如何防范和应对行政执法风险.ppt

税务行政执法风险的防范和应对 长沙税务干部学院徐娟 法律教研室主任兼职律师 Telmail xujuan700226 风险专题的来由 学员的问题和案例对多个专题的提炼 税务行政处罚若干问题税务行政许可若干问题税务行政强制若干问题如何进行税务行政复议税务机关如何打行政官司税务干部渎职案例分析税务行政执法风险的防范和应对税务行政执法中的适用法律问题税务行政执法主体和执法程序问题税务行政执法证据问题听证模拟 内容体系 主要风险风险主要来源如何防范如何应对 风险 产生不利后果的潜在的可能性产生税务行政争议 引起税务行政复议或行政诉讼 在诉讼中面临败诉 被追究行政执法责任 甚至面临被检察院以涉嫌职务犯罪提出指控 一 主要风险 税务行政复议和诉讼的基本情况案件数量败诉情况 税收执法过错责任追究办法 第三条本办法所称税收执法过错责任是指税务执法人员在执行职务过程中 因故意或者过失 导致税收执法行为违法应当承担的责任 本办法所称税收执法过错责任追究是指给予税收执法过错责任人的行政处理和经济惩戒 第四条过错责任人员应当给予行政处分或者应当追究刑事责任的 依照其他法律 行政法规及规章的规定执行 税收执法过错责任追究办法 第七条执法过错责任的追究形式分为行政处理和经济惩戒 行政处理包括批评教育 责令作出书面检查 通报批评 责令待岗 取消执法资格 经济惩戒是指扣发奖金 岗位津贴 税收执法过错责任追究办法 第十四条税务执法人员有下列行为之一的 应当对其进行批评教育 一 未对逾期办理开业税务登记行为按违法违章进行处理的 二 未按规定制作非正常户认定书的 三 未按规定审批延期申报的 四 未对欠税进行公告的 五 未对欠税进行准确核算的 六 未按规定办理政策性退税的 七 对达到立案标准的案件未按规定立案的 八 未按规定查办举报案件的 九 未按规定的时限审结案件的 十 未按 行政许可法 的有关规定进行公开 公告的 十一 其他行为性质 后果较轻的执法过错行为 税收执法过错责任追究办法 第十五条税务执法人员有下列行为之一的 应当责令作出书面检查 一 延期申报未按规定核定预缴税款的 二 未按规定发售发票的 三 未按规定代开发票的 四 未按规定对重号发票进行重复认证的 五 未按规定办理注销税务登记的 六 未按规定受理和审批减免税申请的 七 未按规定受理和审批税前扣除申请的 八 未按规定受理和审批纳税人享受税收优惠政策资格的 九 未按规定回复案件协查情况的 十 未按规定调取 退还纳税人账簿 资料的 十一 案件审理确认的事实不清楚 证据不确凿 定性不准确的 十二 未按规定程序组织行政处罚听证的 十三 未按规定执行处理 罚 决定的 税收执法过错责任追究办法 第十六条税务执法人员有下列行为之一的 应当通报批评 一 未按规定在防伪税控系统内设置或者修改金税卡时钟的 二 金税工程各系统纳税人信息的录入和变动未及时 准确的 三 未按规定审批延期缴纳税款的 四 未按规定停供发票的 五 未按规定缴销发票的 六 未按规定将销售额超过小规模标准的纳税人按增值税一般纳税人管理的 七 税务行政处罚未按规定履行告知程序的 八 未按规定实施税收保全 强制执行措施的 九 未按规定受理税务行政处罚听证的申请 十 未按规定处理 罚 涉税违法行为的 十一 未在规定时限内办理税务行政复议事项的 十二 其他性质一般 但可能导致较重后果或者一定社会负面影响的执法过错行为 税收执法过错责任追究办法 第十七条税务执法人员有下列行为之一的 应当责令待岗 一 未按规定认定 取消增值税一般纳税人资格的 二 未按规定对金税工程各系统进行数据备份的 三 认证不符或者密文有误发票未及时扣留 传递的 四 防伪税控的企业发行不符合规定的 五 未按规定移送涉嫌涉税犯罪案件的 六 未按规定受理税务行政复议申请的 七 其他性质较重 可能导致严重后果或者较大社会负面影响的执法过错行为 税收执法过错责任追究办法 第十八条税务执法人员有下列行为之一的 应当取消执法资格 一 混淆税款入库级次的 二 违规提前征收和延缓征收税款的 三 违规多征 少征税款的 四 税务行政复议的决定不合法的 五 其他性质 后果严重的执法过错行为 税收执法过错责任追究办法 第二十四条执法过错责任人有下列情形之一的 应当从重或者加重责任 不受本办法第十四条 第十五条 第十六条 第十七条 第十八条规定的所应承担责任的限制 直至取消执法资格 七 导致税务行政诉讼案件终审败诉的 八 导致税务机关承担国家赔偿责任的 行政机关公务员处分条例 第十六条行政机关经人民法院 监察机关 行政复议机关或者上级行政机关依法认定有行政违法行为或者其他违法违纪行为 需要追究纪律责任的 对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分 行政诉讼法 第六十八条行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯公民 法人或者其他组织的合法权益造成损害的 由该行政机关或者该行政机关工作人员所在的行政机关负责赔偿 行政机关赔偿损失后 应当责令有故意或者重大过失的行政机关工作人员承担部分或者全部赔偿费用 国家赔偿法 第二十四条赔偿义务机关赔偿损失后 应当向有下列情形之一的工作人员追偿部分或者全部赔偿费用 一 有本法第十五条第 四 五 项规定情形的 暴力 二 在处理案件中有贪污受贿 徇私舞弊 枉法裁判行为的 对有前款 一 二 项规定情形的责任人员 有关机关应当依法给予行政处分 构成犯罪的 应当依法追究刑事责任 二 风险的主要来源 外因立法层面制度层面外部监督 人为干预 内因思想根源问题 执法不规范问题适用法律问题主体问题程序问题证据问题 对待法律的基本态度 法律之上的利益 降低或改变长远目标 应然与实然的关系 