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第三节 合同法一，合同的概念与特征（掌握）（一)概念：合同是自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。（二）特征：1，合同是双方法律行为，必须要有对立的双方当事人；2，双方当事人必须做出意思表示，并且是一致的。= 第 56 页 =二，合同的成立与生效（掌握）（一）合同成立的条件：1，要有合同签订主体，有缔约人，有邀约、承诺两个过程；2，意思表示一致。（二）合同的生效：合同法44条：“依法成立的合同，自成立时生效。”合同一成立即发生法律效力。以下情形，合同成立，却未生效：1，法律、法规规定办理批准、登记手续的2，附生效条件或生效期限的，需要条件成熟或期限届至。= 第 57 页 =三，合同的内容和形式（掌握）(一）合同中的权利义务关系以合同的条款形式对外加以表现。合同法12条1款规定了一般合同条款，也就是合同内容。合同内容的必要条款欠缺，意味着当事人没有达成合意，合同不成立（二）形式：可以一份合同书上一个合同，也可以多个合同；可以是合同书，也可以是通知、声明、店堂告示、电子邮件等等。 = 第 58 页 =四，合同的效力（一）无效合同：1，根据民法通则58条、合同法52条无效原因有以下几种：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同、损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益（3）以合法形式，掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规前执行规定。= 第 59 页 =2，合同无效的法律后果：（1）无效合同自始没有法律约束力；（2）部分无效，不影响有效部分的效力；（3）合同无效后，因该合同取得的财产应当返还（更正登记）；不能返还，应当折价补偿；根据过错承担责任；（4）因当事人恶意串通损害国家、集体、第三人利益的，因此取得的财产收归国有或者返还集体、第三人。= 第 60 页 =（二）可撤销合同1，合同被撤销的原因：因当事人订立合同过程中存在意思瑕疵，法律赋予一方当事人撤销权的合同。（1）因重大误解而订立的合同；（2）订立合同时显失公平；（3）一方以欺诈、胁迫手段使对方在违背真实意思情况下订立的合同；（4）一方乘人之危使对方在违背真实意思订立的合同= 第 61 页 =2，可撤销合同的法律后果（1）受损害方有权请求变更或撤销（请求变更的不得撤销、依申请）；（2）合同被撤销后，自始没有法律效力；（3）合同被撤销后，因合同取得的财产，应当返还；不能返还折价补偿；根据过错承担责任（4）撤销权从知道或应当知道之日起一年内行使。= 第 62 页 =（三）效力待定合同1，效力待定的情形：合同成立是否生效，不能确定有待其它行为或事实使之确定。（1）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同；（2）无权处分合同；2，待定合同的法律后果：（1）限制民事行为能力人，法定代理人追认有效，否则无效（2）无权代理合同，没经过被代理人追认，无效；被代理人履行合同的，视为追认；构成表见代理的，合同有效；（3）无权处分人订立合同后取得处分权的，合同有效，否则无效。= 第 63 页 =（四）需要熟悉的四类合同1，借款合同（1）概念：指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。（合196条）（2）特征：A，借款合同的标的物是金钱，金钱占有的转移，在双方没有特别约定时，发生金钱所有权的转移。B，借款合同是财产所有权转移合同，除借款合同条款外，买卖合同中的所有权转移规定，适用于借款合同。C，还款期限届至，借款人无需返还原物，仅需返还同样数量的金钱。= 第 64 页 =（3）借款合同类型：A，自然人间的借款合同：合同自贷款人提供借款时生效，属于实践合同；没有约定或约定不明，视为不支付利息；约定支付利息的，利率不得超过银行四倍。B，金融机构借款合同：我国实行金融许可制度。只有经过中国人民银行批准，取得金融许可证的商业银行，经银监会批准的非银行金融机构，才可以从事发放贷款、吸收存款、办理结算、资金拆借等金融业务C，企业与自然人之间的借款合同，属于民间借贷。双方意思表示真实，认定有效。= 第 65 页 = D，下列企业与自然人之间借款无效： 企业以借款名义向职工非法集资； 企业以借款名义向社会非法集资 企业以借款名义向社会发放贷款； 其他违反法律、行政法规的行为。 E，规定中没有提到企业与企业之间的借款合同2，买卖合同（1）概念：出卖人转移标的物的所有权与买受人，买受人支付价款的合同。（2）特征：A，合同中两项义务互为对价；B，典型的双务合同；C，典型的有偿合同，其原则适用于其它有偿合同；D，诺成合同；E,不要是合同。= 第 66 页 =3，赠与合同（1）概念：赠与人将自己的财产无偿赠与受赠人，受赠人表示接受该赠与的合同。（2）特征：A，赠与合同非单方法律行为，要求当事人之间存在合意。和遗赠不同，遗赠是单方意思表示，由继承法调整；B，赠与合同和捐赠不同，赠与有明确的赠与人和受赠人。而捐赠是为了特定公益事业或其他特定目的，既包括有明确的赠与人和受赠人，可以归类普通赠与合同的捐赠。也有无法归于赠与合同的募捐；C，赠与合同中必须存在给予行为；D，赠与是诺成合同；E，赠与合同是单务、无偿合同，受赠人并无对待给付义务。= 第 67 页 =4，抵押合同（1）概念：债权人与债务人之间旨在设定抵押权而签订的合同。（2）合同形式：A，必须签订书面合同。B，该合同可以是书面合同书，也可以是具有担保性质的信件或数据电文。C，既可以是单独的抵押合同，也可以是主债权合同中的担保条款。（3）合同内容：物权法185条第2款作了提示性规定，一般包括：A，被担保债权的种类和数额；B，债务人履行债务的期限；C，抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或使用权归属；D，担保的范围。（4）禁止流押契约。= 第 68 页 =5，抵押合同的当事人（1）抵押权当事人就是抵押人和抵押权人。抵押权人必定是债权人。以自身财产担保自己的债务的，抵押人是债务人。以自身财产为他人担的，则是第三人，也叫“物上保证人”。（2）国家机关、事业单位不能做抵押人。（3）公司为他人提供担保，应由董事会或股东会、股东