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购销合同法知识一、缔约过失责任（一）、缔约过失责任的概念： 缔约上的过失责任，是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应负的义务，而致另一个方的信赖利益损失时所应承担的民事责任。 在传统民法上，民事责任主要是侵权责任和违约责任。就买卖合同而言，则主要体现为不履行合同义务的违约责任。通俗地讲合同没成立，双方面不承担任何责任。但考虑到在商品交换过程中，起初是当事人开始接触，尔后是互相磋商，再后是订立合同，最后是成交。 原来的法律对合同成立后的当事人的权利予以保护，但对磋商阶段、合同成立前的当事人的权利则没有明确的保护性规定。而在现实生活中，一方当事人在合同订立过程中故意违背诚实信用原则，且给对方造成损害的情况又时有发生，为了对一个商品交换的过程进行全面的规范，合同法中确立了缔约过失责任。（二）、缔约过失责任的具体表现 合同法第42条对此作了规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一的，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。 下面，我们就举两个这方面的案例： 河南省郑州市某水产公司有一批小龙虾欲以每公斤8元的价格出售。同时商丘市某物资开发公司亦有一批小龙虾欲以相同价格出售。物资公司得知水产公司正在与兰州一食品公司洽谈小龙虾购销事宜，便欲将该客户争取过来。遂假意与水产公司联系，声称急需一批小龙虾，愿以每公斤10元的价格购入。 水产公司见有利可图，遂放弃与兰州食品公司正在进行的谈判，转而与物资公司进行磋商，物资公司乘机与兰州食品公司联系，将自己的产品销售给兰州食品公司。水产公司与物资公司进行了马拉松式的磋商后，物资公司以数量规格不合适为由拒绝与水产公司订立合同，水产公司最后不得已只好以每公斤7元的价格出售，以防止小龙虾出现大量死亡的情况。 后水产公司得知物资公司与兰州食品公司订立每公斤8元的小龙虾的购销合同，方知自己上当受骗。水产公司将物资公司推上被告席，要求其承担由于恶意磋商而给自己造成的损失。原告诉称，被告手中存有大量小龙虾现货急于销售，其之所以与原告联系表示愿以高价买入小龙虾，目的是诱使原告放弃与兰州食品公司缔约，被告方可乘机争夺客户将货物售出。 可见被告方为小龙虾销售事宜所作的磋商是虚假的、恶意的。由于被告与我方磋商时间较长，致使原告小龙虾出现死亡的情况，无奈之下，原告方只好降价出售，遭受利润损失100,000元，请求法院判令被告赔偿损失100,000元。被告辩称：合同自愿原则是合同法的基本原则，在合同订立之前必然有一个相互交往、不断协商的过程，只有达成合意，才能订立合同。 如果每一个合同当事人只要经过洽谈，就必须订立合同，否则就要承担责任，那么合同自愿原则就无从保障，可见原告要求我方承担赔偿损失的责任是不合理的，请求法院驳回原告的诉讼请求，维护我方缔约自由的权利。 根据本案的事实，法院认为：物资开发公司在订立合同的过程中假借订立合同违法恶意磋商，致使水产品公司不得不将产品降价销售造成损失，被告应承担缔约过失责任故判决被告赔偿原告损失100,000元。 还有一个案例：是属于故意隐瞒与订立合同有关的重要事实致使合同不成立给对方造成损失的 2000年春，北京某画廊在张某手中以5万元价格购得所谓张大千真迹一幅，后经专家鉴定该画为膺品，并非张大千所画，但模仿者画功不俗，一般鉴赏家亦难辩真伪。该画廊久寻张某不获，为减少损失，将该画以张大千真迹的名义摆放于艺术画廊之中，标价8万元。 2000年五一期间，黑龙江一游客看中此画，回黑后对该画念念不忘，发函询问该画价格、保存年限及有无专家鉴定书。画廊回函称，此画系本画廊购得的张大千真迹之一，有专家鉴定委员会的鉴定书，如有意购买请前来洽谈。2000年5月16日李先生飞赴北京。