防范和应对的总体思路 改变观念 提升理念了解规定 规范行为运用法律 利用法律行使权利 履行义务 贪污 受贿类犯罪的预防制度建设 解决个人思想根源上的几个问题 三 防范 行政争议风险和渎职风险的防范正确理解和适用法律 明确税务行政执法主体及其权限 严格遵循法定执法程序 把握收集审查认定执法证据的规则和技巧 一 适用法律方面 存在的主要问题行为缺乏法律依据 不遵循适用法律的基本规则 应有上位法依据而没有 有上位法依据而不引用 直接引用下位法或其他规范性文件 所引用的下位法或其他规范性文件与上位法冲突 对法律原则把握不准 对具体法条理解有误 1 实施行政行为应有相关依据 征税 处罚 强制 如何理解 对于公权力 法无明确授权即禁止 对于私权利 法无明确禁止即授权 防范 2 把握适用法律的基本规则明确税务行政复议和行政诉讼的受案范围 了解基本的法律适用规则 行政执法时正确适用执法依据 正确理解和把握公务员的服从义务 不做机械的执行者 复议的受案范围 具体行政行为部分抽象行政行为诉讼的受案范围 具体行政行为 诉讼的裁判依据 确定行政行为依据时的两种情形有冲突无冲突 成文法的主要渊源 表现形式宪法法律法规行政法规地方性法规规章部门规章地方政府规章总局的通知 批复等文件的性质 1 有冲突情况下的法律适用规则 税收规范性文件制定管理办法 09征求意见稿 第二条本办法所称税收规范性文件 是指县以上 含本级 税务机关依照法定职权和规定程序制定并公布的 规定纳税人 扣缴义务人及其他税务行政相对人 以下简称税务行政相对人 权利 义务 在本辖区内具有普遍约束力并反复适用的文件 国家税务总局制定的税务部门规章 税务机关制定的本系统或本机关内部工作管理制度 向上级机关报送的请示或报告 针对特定税务行政相对人的特定事项做出的税务行政处理决定等 不属于本办法所称的税收规范性文件 第七条税收规范性文件可以使用 办法 规定 规程 规则 等名称 但不得称 条例 实施细则 通知 或 批复 上级税务机关针对下级税务机关有关特定税务行政相对人的特定事项如何适用税收法律 法规 规章或税收规范性文件所做的批复 需要抄送本辖区的 应当按照本办法规定的制定规则和制定程序制定税收规范性文件 并使用税收规范性文件的名称 法的一般分类 成文法和不成文法实体法和程序法根本法和普通法一般法和特别法 冲突情况下的法律适用规则同位新 旧特别 一般不同位上 下 中华人民共和国立法法 第八十三条同一机关制定的法律 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 规章 特别规定与一般规定不一致的 适用特别规定 新的规定与旧的规定不一致的 适用新的规定 第八十五条法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致 不能确定如何适用时 由全国人民代表大会常务委员会裁决 行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致 不能确定如何适用时 由国务院裁决 第八十六条地方性法规 规章之间不一致时 由有关机关依照下列规定的权限作出裁决 一 同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时 由制定机关裁决 立法法 第八十七条法律 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 规章有下列情形之一的 由有关机关依照本法第八十八条规定的权限予以改变或者撤销 一 超越权限的 二 下位法违反上位法规定的 三 规章之间对同一事项的规定不一致 经裁决应当改变或者撤销一方的规定的 四 规章的规定被认为不适当 应当予以改变或者撤销的 五 违背法定程序的 国家税务总局关于税务系统贯彻落实 全面推进依法行政实施纲要 的意见国税发 2005 170号二 完善税务行政决策和立法机制 提高制度建设质量 三 遵守税收立法权限 制定税务部门规章和规范性文件不得超越法定权限 不得与法律 法规等上位法规定相矛盾 相抵触 同位阶的规章及规范性文件之间应保持协调一致 授权立法必须符合法律 法规规定 且不得转授 立法解释权属于制定机关 实施机关不得擅自解释 税收规范性文件制定管理办法 09征求意见稿 第三十三条经审查 税收规范性文件超越权限 违反法律 法规 规章及上级税收规范性文件的规定 或者其规定明显不适当的 由上一级税务机关责令制定机关限期纠正 制定机关应当按期纠正 并于责令纠正期限届满之日起30日内 将处理情况报告上一级税务机关 第三十九条清理中存在问题的税收规范性文件 制定机关应进行处理 一 对存在以下情形的 宣布失效 1 执行时间过期 2 调整对象灭失 二 对存在以下情形的 宣布撤销或废止 1 违反上位法规定 2 已被后文废止 3 明显不合时宜 三 对存在以下情形的 予以修订 1 与本机关税收规范性文件相矛盾 2 与本机关税收规范性文件相重复 3 存在执行漏洞或者难以操作 权力 立法 机关行政机关司法机关军事机关审判机关检察机关 国家职能划分和国家机关体系 耕地占用税暂行条例 第六条纳税人必须在经土地管理部门批准占用耕地之日起30日内缴纳耕地占用税 耕地占用税暂行条例实施细则 第三十一条经批准占用耕地的 耕地占用税纳税义务发生时间为纳税人收到土地管理部门办理占用农用地手续通知的当天 未经批准占用耕地的 耕地占用税纳税义务发生时间为纳税人实际占用耕地的当天 总局文件 征管法实施细则 第三条任何部门 单位和个人作出的与税收法律 行政法规相抵触的决定一律无效 税务机关不得执行 并应当向上级税务机关报告 征管法 第三十三条纳税人可以依照法律 行政法规的规定书面申请减税 免税 减税 免税的申请须经法律 