股票的转让：股票持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；记名股票的转让，由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册，该股东名册在股东大会召开前30日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内不得进行变更登记。 三、 上市公司 上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司是股份有限公司的一种，但并非所有股份有限公司都是上市公司，股份有限公司股份总额中必须具有一定比例以上的已公开发行的股份，才可能成为上市公司。第四节 公司债券一、 公司债券的概念和种类 (一) 公司债券：是指依照法定条件和程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。 公司债券与公司股票有不同的法律特征：第一，公司债券表示发行者与投资者之间的债权债务关系；公司股票表示投资者对发行股票的公司拥有股东的一系列权利。第二，公司债券的本金到期退还；公司股票所表示的股金则不允许退还。第三，公司债券的利息是固定的；而公司股票的收益可能较高或者较低或者没有或者是负收益(亏损)，风险比债券大。第四，公司债券持有人在公司解散或者破产的情况下，优先于公司股东得到债务清偿。 (二) 公司债券的种类 二、 公司债券的发行 三、 公司债券的转让 根据我国公司法的规定，公司债券可以转让，但必须依法进行。 (一) 公司债券的转让场所 公司债券的转让应当在依法设立的证券交易所进行，不得私下进行。 (二) 公司债券的转让价格 公司债券的转让价格由转让人与受让人自己约定。 (三) 公司债券的转让方式 依据公司债券的种类不同有两种转让方式： 记名公司债券由债券持有人以背书方式转让或者法律、行政法规规定的其他方式转让，记名债券的转让由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿上，以备公司存查。 无记名公司债券只需在依法设立的证券交易所转让。第五节 公司财务、会计一、 公司的会计账册 二、 公司的财务会计报告 三、 公司的利润分配 (一) 利润分配的顺序 公司利润是指公司在一定时期内从事经营活动的财务成果，包括营业利润、投资净收益以及营业外收支净额。 根据公司法和税法的规定，公司的利润分配顺序是： (1) 弥补以前年度的亏损，但不得超过税法规定的弥补期限。根据我国企业所得税法规定，纳税人发生年度亏损的，可以用下一年度的所得弥补；下一年度的所得不足以弥补的，可以逐年延续弥补，但是弥补期限最长不得超过5年。(2) 缴纳所得税。 (3) 法定公积金不足弥补以前年度亏损的，弥补亏损。 (4) 依法提取法定公积金和公益金。公司法规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，并提取利润的5%10%列入公司法定公益金。当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可不再提取。 (5) 提取任意公积金。经股东大会决议，可以提取任意公积金。 (6) 向股东分配利润。股东会或者董事会违反规定，在弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还公司。 (二) 公积金、公益金的使用 1. 公积金的使用 公积金分为盈余公积金和资本公积金两类。盈余公积金是从公司盈余中提取的公积金，有盈余则提，无盈余则不提。盈余公积金又分为法定盈余公积金和任意盈余公积金两种。资本公积金是直接由资本原因形成的公积金，如超过票面金额发行股份所得的溢价款、法定财产重估增值、接受捐赠的资产价值等。 公司公积金主要有两方面用途：(1) 弥补亏损。(2) 转增资本。2. 公益金的使用公益金是公司从税后利润中提取的用于本公司的集体福利，如修建医疗保健设施、生活服务设施、职工宿舍等。第二章 合伙企业法一、 合伙企业法概述 (一) 合伙企业的概念 合伙是指两个以上的人为着共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。 合伙企业是指依照合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立的合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业具有以下法律特征： (1) 由各合伙人组成。合伙企业不是单个人的行为，而是多个人的联合。也就是说，一个合伙企业要有两个以上合伙人。 (2) 以合伙协议为法律基础。合伙协议是合伙人建立合伙关系，确定合伙人各自的权利义务，使合伙企业得以设立的前提，也是合伙企业的基础。如果没有合伙协议，合伙人之间未形成合伙关系，合伙企业便不能成立。 (3) 企业内部关系属于合伙关系。所谓合伙关系，就是共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的关系。尽管不同合伙企业订立的合伙协议有很大差别，但是必须遵循上述基本原则。 (4) 合