李先生要求查验该画专家鉴定书时，画廊称其在总部的保险柜中统一保存，因保管人员出差一个星期才能回来，需一个星期后才能查看。 李先生返回黑龙江，一个星期后飞回。画廊向其出示了一份由不知名的鉴定家出具的鉴定意见，鉴定结论为张大千真迹。李先生对鉴定结论的权威性表示质疑，无奈之下画廊将画送往国家权威机构进行鉴定，结论为该画系膺品。且李先生在该鉴定机构听说该画曾由画廊工作人员拿来作过非正式鉴定，专家已明确告知该画为膺品。李先生一怒之下将画廊告上法庭，要求其承担由于其隐瞒真相给自己造成的损失。 法院根据上述事实认定画廊在订立合同过程中，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实，致使原告为订立合同一次又一次地往返于黑龙江和北京之间，给原告造成了实际损失，依据合同法第42条规定，应当承担损失赔偿责任。人民法院判决画廊支付李先生洽谈合同支付的差旅费及专家鉴定费共8365元。二、表见代理 表见代理的概念 首先简单扼要地讲一下什么叫代理，无论是公民、法人还是其他组织，在进行的民事交往活动中不可能都亲自实施，都需要通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人名义实施法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责任，这就是代理。代理包括委托代理、法定代理和指定代理。这些都是具有代理权的代理。而我们今天讲的表见代理是一种没有代理权代理，但被代理人却要承担民事责任。 那么表见代理在法律上应如何定义呢？ 所谓表见代理是指代理人虽然没有代理权，但由于存在足以使订立合同的另一方相信该人具有代理权的特定事由，并因此与代理人为民事行为的，被代理人也应承担民事责任的法律制度。 合同法第42条规定行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效无被代理人追认。 下面我讲一个具体的案例： 张某系江苏省某市经济开发区商贸通有限责任公司聘请的销售部门经理，掌管公司的合同专用章和空白盖章介绍信。公司与张某签订了三年劳动合同，张某业务能力很强。其中福建省某实业工贸公司是其固定客户之一，每年商贸通从实业工贸购进300吨左右的聚丙烯，2001年初，即张某受聘的第29个月，由于张某泄露公司商业秘密，公司解聘了张某。 但张某除带走了全部客户网络资料外，并私自带走了盖有公司合同专用章的空白合同书和空白介绍信若干张。当时正值商贸通有限责任公司与实业工贸公司续订新一年聚丙烯合同之时，张某遂携带合同书和介绍信到实业工贸，谎称公司派其来续签合同，而且将合同标的增至600吨。双方签订了合同，总价款654万元，2001年2月底前一次性交货，供方送货到需方，货到验收合格后一次性付款。 2001年2月底，实业工贸公司将600吨聚丙烯运到商贸通公司，要求商贸通验收后，依约支付货款。商贸通称并没有订购这批货物，实业工贸出示了合同。商贸通见经办人一项有张某签名，遂称张某已于2001年初被公司解聘，其已无权代表公司对外签订合同，公司不承认这份合同效力。双方争执不下，工贸实业向人民法院提起诉讼，要求商贸通履行合同。 人民法院审理认为：张某的行为属代理权期限届满后的代理行为，但由于其持有商贸通空白盖章介绍信和合同书，实业工贸有理由相信张某具有代理权的，故该代理行为属表见代理行为，订立的合同对商贸通有法律约束力，商贸通公司应依合同约定收货付款的义务，判决商贸通公司履行合同。这个案例也提醒我们，要加强公司的介绍信、合同章的管理。否则，可能给我们带来很大的麻烦。（注：商贸通公司在履行合同义务后，可追究张某的侵权责任）。三、抗辩权 抗辩权的概念 抗辩权是指在双务合同中（互负债务）一方当事人有依法对抗对方当事人要求或否认对方权利主张的权利。我国合同法从双方当事人合同履行的利益平衡考虑，避免一方当事人自己履行后对方不履行的风险，设定了同时履行抗辩权、先（后）履行抗辩权以及不安抗辩权。 