行政法规规定的减税 免税审查批准机关审批 地方各级人民政府 各级人民政府主管部门 单位和个人违反法律 行政法规规定 擅自作出的减税 免税决定无效 税务机关不得执行 并向上级税务机关报告 征管法 第八十四条违反法律 行政法规的规定 擅自作出税收的开征 停征或者减税 免税 退税 补税以及其他同税收法律 行政法规相抵触的决定的 除依照本法规定撤销其擅自作出的决定外 补征应征未征税款 退还不应征收而征收的税款 并由上级机关追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的行政责任 构成犯罪的 依法追究刑事责任 行政诉讼法 第二十五条公民 法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的 作出具体行政行为的行政机关是被告 行政诉讼法 第五十二条人民法院审理行政案件 以法律和行政法规 地方性法规为依据 地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件 人民法院审理民族自治地方的行政案件 并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据 第五十三条人民法院审理行政案件 参照国务院部 委根据法律和国务院的行政法规 决定 命令制定 发布的规章以及省 自治区 直辖市和省 自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定 发布的规章 人民法院认为地方人民政府制定 发布的规章与国务院部 委制定 发布的规章不一致的 以及国务院部 委制定 发布的规章之间不一致的 由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决 公务员法 第十二条公务员应当履行下列义务 五 忠于职守 勤勉尽责 服从和执行上级依法作出的决定和命令 第五十四条公务员执行公务时 认为上级的决定或者命令有错误的 可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见 上级不改变该决定或者命令 或者要求立即执行的 公务员应当执行该决定或者命令 执行的后果由上级负责 公务员不承担责任 但是 公务员执行明显违法的决定或者命令的 应当依法承担相应的责任 税收执法过错责任追究办法 第二十一条 有下列情形之一的 不予追究税务执法人员的责任 一 因执行上级机关的答复 决定 命令 文件 导致执法过错的 2003年 财政部国家税务总局关于自主择业的军队转业干部有关税收政策问题的通知 为安置自主择业的军队转业干部就业而新开办的企业 凡安置自主择业的军队转业干部占企业总人数60 含60 以上的 经主管税务机关批准 自领取税务登记证之日起 3年内免征营业税和企业所得税 本通知自2003年5月1日起执行 2006年 国家税务总局关于房地产开发业务征收企业所得税问题的通知 根据房地产开发业务的特点 房地产开发企业和以销售 包括代理销售 开发产品为主的企业不得享受新办企业的税收优惠 本通知自2006年1月1日起执行 依据的层级问题一般法与特别法没有冲突时的适用 2 无冲突情况下的法律适用规则 征管法 第三条税收的开征 停征以及减税 免税 退税 补税 依照法律的规定执行 法律授权国务院规定的 依照国务院制定的行政法规的规定执行 任何机关 单位和个人不得违反法律 行政法规的规定 擅自作出税收开征 停征以及减税 免税 退税 补税和其他同税收法律 行政法规相抵触的决定 征税的依据 宪法 第五十六条中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务 原 个人所得税法 第十二条 对储蓄存款利息所得征收个人所得税的开征时间和征收办法由国务院规定 修改后的第十二条 对储蓄存款利息所得开征 减征 停征个人所得税及其具体办法 由国务院规定 08年 营业税暂行条例 第八条下列项目免征营业税 同1993年 条例 一 托儿所 幼儿园 养老院 残疾人福利机构提供的育养服务 婚姻介绍 殡葬服务 二 残疾人员个人提供的劳务 三 医院 诊所和其他医疗机构提供的医疗服务 四 学校和其他教育机构提供的教育劳务 学生勤工俭学提供的劳务 08年 营业税暂行条例实施细则 同1993年 细则 第二十二条条例第八条规定的部分免税项目的范围 限定如下 二 第一款第 四 项所称学校和其他教育机构 是指普通学校以及经地 市级以上人民政府或者同级政府的教育行政部门批准成立 国家承认其学员学历的各类学校 财政部国家税务总局关于加强教育劳务营业税征收管理有关问题的通知财税 2006 3号一 关于 对从事学历教育的学校提供教育劳务取得的收入免征营业税 问题 一 学历教育 是指 受教育者经过国家教育考试或者国家规定的其他入学方式 进入国家有关部门批准的学校或者其他教育机构学习 获得国家承认的学历证书的教育形式 具体包括 二 从事学历教育的学校 是指 普通学校以及经地 市级以上人民政府或者同级政府的教育行政部门批准成立 国家承认其学员学历的各类学校 上述学校均包括符合规定的从事学历教育的民办学校 但不包括职业培训机构等国家不承认学历的教育机构 三 免征营业税的教育劳务收入按以下规定执行 提供教育劳务取得的收入是指对列入规定招生计划的在籍学生提供学历教育劳务取得的收入 具体包括 超过规定收费标准的收费以及学校以各种名义收取的赞助费 择校费等超过规定范围的收入 不属于免征营业税的教育劳务收入 一律按规定征税 行政许可法 第十四条本法第十二条所列事项 法律可以设定行政许可 尚未制定法律的 行政法规可以设定行政许可 必要时 国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可 实施后 除临时性行政许可事项外 国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律 或者自行制定行政法规 第十五条本法第十二条所列事项 尚未制定法律 行政法规的 地方性法规可以设定行政许可 尚未制定法律 行政法规和地方性法规的 因行政管理的需要 确需立即实施行政许可的 省 自治区 直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可 临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的 应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规 地方性法规和省 自治区 直辖市人民政府规章 不得设定应当由国家统一确定的公民 法人或者其他组织的资格 资质的行政许可 不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可 其设定的行政许可 不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务 不得限制其他地区的商品进入本地区市场 第十七条除本法第十四条 第十五条规定的外 其他规范性文件一律不得设定行政许可 许可的依据 行政许可法 第十六条行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内 对实施该行政许可作出具体规定 地方性法规可以在法律 行政法规设定的行政许可事项范围内 对实施该行政许可作出具体规定 规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内 对实施该行政许可作出具体规定 法规 规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定 不得增设行政许可 对行政许可条件作出的具体规定 不得增设违反上位法的其他条件 税务行政许可的设定权和规定权问题 行政处罚法 第九条法律可以设定各种行政处罚 限制人身自由的行政处罚 只能由法律设定 第十条行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚 法律对违法行为已经作出行政处罚规定 行政法规需要作出具体规定的 必须在法律规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内规定 第十一条地方性法规可以设定除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的行政处罚 法律 行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定 地方性法规需要作出具体规定的 必须在法律 行政法规规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内规定 处罚的依据 第十二条国务院部 委员会制定的规章可以在法律 行政法规规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内作出具体规定 尚未制定法律 行政法规的 前款规定的国务院部 委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚 罚款的限额由国务院规定 国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照本条第一款 第二款的规定 规定行政处罚 第十三条省 自治区 直辖市人民政府和省 自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律 法规规定的给予行政处罚的行为 种类和幅度的范围内作出具体规定 尚未制定法律 法规的 前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚 罚款的限额由省 自治区 直辖市人民代表大会常务委员会规定 第十四条除本法第九条 第十条 第十一条 第十二条以及第十三条的规定外 其他规范性文件不得设定行政处罚 行政强制法 草案 第十二条行政强制由法律设定 尚未制定法律 且属于国务院行政管理职权事项的 行政法规可以设定对涉嫌违法的场所 设施和财物的查封或者对涉嫌违法的财物的扣押的行政强制措施 以及除本法第十条第一项 第四项 第五项规定以外的其他行政强制措施 不制定法律 行政法规 且属于地方性事务的 地方性法规可以设定对涉嫌违法的场所 设施和财物的查封或者涉嫌违法的财物的扣押的行政强制措施 第十三条法律已经设定行政强制的 行政法规 地方性法规不得对法律规定的行政强制措施的对象 条件以及方式的范围作出扩大规定 已经制定了法律 但法律中没有设定行政强制的 行政法规 地方性法规不得增设行政强制 强制的依据 第四条设定行政强制必须依照本法规定 实施行政强制必须有法律 法规依据 依照本法规定的程序实施 未经法律 法规授权 任何机关或者组织不得实施行政强制 第十四条实施行政强制执行的行政机关由法律规定 法律没有规定行政机关强制执行的 作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行 法的效力时间效力生效失效溯及力空间效力 3 法的溯及力问题 中华人民共和国立法法 第八十四条法律 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 