由于在现实生活中同时履行抗辩权的情况较少，我们在此就省略不谈，下面我们谈谈先履行抗辩权和不安抗辩权。 1、先履行抗辩权 先履行抗辩权，也称后履行抗辩权，是合同中约定了债权履行的先后顺序，在应先履行的一方当事人未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求；先履行一方履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应履行的权利。 传统合同法理论上，没有这种抗辩权，因为合同中已经约定了履行了顺序，无须再予以规定，但我国审判实践中，常常将后履行一方行使抗辩权行为视为违约，并将先履行抗辩权纠纷视为双方违约，分别承担违约责任。 为此，合同法67条规定当事人互欠债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 案例：甲公司与乙厂订立了一份服装买卖合同。合同约定由甲公司在5月份支付乙厂预付款100万元，乙厂应于8月份向甲公司提供西服2000套。订立合同后，甲公司因资金周转困难，没有按期支付预付款，到了8月份甲公司要求乙厂提供西服，乙厂拒绝提供。9月份乙厂向法院提起诉讼要求甲公司承担违约责任。 法院受理此案后，合议庭中存在两种不同的意见，一种认为，甲乙双方均未在合同约定的履行期限内履行合同义务，属双方违约，应根据合同法第一百二十条规定当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任予以处理；另一种意见认为，后履行义务一方当事人在先履行义务一方未履行之前，享有拒绝其履行请求的权利，应根据合同法第六十七条规定，判决甲公司承担违约责任。 最后采纳了后一种意见。因为合同约定甲方履行义务在先，从而导致乙方对甲方的抗辩权。这种抗辩权实质上是一种违约救济权。但并不终止合同效力，也不发生合同解除的法律后果，它只是后履行合同义务一方当事人为保护自身利益，促使先履行义务一方当事人履行合同的暂时性的防护权。一旦先履行合同义务一方当事人履行合同义务，这种权利便归于消失。 2、不安抗辩权 不安抗辩权又称保证履行抗辩权，是指在双务合同中承担先行给付义务的当事人在掌握另一方当事人不能履行合同的确切证据材料时，为保护自己的权益，可以中止履行的权利。如果负担先履行义务的一方当事人，在预见对方履行能力严重恶化，可能危及自身债权实现的情况下，应必须按合同约定先行给付，显然有悖于公平原则，当事人的利益失去平衡。所以合同法68、69条设定了不安抗辩权。 有个案例，原告为杭州华能亭趾热电厂，被告为天津泰友煤业有限公司。原被告双方于2000年3月29日签订煤炭供销合同一份，合同约定：由被告于2000年4月、5月、6月每月两次向原告供给大同优混煤总计35000吨，靠港价237元/吨，付款期限为货到验收合格后30日内，付款方式为现汇结算方式。 4月8日，被告从天津港发煤17288吨、4月10该运煤船抵达镇海锚地的当日和次日，原告派人前去办理接港手续，镇海港埠公司告知原告，被告已更改收货人。4月11日，被告书面函告原告，怀疑原告所购煤炭不完全自用，可能将此船煤炭在镇海港零售，加大被告回款风险，要求原告采用即日结清的办法准备好全部货款，或提供相应的抵押担保，否则无法继续履行合同。 原告遂向宁波市镇海区人民法院提出诉前保全申请，并于2000年4月25日提起诉讼，称：被告滥用不安抗辩权，明确表示拒绝履行合同，要求判令被告履行已诉前保全的价值195万元的8200吨煤炭供货义务。 被告天津泰友辩称：对方签订合同后，其发现原告资产情况严重恶化，涉及多起诉讼，且均败诉，又拒不履行生效的判决，已毫无履行能力。同时，原告无经销煤炭资格，所购量远远超过其生产用煤。因此，根据合同法不安抗辩权之规定，立即停止向原告供货，是符合法律规定的自救行为。 审理中查明：到庭审日止，原告在余杭市人民法院有被执行案件5件，执行标的537.7万元，其厂内全部发电机组在市供电局的电费结算帐户，已被余杭市人民法院查封和冻结，主厂房已抵押给余杭市亭趾信用社。 