规章不溯及既往 但为了更好地保护公民 法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外 法的规范性 告示 指引 预测作用 3 准确把握法律的基本原则明确税务行政复议和行政诉讼的审查范围 明确适当性问题与渎职的关系 切实遵循行政法的两个最基本原则 行政执法时既重视合法性又重视适当性 不滥用自由裁量权 复议的审查范围 合法性适当性诉讼的审查范围 合法性 原则上 行政法的基本原则 合法性原则 合法行政适当性原则 合理行政应急性原则 行政诉讼法 第五十四条人民法院经过审理 根据不同情况 分别作出以下判决 一 具体行政行为证据确凿 适用法律 法规正确 符合法定程序的 判决维持 二 具体行政行为有下列情形之一的 判决撤销或者部分撤销 并可以判决被告重新作出具体行政行为 主要证据不足的 适用法律 法规错误的 违反法定程序的 超越职权的 滥用职权的 三 被告不履行或者拖延履行法定职责的 判决其在一定期限内履行 四 行政处罚显失公正的 可以判决变更 2006年最高检 关于渎职侵权犯罪案件立案标准 滥用职权罪是指国家机关工作人员超越职权 违法决定 处理其无权决定 处理的事项 或者违反规定处理公务 致使公共财产 国家和人民利益遭受重大损失的行为 2004年国务院 全面推进依法行政实施纲要 依法行政的基本要求 合法行政高效便民合理行政诚实守信程序正当权责统一 国家税务总局关于税务系统贯彻落实 全面推进依法行政实施纲要 的意见国税发 2005 170号三 规范税收执法行为 提高税务管理效能 五 公正 合理地行使自由裁量权 对税务机关依法律 法规规定享有较大自由裁量权的行为 要进行梳理 分类 制定具体 细化的实施办法 从源头上降低自由裁量权被滥用的风险 行使行政处罚等自由裁量权 要遵循法治原则 符合法律目的 排除不相关因素的影响 对可以采用多种方式实现执法目的的 应当选用对纳税人等税务行政管理相对人损害最小的措施和方式 1988年 印花税暂行条例 第十三条纳税人有下列行为之一的 由税务机关根据情节轻重 予以处罚 一 在应纳税凭证上未贴或者少贴印花税票的 税务机关除责令其补贴印花税票外 可处以应补贴印花税票金额二十倍以下的罚款 二 违反本条例第六条第一款规定的 税务机关可处以未注销或者画销印花税票金额十倍以下的罚款 三 违反本条例第六条第二款规定的 税务机关可处以重用印花税票金额三十倍以下的罚款 国家税务总局关于印花税违章处罚有关问题的通知 国税发 2004 15号 中华人民共和国税收征收管理法 以下简称 税收征管法 中华人民共和国税收征收管理法实施细则 以下简称 税收征管法实施细则 重新修订颁布后 中华人民共和国印花税暂行条例 以下简称 印花税暂行条例 第十三条及 中华人民共和国印花税暂行条例施行细则 以下简称 印花税暂行条例施行细则 第三十九条 第四十条 第四十一条的部分内容已不适用 为加强印花税的征收管理 依法处理印花税有关违章行为 根据 税收征管法 税收征管法实施细则 的有关规定 现对印花税的违章处罚适用条款明确如下 4 把握法律精神和立法者意图 结合其他相关立法 正确理解法条 对案件准确定性和处理 以防范行政争议风险和渎职风险几个常识性法律问题税收征管方面税务行政许可和审批方面税务行政处罚方面税务行政强制方面 正确引用法条法条的基本结构 条 款 项 目 1 几个常识性法律问题 税收规范性文件制定管理办法 09征求意见稿 第十条税收规范性文件一般不分章 节 内容较多 结构复杂的税收规范性文件 可以根据需要分章 节 条 款 项 目 章 节应当有标题 章 节 条的序号用中文数字依次表述 款不加序号 项的序号用中文数字加圆括号依次表述 目的序号用阿拉伯数字依次表述 正确计算法定期间起算点遭遇节假日在途时间 细则 第一百零九条税收征管法及本细则所规定期限的最后一日是法定休假日的 以休假日期满的次日为期限的最后一日 在期限内有连续 日以上法定休假日的 按休假日天数顺延 08年 增值税暂行条例 第二十三条第二款纳税人以1个月或者1个季度为1个纳税期的 自期满之日起15日内申报纳税 以1日 3日 5日 10日或者15日为1个纳税期的 自期满之日起5日内预缴税款 于次月1日起15日内申报纳税并结清上月应纳税款 第二十四条纳税人进口货物 应当自海关填发海关进口增值税专用缴款书之日起15日内缴纳税款 08年 营业税暂行条例实施细则 第十五条第二款纳税人以1个月或者1个季度为一个纳税期的 自期满之日起15日内申报纳税 以5日 10日或者15日为一个纳税期的 自期满之日起5日内预缴税款 于次月1日起15日内申报纳税并结清上月应纳税款 企业所得税法 第五十四条企业所得税分月或者分季预缴 企业应当自月份或者季度终了之日起十五日内 向税务机关报送预缴企业所得税纳税申报表 预缴税款 企业应当自年度终了之日起五个月内 向税务机关报送年度企业所得税纳税申报表 并汇算清缴 结清应缴应退税款 税务登记登记信息的准确 全面 当事人基本情况 税种登记 逾期登记的处理 领取营业执照之日的确定 2 税收征管方面 对漏征漏管户的处理 与相关部门的协作配合问题 临时税务登记非正常户的认定和管理未按期验 换证变更登记和停业 复业登记注销登记 2004年 税务登记管理办法 第十五条纳税人提交的证件和资料齐全且税务登记表的填写内容符合规定的 税务机关应及时发放税务登记证件 纳税人提交的证件和资料不齐全或税务登记表的填写内容不符合规定的 税务机关应当场通知其补正或重新填报 纳税人提交的证件和资料明显有疑点的 税务机关应进行实地调查 核实后予以发放税务登记证件 征管法 第十五条企业 企业在外地设立的分支机构和从事生产 经营的场所 个体工商户和从事生产 经营的事业单位 以下统称从事生产 经营的纳税人 自领取营业执照之日起三十日内 持有关证件 向税务机关申报办理税务登记 税务机关应当自收到申报之日起三十日内审核并发给税务登记证件 工商行政管理机关应当将办理登记注册 核发营业执照的情况 定期向税务机关通报 征管法 第六十条纳税人有下列行为之一的 由税务机关责令限期改正 可以处二千元以下的罚款 情节严重的 处二千元以上一万元以下的罚款 一 未按照规定的期限申报办理税务登记 变更或者注销登记的 二 未按照规定设置 保管帐簿或者保管记帐凭证和有关资料的 三 未按照规定将财务 会计制度或者财务 会计处理办法和会计核算软件报送税务机关备查的 四 未按照规定将其全部银行帐号向税务机关报告的 五 未按照规定安装 使用税控装置 或者损毁或者擅自改动税控装置的 纳税人不办理税务登记的 由税务机关责令限期改正 逾期不改正的 经税务机关提请 由工商行政管理机关吊销其营业执照 纳税人未按照规定使用税务登记证件 或者转借 涂改 损毁 买卖 伪造税务登记证件的 处二千元以上一万元以下的罚款 情节严重的 处一万元以上五万元以下的罚款 2004年 税务登记管理办法 第十条第 三 项从事生产 经营的纳税人未办理工商营业执照也未经有关部门批准设立的 应当自纳税义务发生之日起30日内申报办理税务登记 税务机关核发临时税务登记证及副本 国家税务总局关于完善税务登记管理若干问题的通知国税发 2006 37号六 临时税务登记的管理对应领取而未领取工商营业执照临时经营的 不得办理临时税务登记 但必须照章征税 也不得向其出售发票 确需开具发票的 可以向税务机关申请 先缴税再由税务机关为其代开发票 国家税务总局关于换发税务登记证件有关问题的补充通知 2006 104号对未领取工商营业执照的纳税人及其分支机构 不得发放临时税务登记证件 但要按规定征税 并责成其先办理营业执照和组织机构代码 再办理税务登记 税务登记管理办法 第四十二条纳税人未按照规定期限申报办理税务登记 变更或者注销登记的 税务机关应当自发现之日起3日内责令其限期改正 并依照 税收征管法 第六十条第一款的规定处罚 纳税人不办理税务登记的 税务机关应当自发现之日起3日内责令其限期改正 逾期不改正的 依照 税收征管法 第六十条第一款和第二款的规定处罚 税务登记管理办法 第四十条已办理税务登记的纳税人未按照规定的期限申报纳税 在税务机关责令其限期改正后 逾期不改正的 税务机关应当派员实地检查 查无下落并且无法强制其履行纳税义务的 由检查人员制作非正常户认定书 存入纳税人档案 税务机关暂停其税务登记证件 发票领购簿和发票的使用 第四十一条纳税人被列入非正常户超过三个月的 税务机关可以宣布其税务登记证件失效 其应纳税款的追征仍按 税收征管法 及其 实施细则 的规定执行 对于非正常户该不该移送稽查 稽查该不该受理 1995年 稽查工作规程 第十三条税务稽查对经初步判明具有以下情形之一的 均应当立案查处 一 偷税 逃避追缴欠税 骗取出口退税 抗税以及为纳税人 扣缴义务人非法提供银行账户 发票 证明或者其他方便 导致税收流失的 二 未具有本条第一项所列行为 但查补税额在5000元至20000元以上的 具体标准由省 自治区 直辖市税务机关根据本地情况在幅度由确定 三 私自印制 伪造 倒卖 非法代开 虚开发票 非法携带 邮寄 运输或者存放空白发票 伪造 私自制作发票监制章 发票防伪专用品的 四 其他税务机关认为需要立案查处的 国家税务总局关于进一步加强重大税收违法案件管理工作的意见国税发 2007 39号 十 上级税务机关督促查办的案件 下一级税务机关应当自收到 重大税收违法案件督办函 之日起3个月内结案 并在案件查结后10日内向上级税务机关报送 重大税收违法案件结案报告 报告全案查处情况 如情况特殊确实无法按期结案的 下级税务机关应当在规定结案期限5个工作日之前向上级税务机关提出延期申请 经上级税务机关批准后适当延长办案期限 十三 各地税务机关应当严格按照查处时限查结案件 案件违法事实查清 税款 滞纳金 罚款全部组织入库 案件达到移送标准 已经移送公安机关的 认定为案件查结 案件违法事实基本查清 税款 滞纳金 罚款基本组织入库 经税务机关采取税收保全或者强制执行措施 纳税人已无可执行财产 案件达到移送标准 已经移送公安机关的 纳入遗留案件管理 不再列入年度考核案件基数 案件查处已进行18个月以上 没有新的情况和线索出现 致使案件查处无法进一步深入 经报上级税务机关同意 纳入遗留案件管理 不再列入年度考核案件基数 税务登记管理办法 第二十四条纳税人在申报办理停业登记时 应如实填写停业申请登记表 说明停业理由 停业期限 停业前的纳税情况和发票的领 用 存情况 并结清应纳税款 滞纳金 罚款 税务机关应收存其税务登记证件及副本 发票领购簿 未使用完的发票和其他税务证件 第二十五条纳税人在停业期间发生纳税义务的 应当按照税收法律 行政法规的规定申报缴纳税款 第二十六条纳税人应当于恢复生产经营之前 向税务机关申报办理复业登记 如实填写 停 复业报告书 领回并启用税务登记证件 发票领购簿及其停业前领购的发票 税务登记管理办法 第三十一条纳税人办理注销税务登记前 应当向税务机关提交相关证明文件和资料 结清应纳税款 多退 免 税款 滞纳金和罚款 缴销发票 税务登记证件和其他税务证件 经税务机关核准后 办理注销税务登记手续 纳税申报和税款征收对各种违法申报行为的不同处理税款的追征退税问题收过头税 延缓征税 引税问题 纳税主体的认定 公司 个体户 个人独资企业 合伙企业 合并与分立 承包 承租 挂靠 与扣缴义务人区分 代扣代缴 代收代缴和委托代征纳税义务发生时间的认定核税问题 滞纳金的计算 征管法 第五十二条因税务机关的责任 致使纳税人 扣缴义务人未缴或者少缴税款的 税务机关在三年内可以要求纳税人 