另查，按行业标准，电厂在正常情况下年用煤量为5800吨左右。 宁波市镇海区人民法院经审理后认为：被告在合同履行过程中，因发现原告隐瞒其负债经营的实际情况，如继续履行合同将有造成不能对待给付的风险，即中止履行合同，并函告原告要求准备好全部货款，或者提供相应担保才能履行合同。在原告到庭日未能恢复履行能力且未提供适当担保的情况下，中止交货义务，且有确切证据证明原告经营状况严重恶化，尚有500余万元债务在法院强制执行中，完全有丧失或可能丧失履行合同的能力。据此，被告不安抗辩权的理由成立，原告要求被告继续履行合同之诉讼请求，依法不予支持。 这个案例是对方经营状况严重恶化。这是一种情况，另外还有三种情况，一是转移财产，抽逃资金以逃避债务；二是丧失商业信誉。对此应着重考察对方是否经常不守信用、是否存在难以偿还借款的情况、是否严重违背诚实信用原则致使信誉很差的状况；三是有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 这些都是法律条文中原则性规定，在实践中，我们可从以下九个方面考虑： （1）公司或企业已资不抵债，申请或被申请破产清算的； （2）已拖欠工人工资三个月以上的； （3）处于停产或半停产状态的； （4）被有关部门吊销执照的； （5）被有关部门决定撤销的； （6）银行帐号被冻结、查封，厂房或生产设备被查封，无法正常生产经营的； （7）发生重大经营性或非经营性亏损，资产遭受重大损失的； （8）经营环境发生重大变化，无法正常生产经营的； （9）涉及诉讼、有可能被判令承担无力承担重大责任的。只要能举证证明对方有上列情形之一的，可行使不安抗辩权。 需要提醒诸位的是：在行使不安抗辩权时应注意两点：一是该权利的行使必须及时通知对方，说明我们要中止履行了；二是对方提供担保的应恢复履行。四、代位权 （一）代位权的概念： 代位权是指债务人怠于行使其对次债务人享有的到期债权，而给债权人的债权带来损害时，债权人为了保全自己的债权，向人民法院请求以自己的名义向次债务人代位行使债务人债权的保全制度。该制度在合同法第37条有具体规定。通俗地讲，就是张三少你钱，李四少张三钱，但张三不向李四主张，你就可以行使代位权，要求李四代位清偿。 合理适当的利用这种权利，对保护自身利益，实现债权有积极意义，特别是对那些偿债能力较差的欠债者，直接向他主张，往往难以实现债权，而他的债务人资产状况较好，偿债能力较强，在这种情况下我们行使代位权，就能收到理想的效果。 （二）代位权行使的法律要求： 1、必须是合法债权。 2、债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害。只要不以诉讼或仲裁的方式主张权利，就视为怠于行使。 3、债务人的债权已到期。 4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。如：退休费、养老金、抚恤金等 （三）案例 原告：石家庄铁路兴石物资公司 被告：河北省国防工业建筑工程公司 第三人：石家庄市新宝华经贸有限公司 2000年7、8月间，兴石公司与第三人宝华公司下属单位宝德钢材分公司多次进行钢材买卖活动。截止到2000年8月15日，宝德分公司累计欠兴石公司货款919475.5元，宝德分公司并同时出具了欠款证明，承诺于同年9月5日前还清。后经兴石公司多次催要，宝德公司给付10万元，尚欠819475.5元货款未付。 被告建筑公司下属单位河北省国防工业建筑工程公司第一分公司在与宝德分公司进行的钢材买卖活动中拖欠宝德分公司货款647911.65元。2000年12月7日，第一分公司向宝德分公司出具了欠款647911.65元的证明，但一直未付，承诺于2001年3月底前一次性付清。 宝德分公司、第一分公司均不具备法人资格。 