扣缴义务人补缴税款 但是不得加收滞纳金 因纳税人 扣缴义务人计算错误等失误 未缴或者少缴税款的 税务机关在三年内可以追征税款 滞纳金 有特殊情况的 追征期可以延长到五年 对偷税 抗税 骗税的 税务机关追征其未缴或者少缴的税款 滞纳金或者所骗取的税款 不受前款规定期限的限制 追征问题 细则 第八十条税收征管法第五十二条所称税务机关的责任 是指税务机关适用税收法律 行政法规不当或者执法行为违法 第八十一条税收征管法第五十二条所称纳税人 扣缴义务人计算错误等失误 是指非主观故意的计算公式运用错误以及明显的笔误 征管法 第八十二条税收征管法第五十二条所称特殊情况 是指纳税人或者扣缴义务人因计算错误等失误 未缴或者少缴 未扣或者少扣 未收或者少收税款 累计数额在 万元以上的 征管法 第五十一条纳税人超过应纳税额缴纳的税款 税务机关发现后应当立即退还 纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的 可以向税务机关要求退还多缴的税款并加算银行同期存款利息 税务机关及时查实后应当立即退还 涉及从国库中退库的 依照法律 行政法规有关国库管理的规定退还 退税问题 细则 第七十八条税务机关发现纳税人多缴税款的 应当自发现之日起 日内办理退还手续 纳税人发现多缴税款 要求退还的 税务机关应当自接到纳税人退还申请之日起 日内查实并办理退还手续 税收征管法第五十一条规定的加算银行同期存款利息的多缴税款退税 不包括依法预缴税款形成的结算退税 出口退税和各种减免退税 退税利息按照税务机关办理退税手续当天中国人民银行规定的活期存款利率计算 细则 第七十九条当纳税人既有应退税款又有欠缴税款的 税务机关可以将应退税款和利息先抵扣欠缴税款 抵扣后有余额的 退还纳税人 征管法 第二十八条税务机关依照法律 行政法规的规定征收税款 不得违反法律 行政法规的规定开征 停征 多征 少征 提前征收 延缓征收或者摊派税款 第八十三条违反法律 行政法规的规定提前征收 延缓征收或者摊派税款的 由其上级机关或者行政监察机关责令改正 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分 提前征收 延缓征收问题 个体户的责任承担和文书制作法人企业 公司 和非法人企业的划分个人独资企业的责任承担合伙企业的种类和责任承担 纳税主体认定问题 征管法 第四十八条纳税人有合并 分立情形的 应当向税务机关报告 并依法缴清税款 纳税人合并时未缴清税款的 应当由合并后的纳税人继续履行未履行的纳税义务 纳税人分立时未缴清税款的 分立后的纳税人对未履行的纳税义务应当承担连带责任 合并吸收合并新设合并分立派生分立新设分立 细则 第四十九条承包人或者承租人有独立的生产经营权 在财务上独立核算 并定期向发包人或者出租人上缴承包费或者租金的 承包人或者承租人应当就其生产 经营收入和所得纳税 并接受税务管理 但是 法律 行政法规另有规定的除外 发包人或者出租人应当自发包或者出租之日起 日内将承包人或者承租人的有关情况向主管税务机关报告 发包人或者出租人不报告的 发包人或者出租人与承包人或者承租人承担纳税连带责任 08年 营业税暂行条例实施细则 第十一条 单位以承包 承租 挂靠方式经营的 承包人 承租人 挂靠人 以下统称承包人 发生应税行为 承包人以发包人 出租人 被挂靠人 以下统称发包人 名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的 以发包人为纳税人 否则以承包人为纳税人 合同法 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同 也可以分别与勘察人 设计人 施工人订立勘察 设计 施工承包合同 发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人 总承包人或者勘察 设计 施工承包人经发包人同意 可以将自己承包的部分工作交由第三人完成 第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察 设计 施工承包人向发包人承担连带责任 承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位 禁止分包单位将其承包的工程再分包 建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成 86年 房产税暂行条例 第二条房产税由产权所有人缴纳 产权属于全民所有的 由经营管理的单位缴纳 产权出典的 由承典人缴纳 产权所有人 承典人不在房产所在地的 或者产权未确定及租典纠纷未解决的 由房产代管人或者使用人缴纳 前款列举的产权所有人 经营管理单位 承典人 房产代管人或者使用人 统称为纳税义务人 以下简称纳税人 财政部税务总局 关于房产税若干具体问题的解释和暂行规定 1986年9月25日 86 财税地字第008号纳税单位和个人无租使用房产管理部门 免税单位及纳税单位的房产 应由使用人代缴纳房产税 纳税人 扣缴义务人 房产税的几个法律问题 确定房产归属的标准是什么 不动产物权设立 转移的标准 如何获取房产所有人的信息 如何认定房产税纳税主体 房产所有人 房屋使用人 如何看待他们之间就房产税缴纳问题达成的协议的效力 对房产税纳税人实施强制应注意哪些问题 结合 强制 税务机关对非从事生产经营的纳税人能否直接实施强制 强制行为能否针对房产实施 已查封的房产能否出租 已出租的房屋能否查封并拍卖 买卖不破租赁 承租人的优先购买权 征管法 第四条法律 行政法规规定负有纳税义务的单位和个人为纳税人 法律 行政法规规定负有代扣代缴 代收代缴税款义务的单位和个人为扣缴义务人 