2001年4月11日，原告兴石公司向石家庄铁路运输法院起诉称：宝华公司拖欠我方货款819475.5元；被告建筑公司拖欠宝华公司货款647911.65元。宝华公司怠于行使其对建筑公司享有的到期债权，对我方造成损失，故提起代位权诉讼，请求法院判令被告建筑公司直接向我方清偿债务，给付货款647911.65元。石家庄铁路运输法院追加宝华公司作为第三人参加诉讼。 经公开开庭审理，石家庄铁路运输法院认为：宝华公司拖欠兴石公司货款事宜清楚，兴石公司对宝华公司的债权合法，宝华公司对建筑公司的债权具有直接给付内容且已到期。宝华公司不能清偿兴石公司的货款，又未以诉讼或仲裁方式向建筑公司主张债权，已构成怠于向债务人主张债权，对债权人造成损害，对兴石公司的诉讼请求判决予以支持。 这个案例告诉我们，当我们具有合法债权而该债权又难以实现的时候，眼睛不能只盯着债务人，还要了解债务人的债务人。比如我们的钢材大部分是供给建筑商的。在建筑商偿债能力不行的时候，我们就要把眼睛盯向建筑商的债务人工程发包商或建设单位，行使代位权。 这里我再顺带讲一下代位执行权。代位执行权是一个什么概念呢？就是当我们作为申请执行人的时候，当被申请执行人不具有实际执行能力的时候，我们可以申请人民法院申请代位执行，就是执行被执行人的到期债权，直接执行债务人的债务人。这在我们现实的办案中经常使用。五、撤销权 （一）撤销权概念 撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权，实施无偿转让或者以明显不合理的低价处分财产的行为，而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己债权，请求人民法院撤销债权人所实施行为的权利，（与代位权同为债的保全制度的一种） （二）撤销权行使的法律要求 1、债务人实施了合同法74条的行为： （1） 债务人放弃到期债权。 （2） 无偿转让财产。如赠予、假离婚（协议）。 （3） 以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形的。 除了这三种情况外还应包括以下几种情况（个人意见）： （1） 对原来没有财产担保的债务提供财产担保。 （2） 对未到期的债务提前清偿。 （3） 以明显不合理的高价购买财产。 2、债权人处分财产行为已经发生法律效力，否则，不存在撤销问题。 3、债务人处分财产的行为已经或者可能对债权人的债权造成损害。 4、撤销权应以债权人实有债权为限。 5、撤销权必须在法定期限内行使。 合同法75条：撤销权自债权人知道或者撤销事由之日起一年内行使。自债权人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭（注：不存在中断、中止或延长的情况） 案例：甲于2000年2月1日向朋友乙借款20万元，用途是购房，约定借款期限三年，借款利率为年利率10%。2000年3月甲购得二手房一套。2000年5月甲与丙结婚。2002年初，乙因有急用，要求甲提前还款，甲以种种理由为借口不予偿还。 2002年6月，甲与其妻丙协议离婚，其所购房屋分给丙，并向房产登记部门申请变更登记。乙得知后向北京市东城区人民法院起诉，要求人民法院撤销甲与丙离婚协议中关于财产分割的内容。 人民法院审理后认为：甲将房屋转让给丙的行为属无偿转让行为，而且该转让行为可能损害乙的债权的实现，依法判决撤销甲与丙离婚协议中关于房屋处分的内容。六、执行中的权利 前面五个问题讲的是合同的订立、履行过程中的一些法律问题，在现实生活中，作为市场经济主体的公司法人，无论如何防范，经济纠纷均在所难免，而一旦发生纠纷通过诉讼解决也成为家常便饭。诉讼的结果一般来说都会有一个生效的法律文书（判决书、调解书、裁定书等），而司法救济的最终获得都要通过生效的法律文书的执行。因此，充分了解我们在执行过程中的享有何种权利，是非常必要的。 （一）申请执行人的权利 在讲申请执行人 的权利之前，我先简要介绍一下中国法院目前执行工作的概况，目前中国的执结率客观地讲只能到20%