纳税人 扣缴义务人必须依照法律 行政法规的规定缴纳税款 代扣代缴 代收代缴税款 扣缴义务人 93年 营业税暂行条例 第十一条营业税扣缴义务人 一 委托金融机构发放贷款 以受托发放贷款的金融机构为扣缴义务人 删 二 建筑安装业务实行分包或者转包的 以总承包人为扣缴义务人 删 三 财政部规定的其他扣缴义务人 08年 营业税暂行条例 第十一条营业税扣缴义务人 一 中华人民共和国境外的单位或者个人在境内提供应税劳务 转让无形资产或者销售不动产 在境内未设有经营机构的 以其境内代理人为扣缴义务人 在境内没有代理人的 以受让方或者购买方为扣缴义务人 二 国务院财政 税务主管部门规定的其他扣缴义务人 关于建筑业营业税若干政策问题的通知 财税 2006 177 已废止一 纳税人提供建筑业应税劳务时应按照下列规定确定营业税扣缴义务人 一 建筑业工程实行总承包 分包方式的 以总承包人为扣缴义务人 二 纳税人提供建筑业应税劳务 符合以下情形之一的 无论工程是否实行分包 税务机关可以建设单位和个人作为营业税的扣缴义务人 1 纳税人从事跨地区 包括省 市 县 下同 工程提供建筑业应税劳务的 2 纳税人在劳务发生地没有办理税务登记或临时税务登记的 征管法 第六十九条扣缴义务人应扣未扣 应收而不收税款的 由税务机关向纳税人追缴税款 对扣缴义务人处应扣未扣 应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款 关于贯彻 中华人民共和国税收征收管理法 及其实施细则若干具体问题的通知 国税发 2003 47号二 关于扣缴义务人扣缴税款问题 负有代扣代缴义务的单位和个人 在支付款项时应按照征管法及其实施细则的规定 将取得款项的纳税人应缴纳的税款代为扣缴 对纳税人拒绝扣缴税款的 扣缴义务人应暂停支付相当于纳税人应纳税款的款项 并在一日之内报告主管税务机关 负有代收代缴义务的单位和个人 在收取款项时应按照征管法及其实施细则的规定 将支付款项的纳税人应缴纳的税款代为收缴 对纳税人拒绝给付的 扣缴义务人应在一日之内报告主管税务机关扣缴义务人违反征管法及其实施细则规定应扣未扣 应收未收税款的 税务机关除按征管法及其实施细则的有关规定对其给予处罚外 应当责成扣缴义务人限期将应扣未扣 应收未收的税款补扣或补收 细则 第九十四条纳税人拒绝代扣 代收税款的 扣缴义务人应当向税务机关报告 由税务机关直接向纳税人追缴税款 滞纳金 纳税人拒不缴纳的 依照税收征管法第六十八条的规定执行 细则 第四十四条税务机关根据有利于税收控管和方便纳税的原则 可以按照国家有关规定委托有关单位和人员代征零星分散和异地缴纳的税收 并发给委托代征证书 受托单位和人员按照代征证书的要求 以税务机关的名义依法征收税款 纳税人不得拒绝 纳税人拒绝的 受托代征单位和人员应当及时报告税务机关 受托代征人 征管法 第七十八条未经税务机关依法委托征收税款的 责令退还收取的财物 依法给予行政处分或者行政处罚 致使他人合法权益受到损失的 依法承担赔偿责任 构成犯罪的 依法追究刑事责任 08年 增值税暂行条例 第十九条增值税纳税义务发生时间 一 销售货物或者应税劳务 为收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天 先开具发票的 为开具发票的当天 二 进口货物 为报关进口的当天 增值税扣缴义务发生时间为纳税人增值税纳税义务发生的当天 纳税义务发生时间的认定问题 08 增值税细则 第三十八条条例第十九条第一款第 一 项规定的收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天 按销售结算方式的不同 具体为 一 采取直接收款方式销售货物 不论货物是否发出 均为收到销售款或者取得索取销售款凭据的当天 二 采取托收承付和委托银行收款方式销售货物 为发出货物并办妥托收手续的当天 三 采取赊销和分期收款方式销售货物 为书面合同约定的收款日期的当天 无书面合同的或者书面合同没有约定收款日期的 为货物发出的当天 四 采取预收货款方式销售货物 为货物发出的当天 但生产销售生产工期超过12个月的大型机械设备 船舶 飞机等货物 为收到预收款或者书面合同约定的收款日期的当天 五 委托其他纳税人代销货物 为收到代销单位的代销清单或者收到全部或者部分货款的当天 未收到代销清单及货款的 为发出代销货物满180天的当天 六 销售应税劳务 为提供劳务同时收讫销售款或者取得索取销售款的凭据的当天 七 纳税人发生本细则第四条第 三 项至第 八 项所列视同销售货物行为 为货物移送的当天 确认销售收入的时间 会计与税收的差异性08年 增值税暂行条例实施细则 第三条条例第一条所称销售货物 是指有偿转让货物的所有权 关于确认企业所得税收入若干问题的通知 国税函 2008 875号 细则出台前 一 除企业所得税法及实施条例另有规定外 企业销售收入的确认 必须遵循权责发生制原则和实质重于形式原则 一 企业销售商品同时满足下列条件的 应确认收入的实现 1 商品销售合同已经签订 企业已将商品所有权相关的主要风险和报酬转移给购货方 2 企业对已售出的商品既没有保留通常与所有权相联系的继续管理权 也没有实施有效控制 3 收入的金额能够可靠地计量 4 已发生或将发生的销售方的成本能够可靠地核算 08年 营业税暂行条例 第十二条营业税纳税义务发生时间为纳税人提供应税劳务 转让无形资产或者销售不动产并收讫营业收入款项或者取得索取营业收入款项凭据的当天 国务院财政 税务主管部门另有规定的 从其规定 营业税扣缴义务发生时间为纳税人营业税纳税义务发生的当天 08年 营业税暂行条例实施细则 第二十四条第二款 条例第十二条所称取得索取营业收入款项凭据的